11-кп/775/115/2016(м)
265/7418/15-к

Єдиний унікальний номер 265/7418/15-к Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11кп/775/115/2016(м) доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 лютого 2016 року м. Маріуполь
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
законного представника ОСОБА_8
обвинуваченого ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Маріуполі Донецької області апеляційну скаргу прокурора прокуратури Донецької області на вирок Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 23 грудня 2015 року, яким
ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта базова загальна середня, непрацюючого, неодруженого, на утриманні неповнолітніх дітей не має, раніше судимого: 19 червня 2008 року Орджонікідзевським районним судом міста Маріуполя Донецької області за ч.3 ст.185, ст.198, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70, ч.1 ст.72 КК України до 5 років позбавлення волі; звільнений з 20 червня 2011 року умовно достроково на підставі ухвали Іллічівського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 10 червня 2011 року, не відбутий строк покарання 7 місяців 7 днів; 02 листопада 2015 року Орджонікідзевським районним судом міста Маріуполя Донецької області за ч.2 ст.190 КК України до 1 року позбавлення волі
визнано винним у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190 КК України, та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік.
Відповідно до ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання приєднано покарання у вигляді 6 місяців позбавлення волі за вироком Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя від 09 листопада 2015 року і остаточно за сукупністю вироків призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців,-
Згідно з вирком, 1) ОСОБА_9 10 вересня 2015 року, приблизно о 18 год. 30 хв., перебуваючи на території футбольного поля, розташованого неподалік від загальноосвітньої школи №56 по вулиці Ломізова в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом обману неповнолітнього ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном, яке належить ОСОБА_11 , а саме: мобільним телефоном «HUAWEL G 510», імей НОМЕР_1 , імей 2- НОМЕР_2 , вартістю 1369 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар» номер НОМЕР_3 , вартістю 40 гривень, на рахунку якої знаходилися гроші в сумі 10 гривень, тим самим спричинивши потерпілій ОСОБА_11 матеріальний збиток на загальну суму 1 419 гривень, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
2) Крім цього, ОСОБА_9 13 вересня 2015 року, приблизно о 10 год. 30 хв., перебуваючи біля будинку № 13 по вулиці Ломізова в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом обману ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном, яке належить останньому, а саме: мобільним телефоном «Sumsung GT 5610», імей НОМЕР_4 , вартістю 897 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар» номер НОМЕР_5 , вартістю 25 гривень, сім карткою оператора мобільного звязку «МТС» номер не встановлений, яка матеріальної цінності не представляє, картою памяті, обємом 4 Гб, вартістю 200 гривень, тим самим спричинивши потерпілому ОСОБА_13 матеріальний збиток на загальну суму 1122 гривень, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
3) Крім цього, ОСОБА_9 13 вересня 2015 року, приблизно о 15 годині 00 хвилин, перебуваючи біля будинку АДРЕСА_2 , умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом обману малолітньої ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном, яке належить ОСОБА_7, а саме: мобільним телефоном «Fly IQ 4490і», імей 1- НОМЕР_6 , імей 2- НОМЕР_7 , вартістю 1369 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар» номер НОМЕР_8 , вартістю 25 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «МТС» номер не встановлений, вартістю 25 гривень, картою памяті, вартістю 150 гривень, тим самим спричинивши потерпілій ОСОБА_15 матеріальний збиток на загальну суму 1569 гривень, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
4) Крім цього, ОСОБА_9 17 вересня 2015 року, приблизно о 13 годині 00 хвилин, перебуваючи на території ринку «Південь», розташованого на перехресті вулиці Азовстальської та бульвару 50 років Жовтня в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом зловживання довірою ОСОБА_16 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном останньої, а саме: мобільним телефоном «Samsung Е490», імей: НОМЕР_9 , вартістю 250 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар» номер НОМЕР_10 , яка матеріальної цінності не представляє, тим самим спричинивши потерпілій матеріальний збиток на вказану суму, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
5) Крім цього, ОСОБА_9 17 вересня 2015 року, приблизно о 13 годині 30 хвилин, перебуваючи на території ринку «Південь», розташованого на перехресті вулиці Азовстальської та бульвару 50 років Жовтня в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом зловживання довірою ОСОБА_17 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном останньої, а саме: мобільним телефоном «Fly TS111», імей 1 - НОМЕР_11 , імей 2 - НОМЕР_12 , імей 3- НОМЕР_13 , вартістю 600 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар», яка матеріальної цінності не представляє, картою памяті на 4Гб, вартістю 50 гривень, тим самим спричинивши потерпілій матеріальний збиток на загальну суму 650 гривень, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
6) Крім цього, ОСОБА_9 18 вересня 2015 року, приблизно о 20 годині 30 хвилин, перебуваючи на території загальноосвітньої школи № 56 по вулиці Ломізова в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом обману неповнолітнього ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном, яке належить ОСОБА_8 , а саме: мобільним телефоном «LENOVO А 398», імей: НОМЕР_14 , вартістю 1 695 гривень, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар» номер НОМЕР_15 , яка матеріальної цінності не представляє, тим самим спричинивши потерпілій ОСОБА_8 матеріальний збиток на вищезазначену суму, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
7) Крім цього, ОСОБА_9 19 вересня 2015 року, приблизно о 23 годині 30 хвилин, перебуваючи біля будинку №15 по вулиці Ломізова в Орджонікідзевському районі міста Маріуполя Донецької області, умисно, повторно, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету заволодіння чужого майна, шляхом обману ОСОБА_18 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , під приводом здійснення телефонного дзвінка, заволодів майном, яке належить ОСОБА_19 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , а саме: - мобільним телефоном «Nokia СЗ-00», імей: НОМЕР_16 , вартістю 1099 гривень 90 копійок, сім - карткою оператора мобільного звязку «Київстар», номер НОМЕР_17 , яка матеріальної цінності не представляє, тим самим спричинивши потерпілій ОСОБА_19 матеріальний збиток на вищезазначену суму, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.
Не погодившись з вироком суду прокурор прокуратури Донецької області подав апеляційну скаргу в якій просив вирок Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області скасувати в частині призначеного покарання та ухвалити новий яким призначити покарання за ч.2 ст.190 КК України у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань за новим вироком та за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя від 09.11.2015 року остаточно призначити покарання у вигляді 1 року 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до вимог ч.3 ст.404 КПК України просить дослідити вирок Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя від 09.11.2015 року стосовно ОСОБА_9 .
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами щодо призначення покарання за сукупністю злочинів, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен що в іншому злочині, вчиненому до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу.
Згідно матеріалів кримінального провадження ОСОБА_9 вчинив інкриміновані злочини в період з 10.09.2015 по 19.09.2015, тобто до ухвалення вироку Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя від 09.11.2015.
Таким чином, суд першої інстанції повинен був призначити остаточне покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, зарахувавши до нього попереднє ув`язнення обвинуваченого.
Однак суд, застосував закон, який не підлягає застосуванню, та призначив покарання за правилами ст.71 КК України.
Заслухавши суддю - доповідача, висновок прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу, потерпілого та його законного представника, які не заперечували у задоволенні апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого, який просив змінити вирок та зарахувати йому в строк відбуття покарання в СІ-7 м.Маріуполя з розрахунку 1 день утримання за 2 дня позбавлення волі, перевіривши матеріали кримінального провадження та вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.
Згідно з ч.4 ст.70 КК України за правилами щодо призначення покарання за сукупністю злочинів, призначається покарання, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, враховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 КК України.
З матеріалів кримінального провадження вбачається що, ОСОБА_9 , вчинив інкриміновані злочини в період з 10.09.2015 по 19.02.2015, тобто до ухвалення вироку Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя від 09.11.2015 року.
Тому суд першої інстанції повинен був призначити остаточне покарання за правилами ч. 4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, зарахувавши до нього попереднє ув`язнення обвинуваченого.
Однак, судом було застосовано закон, який не підлягав застосуванню, та призначено покарання ОСОБА_9 за правилами ст.71 КК України.
Згідно ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Тому колегія суддів приходить до висновку про необхідність зарахування в строк відбуття покарання час утримання обвинуваченого під вартою в СІ-7 м.Маріуполя з 22 вересня 2015 року по 18 лютого 2016 року включно з розрахунку 1 день перебування в СІ-7 за 2 дня позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407 КПК України колегія суддів,-
Апеляційну скаргу прокурора прокуратури Донецької області задовольнити частково.
Вирок Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 23 грудня 2015 року відносно ОСОБА_9 змінити в частині призначеного покарання.

ОСОБА_9 вважати засудженим за ч.2 ст.190 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання з покаранням за вироком Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 09 листопада 2015 року призначити покарання у вигляді 1 року 6 місяців.

На підставі ст.72 ч.5 КК України зарахувати в строк відбуття покарання час утримання ОСОБА_9 від вартою в СІ 7 м.Маріуполя з 22 вересня 2015 року по 18 лютого 2016 року включно з розрахунку 1 день перебування в СІ-7 за 2 дня позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а обвинуваченим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ