Єдиний унікальний номер 233/3812/15-к
Номер провадження 11-кп/775/1012/2016

УХВАЛА

Іменем України

14 листопада 2016 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого судді: ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі: ОСОБА_4 ,

за участю

прокурора ОСОБА_5

обвинуваченого ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті Донецької області в режимі відео конференції, матеріали кримінального провадження № 0000940 від 20 червня 2015 року відносно ОСОБА_6 за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_7 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 07 липня 2016 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Костянтинівка Донецької області, громадянина України, не одруженого, освіта середня, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий:

- 05 листопада 1996 р. Костянтинівським міським судом за ст. 206 ч.2 КК України (в ред.1960р.) до 2 років позбавлення волі з відстрочкою виконання вироку строком на 2 роки;

- 13 серпня 1997 р. Костянтинівським міським судом за ст.140 ч.3, 145 ч.3, 42, 43 КК України (в ред.1960р.) до 3 років 6 місяців позбавлення волі, був звільнений 31 грудня 1998 року за постановою Дзержинського міського суду Донецької області від 25.12.1998 року умовно-достроково на не відбутий строк терміном 1 рік 10 місяців 8 днів;

- 20 січня 2000 р. Костянтинівським міським судом за ст. 206 ч.2, 43 КК України (в ред.1960р.) до 3 років 10 місяців позбавлення волі, звільнений 12 липня 2003 року по відбуттю строку покарання;

- 12 січня 2006 р. Костянтинівським міськрайонним судом за ст. 186 ч.2, КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений 12.01.2010 році по відбуттю строку покарання;

- 11.09.2012 р. Кіровським районним судом м. Донецька за ст. 309 ч.1 КК України до 3 місяців арешту, звільнений 15.03.2013 року по відбуттю строку покарання,

- 04.03.2015 р. Костянтинівським міськрайонним судом за ст. 185 ч.3 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України від відбуття покарання звільнений, з іспитовим строком на 3 роки. Вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року вирок скасовано в частині призначення покарання на підставі ст.ст. 75, 76 КК України

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.186 КК України у вигляді 4 (чотирьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 ч. 1 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання, призначеного вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року за ст. 185 ч. 3 КК України, у вигляді 6 (шести) місяців позбавлення волі, та остаточно визначено ОСОБА_6 покарання у вигляді 4 (чотирьох) років 9 (дев`яти) місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі, -

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до вироку Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 07 липня 2016 року, 20 червня 2015 року, приблизно о 09 годині 30 хвилин, більш точного часу в ході досудового та судового слідства не встановлено, обвинувачений ОСОБА_6 проходив неподалік від буд. АДРЕСА_3 , де зустрів раніше не знайому йому ОСОБА_8 . Побачивши, що навколо немає людей у обвинуваченого ОСОБА_6 виник злочинний намір спрямований на відкрите викрадення чужого майна. Негайно реалізуючи свій злочинний намір обвинувачений ОСОБА_6 підійшов до ОСОБА_8 та діючі умисно, повторно з корисних мотивів, відкрито, шляхом ривка зірвав з шиї останньої золотий ланцюжок вагою 7.60 г, 585 проби вартістю 5964,48 грн., після чого обвинувачений ОСОБА_6 з місця скоєння злочину втік, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, заподіявши ОСОБА_8 матеріальні збитки на загальну суму 5964,48 грн..

На вказаний вирок суду прокурором ОСОБА_7 подана апеляційна скарга із змінами, в якій він просить: вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 07 липня 2016 року змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність; виключити з резолютивної частини вироку вказівку суду про застосування до ОСОБА_6 положень ст. 71 КК України; застосувати до призначеного покарання ОСОБА_6 ч. 4 ст. 70 КК України та принцип часткового складання покарань за сукупністю злочинів; вважати ОСОБА_6 засудженим за ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до призначеного покарання частково приєднати не відбуту частину покарання за попереднім вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року та остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у вигляді 4 (чотирьох) років 9 (дев`яти) місяців позбавлення волі; в іншій частині вирок залишити без змін. Зазначає, що суд призначаючи остаточне покарання ОСОБА_6 на підставі ст. 71 КК України, суд частково приєднав йому покарання, призначене вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року, проте судом не враховано, що правопорушення за теперішнім вироком він вчинив 20 червня 2015 року, тобто до постановлення вказаного вироку.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги із змінами, думку обвинуваченого ОСОБА_6 , який заперечував проти доводів апеляційної скарги прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки фактичні обставини справи та доведеність вини ОСОБА_6 у скоєнні інкримінованого кримінального правопорушення ніким не оспорюється, колегія суддів перевіряє законність вироку тільки в межах апеляційної скарги.

Вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 04 березня 2015 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 75, 76 КК України звільнено від призначеного покарання з іспитовим строком 3 роки.

Вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року, вирок Костянтинівського суду Донецької області від 04 березня 2015 року відносно ОСОБА_6 скасовано в частині призначення покарання та засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі.

На думку колегії суддів, доводи апеляційної скарги прокурора є слушними, оскільки правопорушення за теперішнім вироком він вчинив 20 червня 2015 року, тобто до постановлення вироку Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, при¬значається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встанов¬лено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постанов¬лення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для зміни вироку судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора є обґрунтованою, яку слід задовольнити, а вирок суду змінити.

На думку колегії суддів, необхідно застосувати до призначеного покарання ОСОБА_6 положення ч. 4 ст. 70 КК України та принцип часткового складання покарань за сукупністю злочинів.

В іншій частині вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_7 - задовольнити.

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 07 липня 2016 року відносно ОСОБА_6 - змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до призначеного покарання частково приєднати не відбуту частину покарання за попереднім вироком Апеляційного суду Запорізької області від 19 травня 2016 року та остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у вигляді 4 (чотирьох) років 9 (дев`яти) місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 20 червня 2015 року по 14 листопада 2016 року, у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення. На ухвалу може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня проголошення безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді