АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа №610/642/16-к Головуючий 1 інстанції ОСОБА_1
Справа №11-кп/790/1152/16 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України
УХВАЛА
Іменем України
09 червня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Харківської області в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Балаклійського районного суду Харківської області від 24.02.2016р. відносно ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Комсомольське, Зміївського району, Харківської області, громадянин України, неодружений, непрацюючий, з середньою освітою, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше в силу ст.89 КК України не судимий,

засуджений за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України до 2(двох) років обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання звільнено, якщо він протягом іспитового строку 1(один) рік не вчинить новий злочин і виконає покладені на нього обов`язки передбачені п.п.2-4 ч.1 ст.76 КК України.

Поряд з цим, вирішені питання з речовими доказами в порядку ст.100 КПК України.

Згідно вироку, 03.01.2016р., о 16год. 00хв., ОСОБА_7 знаходячись в «АТБ-маркеті», який розташований за адресою: Харківська обл., м. Балаклія, вул. 1 Травня, 28, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна з метою особистого збагачення за рахунок інших осіб, діючи умисно, таємно і протиправно, повторно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають стороні особи, взяв з полиці маркету і намагався викрасти дванадцять плиток молочного шоколаду «Roshen» з цілим лісовим горіхом вартістю 27грн. 95коп. за 1 штуку, для чого поклав їх до кишені своєї куртки і намагався пронести через касу, чим міг завдати матеріальну шкоду ТОВ «АТБ-маркет» на загальну суму коштів 335грн. 40коп., але не довів свого злочинного умислу до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки протиправні дії ОСОБА_7 були виявлені та припинені охоронцями «АТБ-маркету», які його зупинили біля виходу з магазину з викраденим майном.

В апеляції прокурор просить вищезазначений вирок змінити у зв`язку з тим, що на час розгляду справи в іншій справі, за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні злочину передбаченого ч.1 ст.190 КК України, ще не постановлено вироку, а тому дії ОСОБА_7 слід перекваліфікувати з ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України на ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України та призначити 240год. громадських робіт.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора в підтримку своєї апеляції, обвинуваченого, який погоджувався з доводами прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається, з вироку (т.1 а.с.19) обвинувачений повністю визнав свою вину, а фактичні обставини вчинення злочину встановлені судом першої інстанції у порядку ч.3 ст.349 КПК України, що позбавляє права оскаржувати їх.

Встановлені обставини судом кваліфіковані за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, як закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно.

Отже суд кваліфікував за ч.2 ст.185 КК України саме за кваліфікуючою ознакою повторність.

Між тим, зі вступної частині вироку вбачається, що ОСОБА_7 в силу ст.89 КК України є особою яка не має судимості.

Поняття повторності дається у ст.32 КК України.

Разом з цим, згідно п.7 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 04.06.2010р. «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки» передбачене у відповідних статтях (частинах статей) Особливої частини КК України вчинення злочину повторно або особою, як раніше вчинила відповідний злочин, є кваліфікуючою ознакою певного злочину, а тому, якщо за вчинення попереднього злочину (кількох попередніх злочинів) особу не було засуджено, кожен із злочинів, які утворюють повторність, має бути предметом самостійної кримінально-правової оцінки.

Тому доводи прокурора про відсутність кваліфікуючої ознаки «повторність», колегія суддів визнає обґрунтованими та такими, що підтверджуються матеріалами кримінального провадження.

Отже колегія суддів вважає за необхідне відповідно до п.2 ч.1 ст.408 КПК України змінити правову кваліфікацію кримінального правопорушення і застосувати статтю закону України про кримінальну відповідальність про менш тяжке кримінальне правопорушення.

Разом з цим, колегія суддів вважає, що призначення реального покарання буде свідчити про погіршення становища обвинуваченому, а тому в зв`язку з перекваліфікацією дій обвинуваченого на менш тяжке кримінальне правопорушення зберігає звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, п.2 ч.1 ст.408, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Балаклійського районного суду Харківської області від 24.02.2016р. відносно ОСОБА_7 змінити.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_7 з ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України на ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України та призначити йому за ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України покарання 1(один) рік обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання звільнено, якщо він протягом іспитового строку 1(один) рік не вчинить новий злочин і виконає покладені на нього обов`язки передбачені п.2, 3, 4 ч.1 ст.76 КК України.

В іншій частині той же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий

Судді