Справа №585/2506/15-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/686/15 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Крадіжка
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 грудня 2015 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційними скаргами заступника прокурора Сумської області та прокурора у кримінальному провадженні на вирок Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 17 вересня 2015 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що зареєстрований в АДРЕСА_1 , мешканець АДРЕСА_2 , раніше судимий:

1) 14.12.2011 року за вироком Недригайлівського районного суду Сумської області за ст. 185 ч. 3; ст. 70 ч.4 КК України до 3 років 4 місяців позбавлення волі, звільнений 17.02.2014 р. від відбування покарання умовно достроково на строк 11 місяців 19 днів,

визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст. 185 ч. 3; 357 ч. 1 КК України з призначенням покарання:

за ст. 185 ч. 3 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років

за ст. 357 ч. 1 КК України у виді обмеження волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 70 ч. 1 КК України, ОСОБА_8 за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням на протязі 3 років іспитового строку.

На підставі ст. 76 КК України ОСОБА_8 зобов`язано: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально виконавчої інспекції; повідомляти кримінально виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи, навчання; періодично з`являтися для реєстрації в кримінально виконавчу інспекцію.

ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_8 за вироком суду визнаний винним у вчиненні таких кримінальних правопорушень.

22 червня 2015 року, близько 1 години 30 хвилин, ОСОБА_8 , перебуваючи в с. Гудими Роменського р ну, Сумської обл., з метою крадіжки чужого майна, діючи таємно, проник до домогосподарства по АДРЕСА_3 де проживає ОСОБА_9 . Шляхом зриву вушка навісного замка з отвору на воротях гаражу, проник в його середину, де через незачинені бокові двері цього гаражу зайшов на територію господарства. Після цього ОСОБА_8 через незачинені двері проник до сараю кладови, де таємно викрав мотокосу, вартістю 1643 грн. Далі, ОСОБА_8 , проникнувши через не зачинені до іншого сараю кладови, таємно викрав циркуляційну пилку, вартістю 850 грн., кутову шліфувальну машинку, вартістю 502 грн., бензопилу, вартістю 1656 грн.

Викрадене майно Забашта виніс з приміщень сараю та розпорядився ним на власний розсуд. Своїми діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 4651 грн.

Крім цього, 22 червня 2015 року, близько 3 години, ОСОБА_8 , діючи повторно, з метою скоєння крадіжки чужого майна, перебуваючи в с. Гудими Роменського р ну, Сумської обл., переслідуючи корисливий мотив, переконавшись в таємності своїх дій, підійшов до домогосподарства по АДРЕСА_4 , де проживає ОСОБА_10 . Перелізши через паркан, яким огороджено господарство, ОСОБА_8 проник на його територію, та підійшовши до вхідних дверей гаражу, шляхом пошкодження вушка засуву навісного замка, відчинив двері та проник до приміщення гаражу де таємно викрав належні ОСОБА_10 електричну дриль, вартістю 641 грн., шуруповерт, вартістю 605 грн., чотири автомобільні колеса з зимовою гумою, загальною вартістю 2502 грн., дві бензопилки, загальною вартістю 3554 грн., кутову шліфувальну машинку, вартістю 1235 грн., перфоратор, вартістю 1524 грн., компресор, вартістю 150 грн., автомобільний програвач DVD дисків, вартістю 1500 грн., металеву каністру, ємністю 10 л, з дизельним паливом, в кількості 6 л, загальною вартістю 350 грн., бензин марки «А 92», в кількості 15 л, на загальну суму 277,50 грн.,

Викрадене майно ОСОБА_8 виніс з приміщення гаражу та розпорядився ним на власний розсуд. Своїми діями ОСОБА_8 спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 12599,50 грн.

Крім цього, ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні гаражу, належного ОСОБА_10 , в автомобілі марки «ВАЗ 2107», реєстраційний номер НОМЕР_1 , виявив сумку барсетку чорного кольору в яких знаходились належні ОСОБА_10 5 банківських карток.

ОСОБА_8 , користуючись відсутністю сторонньої уваги, діючи таємно, розуміючи, що вищевказані банківські картки є офіційними документами, які містять обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему та держателя цього спеціального платіжного засобу, переслідуючи корисливий намір, таємно викрав вказані картки.

В змінених, в порядку ст. 36 ч. 4 КПК України, заступником прокурора Сумської області апеляційних скаргах ставиться питання про зміну вироку, шляхом виключення з мотивувальної частини вироку вказівки суду про визнання обтяжуючою покарання ОСОБА_8 обставиною «повторність вчинення злочину».

Апеляційні вимоги мотивовані тим, що суд, в порушення ст. 67 КК України, як закону України про кримінальну відповідальність, незаконно визнав обтяжуючою покарання обставиною «повторність вчинення злочину», оскільки суд, кваліфікував дії ОСОБА_8 за ст. 185 ч. 3 КК України, за кваліфікуючою ознакою «повторність вчинення злочину».

Заслухавши суддю доповідача щодо суті вироку суду та поданих апеляційних скарг, думку прокурора ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 про підтримку ними апеляційних вимог, дослідивши матеріали кримінального провадження, піддавши аналізу доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають до задоволення.

Колегія суддів, розглядаючи апеляційні скарги в межах їх вимог, приймаючи до уваги висновки суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненому та необхідність кваліфікації його дій за ст. ст. 185 ч. 3; 357 ч. 1 КК України з призначенням покарання як за кожний злочин окремо, та і за їх сукупністю, з звільненням ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням на протязі іспитового строку, як такі, що не ставляться під сумнів сторонами кримінального провадження, не вирішує питання щодо законності вироку суду в цій його частині.

Разом з тим колегія суддів вважає, що суд, в порушення вимог ст. 67 КК України, як закону України про кримінальну відповідальність, незаконно визнав обтяжуючою покарання ОСОБА_8 обставиною «повторність вчинення злочину», виходячи з того, що суд кваліфікував дії ОСОБА_8 за ст. 185 ч. 3 КК України за кваліфікуючою ознакою «повторність».

Суд, кваліфікуючи дії ОСОБА_8 за вказаною кваліфікуючою обставиною, не вправі враховувати «повторність вчинення злочину», як обтяжуючу покарання обставину.

Так, якщо якась із обставин, наведених у ч.1 ст. 67 КК України, передбачена в диспозиції статті закону України про кримінальну відповідальність як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, суд при призначенні покарання не може ще раз ураховувати її як обтяжуючу покарання обставину.

У зв`язку з цим колегія суддів вважає необхідним виключити з мотивувальної частини вироку вказівку суду про визнання обтяжуючою покарання ОСОБА_8 обставиною «повторність вчинення злочину», що у відповідності з ст. 413 КПК України, є підставою для зміни вироку суду.

Керуючись ст. ст. 376; 404; 405; 407; 408; 413; 418; 419 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги заступника прокурора Сумської області та прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 17 вересня 2015 року, відносно ОСОБА_8 , змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку вказівку суду про визнання обтяжуючою покарання обставиною повторність вчинення злочину.

В іншій частині вирок Роменського міськрайонного суду Сумської області, від 17 вересня 2015 року, відносно ОСОБА_8 , залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ на протязі 3 х місяців з часу її проголошення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

.