АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 526/1141/14-к Номер провадження 11-кп/786/65/15Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія:ч.1ст.121 КК. Т.З.
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 січня 2015 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8
у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_9 на вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 11 листопада 2014 року ,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта неповна середня, не одруженого, не працює, раніше судимого :

1) 12.09.2013 року Гадяцьким районним судом Полтавської області за ч.1 ст. 190 КК України до штрафу в сумі 850 грн., ухвалою цього ж суду від 04.06.2014 року штраф замінено на 50 годин громадських робіт;

2) 18.04.2014 року Гадяцьким районним судом Полтавської області за ч.2 ст. 190, ч.2 ст. 125, ст.ст. 70, 75 ,76 КК України на 2 роки позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік, -

визнаний винним та засуджений за ч.1 ст.121 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 18.04.2014 року у виді одного місяця позбавлення волі та призначено ОСОБА_8 покарання у виді п`яти років одного місяця позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 12.09.2013 року та ухвали Гадяцького районного суду від 04.06.2014 року у виді шести днів позбавлення волі, що відповідно до ст. 72 КК України одному дню позбавлення волі відповідає вісім годин громадських робіт та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 1 місяць 6 днів.

Постановлено стягнути з ОСОБА_8 на користь потерпілої 2413 грн. 74 коп. в рахунок відшкодування матеріальних збитків та моральну шкоду в сумі 15000 гривень.

Вироком суду встановлено, що 04.03.2014 року близько 16 год. в м. Гадячі по вул. 50 років Жовтня, біля магазину «Карапуз» між ОСОБА_8 , який знаходився у нетверезому стані та неповнолітньою ОСОБА_10 на ґрунті особистих неприязних відносин виникла сварка, в ході якої ОСОБА_8 почав ображати потерпілу та, схвативши її за куртку, затягнув за магазин, де притиснув до стіни і умисно наніс удар рукою по обличчю від якого вона впала. Після чого ОСОБА_8 , піднявши потерпілу, схватив її рукою за курточку в ділянці шиї та двічі ударив головою об стіну, чим спричинив потерпілій тілесні ушкодження у вигляді відкритої черепно-мозкової травми, вдавленого перелому потиличної кістки, забою головного мозку легкого ступеня, які згідно висновку судово-медичної експертизи №38 від 10.04.2014 року в своїй сукупності кваліфікуються як тяжкі тілесні ушкодження, за ознакою небезпеки в момент заподіяння.

На вирок суду першим заступником прокурора Полтавської області ОСОБА_9 подана апеляційна скарга, в якій він, не оспорюючи фактичні обставини справи та кваліфікацію дій обвинуваченого, просить змінити вирок суду від 11.11.2014 року в зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Виключити з резолютивної частини вказівку про призначення покарання за правилами ч.4 ст. 70 КК України. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст. 121 КК України до покарання, призначеного судом першої інстанції у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків приєднати невідбуту частину покарання за вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 12.09.2013 року та ухвали Гадяцького районного суду Полтавської області від 04.06.2014 року у виді шести днів позбавлення волі, що відповідно до ст. 72 КК України одному дню позбавлення волі відповідає вісім годин громадських робіт та остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 6 (шість) днів.

Вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 18.04.2014 року, яким ОСОБА_8 призначено покарання за ч.2 ст. 190, ч.2 ст. 125, ст.ст. 70, 75 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік виконувати самостійно.

В поданій апеляційній скарзі прокурор вказує, що виходячи зі змісту абз.2 п.23 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» у разі, коли особа засуджується до покарання, що належить відбувати реально, а за іншим вироком звільняється від відбування покарання з випробуванням, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожен вирок виконується самостійно.

Однак судом ця обставина не врахована. Зважаючи на те, що ОСОБА_8 вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 18.04.2014 року був засуджений до покарання з випробувальним терміном, суд в порушення вимог закону, безпідставно застосував положення ч.4 ст. 70 КК України, на підставі якої призначив покарання з реальним його відбуванням.

Інші учасники судового розгляду вирок суду не оскаржили.

Заслухавши доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 , які не заперечували проти поданої прокурором апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги і дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суду прийшла до наступних висновків.

Як встановлено матеріалами кримінального провадження, вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 18.04.2014 року ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за ч.2 ст. 190, ч.2 ст. 125, ст. 70 КК України на 2 роки позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбуття покарання з іспитовим строком на один рік / а.п. 212 /

При цьому злочин, передбачений ч. 1 ст. 121 КК України, за який ОСОБА_8 засуджено у цьому провадженні до покарання, яке належить відбувати реально, вчинено ним 04.03.2014 року, тобто до постановлення стосовно нього вироку від 18.04.2014 року.

Відповідно до роз`яснень, що містяться у п. 23 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 р. № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли особа, яку було звільнено від відбування покарання з випробуванням, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожен вирок виконується самостійно.

Неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, при призначенні покарання ОСОБА_8 всупереч приписам ч.4 ст.70 КК України та рекомендаціям, що випливають з Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003 року, помилково застосував принцип частково складання покарань, оскільки вищевказані вироки відносно обвинуваченого мають виконуватись самостійно.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409 КПК України колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 11 листопада 2014 року стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.

Виключити із мотивувальної та резолютивної частин вироку Гадяцького районного суду Полтавської області від 11.11.2014 року щодо ОСОБА_8 посилання суду про визначення остаточного покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України та часткове приєднання ОСОБА_8 покарання за вироком Гадяцького районного суду від 18.04.2014 року.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст. 121 КК України до покарання, призначеного судом першої інстанції у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків приєднати невідбуту частину покарання за вироком Гадяцького районного суду Полтавської області від 12.09.2013 року та ухвали Гадяцького районного суду Полтавської області від 04.06.2014 року у виді шести днів позбавлення волі, що відповідно до ст. 72 КК України одному дню позбавлення волі відповідає вісім годин громадських робіт та остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 6 (шість) днів.

Вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 18.04.2014 року, яким ОСОБА_8 призначено покарання за ч.2 ст. 190, ч.2 ст. 125, ст.ст. 70, 75 КК України 2 роки позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік виконувати самостійно.

В решті вирок Гадяцького районного суду Полтавської області від 11.11.2014 року відносно ОСОБА_8 залишити без змін.

Касаційна скарга на ухвалу суду може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4