АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

У х в а л а
І м е н е м У к р а ї н и
17.03.2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва у складі:
Головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
засуджених ОСОБА_6 , ОСОБА_7
провівши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду розгляд кримінальної справи за апеляцією засудженого ОСОБА_6 на вирок Дарницького районного суду м. Києва від 09.04.2013 року,
в с т а н о в и л а:
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця
м. Києва, українця, громадянина України, що має неповну середню
освіту, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого та прожива-
ючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого
24.06.2009 року Дарницьким районним судом м. Києва за ч.2 ст. 186,
ч.2 ст. 296 КК України на 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.75
КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням з
іспитовим строком на 3 роки,
засуджено за ч.2 ст. 307 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна;
за ч.2 ст. 309 КК України на 4 роки позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_6 призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Дарницького районного суду м. Києва від 24.06.2009 року і остаточно визначено покарання ОСОБА_6 за сукупністю вироків у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна.
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уроджен-
ця м. Києва, українця, громадянина України, що має неповну середню
освіту, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаю-
чого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не су-
димого,
засуджено за ч.2 ст. 307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Горлінську ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уроджен-
ку м. Києва, українку, громадянку України, що має середню освіту,
не працюючу, не одружену, зареєстровану та проживаючу за адре-
сою: АДРЕСА_3 , раніше не судиму,
засуджено за ч.1 ст. 309 КК України на 1 рік позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_9 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.
За вироком суду ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_9 визнані винними та засуджені за вчинення злочинів за таких обставин.
Як зазначено у вироку, ОСОБА_6 17 квітня 2011 року приблизно о 22 годині з метою незаконного придбання наркотичного засобу прибув до під`їзду будинку АДРЕСА_4 , де у ОСОБА_7 незаконно, з метою подальшого збуту та особистого вживання за 120 гривень придбав наркотичний засіб канабіс, що містився у поліетиленовому пакеті, після чого, з метою подальшого збуту, зберігаючи придбаний наркотичний засіб при собі, приблизно о 23 годині, пішою ходою прибув до будинку АДРЕСА_5 , де розділив на дві частини придбаний наркотичний засіб, частину якого пересипав у паперовий згорток та незаконно, за 100 гривень, збув ОСОБА_10 , а решту придбаного наркотичного засобу вжив шляхом паління.
18 квітня 2011 року, приблизно о 00 годині 45 хвилин ОСОБА_10 , керуючи автомобілем «Daewoo Lanos» д.н. НОМЕР_1 , був зупинений працівниками ДАІ, а вищевказаний наркотичний засіб у нього був виявлений та вилучений.
Згідно висновку експерта № 1443х від 23 травня 2011 року, надані на дослідження подрібнені речовини рослинного походження коричнево-зеленого кольору (об. 1,2), вилучені 18 квітня 2011 року під час огляду автомобіля «Daewoo Lanos» д.н. НОМЕР_1 , є особливо небезпечним наркотичним засобом. Маса висушеного канабісу становить 0,093 г ( об. 1) та 0,005 г ( об. 2). Загальна маса висушеного канабісу становить 0,098 г. У нашаруваннях на ватних тампонах (об. 3) виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу. Маса екстракту канабісу ( в перерахунку на суху речовину) в нашаруваннях на ватних тампонах складає 0,080 г.( об. 3). У нашаруваннях на внутрішній поверхні предмета ( об. 4) виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу у слідовій кількості. Згідно висновку спеціаліста №2143х від 20.04.2011 року, загальна маса висушеного канабісу становить 0,138г ( об. 1,2). Маса екстракту канабісу ( в перерахунку на суху речовину) складає 0,085г. ( об. 3).
Крім того, 19 квітня 2011 року, приблизно о 12 годині 45 хвилин, ОСОБА_6 з метою повторного придбання наркотичного засобу, прибув до під`їзду будинку №38 по вул. Бориспільській в м. Києві, де у ОСОБА_7 незаконно, для власного вживання, без мети збуту, за 120 гривень придбав наркотичний засіб канабіс, що містився в поліетиленовому пакеті, після чого, з метою подальшого особистого вживання, частину придбаного канабісу пересипав у паперовий згорток, та наявні поліетиленовий пакунок та паперовий згорток поклав до лівої та правої задніх кишень джинсів, у які був одягнений, та став незаконно зберігати при собі.
В цей же день, приблизно о 13 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 прибув до будинку № 7 по провулку Поліському в м. Києві, де був затриманий працівниками міліції та доставлений до приміщення ТВМ-3 Шевченківського РУ ГУ МВС України в м. Києві, що по вул. Баумана в м. Києві, де вищевказаний наркотичний засіб у нього був виявлений та вилучений
Згідно висновку №1444х від 23 травня 2011 року, надані на дослідження подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору ( об. 1,2), вилучені 19 квітня 2011 року у ОСОБА_6 , є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Маса висушеного канабісу становить 7,27г. (об. 1) та 0,77г. (об. 2). Загальна маса висушеного канабісу становить 8,04г (об. 1,2). Згідно висновку спеціаліста №2172х від 21.04.2011 року, загальна маса висушеного канабісу становить 8.44 г. (об. 1,2).
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 , приблизно на початку квітня 2011 року в під`їзді будинку АДРЕСА_6 зустрівся з невстановленою особою, у якої незаконно, з метою збуту, придбав за гроші в сумі 70 гривень наркотичний засіб канабіс, що знаходився в поліетиленовому пакетику, після чого придбаний наркотичний засіб переніс до місця свого проживання, а саме в квартиру АДРЕСА_7 , та почав незаконно зберігати з метою подальшого збуту.
17 квітня 2011 року, приблизно о 22 годині, ОСОБА_7 в під`їзді будинку №38 по вул. Бориспільській в м. Києві, зустрівся з ОСОБА_6 , якому незаконно, за гроші в сумі 120 гривень, збув придбаний за вищевказаних обставин наркотичний засіб канабіс, що знаходився в поліетиленовому пакетику. В цей же день, приблизно о 23 годині ОСОБА_11 прибув до будинку по провулку Поліському, 7 в м. Києві, розділив на дві частини придбаний наркотичний засіб, частину якого пересипав у паперовий згорток та незаконно, за гроші в сумі 100 гривень, збув ОСОБА_10
18 квітня 2011 року, приблизно о 00 годині 45 хвилин ОСОБА_10 , керуючи автомобілем «Daewoo Lanos» д.н. НОМЕР_1 , був зупинений працівниками ДАІ, а вищевказаний наркотичний засіб у нього був виявлений та вилучений.
Крім того, 19 квітня 2011 року, приблизно о 10 годині, ОСОБА_7 з метою незаконного, повторного придбання наркотичного засобу, знову прибув до під`їзду будинку №12 по вул. Поліській в м. Києві, де незаконно, з метою подальшого збуту за 70 гривень у невстановленої особи придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, що містився у 2 поліетиленових пакетах, після чого придбаний наркотичний засіб переніс до місця свого проживання в квартиру АДРЕСА_7 , та почав незаконно зберігати з метою подальшого збуту.
У той же день, приблизно о 12 годині 45 хвилин ОСОБА_7 в під`їзді будинку №38 по вул. Бориспільській в м. Києві зустрівся з ОСОБА_6 , якому незаконно, повторно за 120 гривень збув придбаний за вищевказаних обставин наркотичний засіб канабіс, що знаходився в поліетиленовому пакетику.
Приблизно о 13 голині 30 хвилин ОСОБА_6 , знаходячись по провулку Поліському, 7 в м. Києві, був затриманий працівникам міліції та доставлений до приміщення ТВМ-3 Шевченківського РУ ГУ МВС України в м. Києві, що по вул. Баумана, 4 в м. Києві, де вищевказаний наркотичний засіб у нього був виявлений та вилучений.
Крім того, 19 квітня 2011 року, приблизно о 20 годині 30 хвилин, ОСОБА_7 , незаконно, з метою збуту, зберігаючи при собі наркотичний засіб канабіс, придбаний за вищевказаних обставин, що містився в поліетиленовому пакеті, поклав до кишені джинсів, у які був одягнений, та вийшов з квартири АДРЕСА_7 , де був затриманий працівниками міліції, та доставлений до приміщення ТВМ-3 Шевченківського РУ ГУ МВС України в м. Києві, що по вул. Баумана,4 в м. Києві, де вищевказаний наркотичний засіб у нього був виявлений та вилучений.
Згідно висновку експерта №1445х від 23 травня 2011 року, надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору ( об. 1), вилучена 19 квітня 2011 року у ОСОБА_7 містить особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс. Маса висушеного канабісу становить 8,23г (об. 1). Згідно висновку спеціаліста №2173х від 21 квітня 2011 року, маса висушеного канабісу становить 8,43 г.( об. 1).
Згідно висновку експерта №1692х від 08 червня 2011 року, надані на дослідження подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору ( об. 3,4), вилучені у ОСОБА_6 та речовина ( об. 5), вилучена у ОСОБА_7 однакові між собою в межах вивчених властивостей.
Крім того, ОСОБА_7 11 квітня 2012 року близько 20 години 30 хвилин, знаходячись біля перехрестя вулиці Поліська та провулку Поліський в м. Києві, умисно, з метою подальшого збуту, у невстановленої досудовим слідством особи, у невстановленій кількості, незаконно придбав особливо-небезпечний наркотичний засіб канабіс, після чого, продовжуючи свої злочинні дії, направлені на незаконне зберігання наркотичного засобу з метою подальшого збуту, зберігаючи його при собі, переніс вказаний наркотичний засіб до будинку АДРЕСА_4 . В подальшому, ОСОБА_7 , приблизно о 21 годині 00 хвилин, умисно, повторно, з метою незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, знаходячись на загальному коридорі четвертого поверху в третьому під`їзді біля квартири АДРЕСА_7 , за грошові кошти в розмірі 60 гривень, незаконно збув частину придбаного наркотичного засобу ОСОБА_9 , а саме особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 5,79г.
Того ж дня, близько 21 години 20 хвилин на території середньої школи №217, яка знаходиться за адресою: м. Київ, провулок Поліський, 9 працівниками міліції було затримано гр. ОСОБА_9 , яку було доставлено до Дарницького РУ ГУ МВС України в м. Києві, де в присутності понятих під час поверхневого огляду в її нижній білизні було виявлено та вилучено паперовий згорток, в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 5,79г., який ОСОБА_9 незаконно придбала та зберігала для власного вживання без мети збуту.
І за вироком суду, ОСОБА_9 , 11 квітня 2012 року близько 21 години 00 хвилин з метою придбання наркотичного засобу канабісу, знаходячись в будинку АДРЕСА_2 , умисно, незаконно, для власного вживання, без мети збуту за грошові кошти в розмірі 60 гривень придбала у ОСОБА_7 особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 5,79г., після чого заховала придбаний нею наркотичний засіб до нижньої білизни та пішла на територію середньої школи №217, яка знаходиться за адресою: м. Київ, провулок Поліський,9, де, приблизно о 21 годині 20 хвилин була затримана працівниками міліції та доставлена до Дарницького РУ ГУ МВС України в м. Києві, де в присутності понятих під час поверхневого огляду, в неї було виявлено та вилучено паперовий згорток, в якому знаходилась суха подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 5,79г.
Згідно висновку експерта №344 від 18.04.2012 року, подрібнена речовина рослинного походження має анатомо-морфологічні ознаки рослини коноплі, містить тетрагідроканабінол, є канабісом особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено. Маса канабісу ( в перерахунку на суху речовину) становить 5,53г.
В апеляції засуджений ОСОБА_6 , посилаючись на незаконність та необґрунтованість вироку суду, на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, істотні порушення норм кримінально-процесуального закону, просить вирок суду скасувати, направивши справу для проведення додаткового розслідування, або ж змінити його, перекваліфікувавши його дії з ч.2 ст. 307 КК України на ч.1 ст. 309 КК України.
Зокрема, апелянт не погоджується з кваліфікацією його дій за ч.2 ст. 307 КК України, і вважає її неправильною, оскільки наркотичний засіб ОСОБА_10 він не збував. Сам ОСОБА_10 запропонував йому скластись грошима , та за спільні кошти, для обопільного вживання, придбати наркотичний засіб канабіс, на що він погодився. Продати наркотичний засіб погодився ОСОБА_7 , а оскільки ОСОБА_10 з ОСОБА_7 не знайомі, то було вирішено, що за наркотичним засобом піде саме він, ОСОБА_6 . Придбавши у ОСОБА_7 наркотичний засіб, він прибув до ОСОБА_10 , разом вжили його, після чого ОСОБА_10 поїхав на роботу. У зв`язку з вищенаведеним його дії підлягають кваліфікації за ч.1 ст. 309 КК України, як обопільне вживання наркотичних засобів, придбаних за спільні кошти. Його показання на досудовому слідстві, показання свідків ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 не відповідають дійсним обставинам справи і були зібрані слідчим з порушенням вимог закону.
В змінах до апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 , вказуючи на те, що він погоджується з кваліфікацією його дій за ч.2 ст. 307 КК України, просить скасувати призначене йому вироком суду додаткове покарання у виді конфіскації майна.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_6 , який підтримав зміни до апеляційної скарги та клопотання про застосування амністії, захисника ОСОБА_5 та засудженого ОСОБА_7 , які підтримали зміни до апеляції засудженого ОСОБА_6 , а засуджений ОСОБА_7 підтримав також клопотання про застосування до нього Закону України «Про амністію у 2014 році», прокурора ОСОБА_4 , який заперечував проти задоволення апеляції засудженого ОСОБА_6 зі змінами до неї та проти застосування до засуджених Закону України «Про амністію у 2014 році», провівши судові дебати, заслухавши останнє слово засуджених, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляція засудженого ОСОБА_6 зі змінами до неї, та клопотання засуджених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 про застосування до них Закону України «Про амністію у 2014 році» задоволенню не підлягають з наступних підстав.
Згідно з вимогами ст. 365 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309 КК України, відповідають фактичним обставинам справи і підтверджуються зібраними у справі та дослідженими в судовому засіданні доказами.
Кваліфікація його дій за ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309 КК України є правильною і не оспорюється, як самим засудженим ОСОБА_6 , так і іншими учасниками процесу.
При призначенні покарання засудженому ОСОБА_6 суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, один з яких відноситься до злочинів середньої тяжкості, а другий до категорії тяжких злочинів, дані про особу винного, який раніше судимий і зазначені умисні злочини, за які він засуджується, вчинив під час іспитового строку, відсутність обставин, що пом`якшують покарання, та наявність обставини, що обтяжує покарання, конкретні обставини справи, і призначив йому покарання у виді позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є необхідним і достатнім для його виправлення і попередження нових злочинів.
Твердження апелянта у скарзі про необхідність скасування призначеного йому вироком суду додаткового покарання у виді конфіскації майна є безпідставним, оскільки
санкція ч.2 ст. 307 КК України в редакції, яка діяла на момент вчинення засудженим злочину, передбачала конфіскацію майна, як обов`язкове додаткове покарання.
Підстав для застосування ст. 69 КК України при призначенні додаткового покарання, ОСОБА_6 в апеляційній скарзі не наведено, не вбачає їх і колегія суддів.
З урахуванням вищенаведеного, колегія суддів вважає, що вирок суду є законним і обґрунтованим, підстав для його скасування чи зміни не має, а тому апеляцію засудженого ОСОБА_6 слід залишити без задоволення.
Що стосується клопотань засуджених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 про застосування до них Закону України «Про амністію у 2014 році», то вони також задоволенню не підлягають.
Згідно ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році», підлягають звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, особи, крім тих, які підлягають звільненню від відбування покарання на підставі статті 1 цього Закону, засуджені за будь-які злочини, які не поєднані з насильством, небезпечним для життя і здоров`я, якщо вони на день набрання чинності цим Законом відбули не менше однієї чверті призначеного строку основного покарання.
Разом з тим, згідно з вироком суду ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст. 307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Строк покарання ОСОБА_7 відраховується з 09.04.2013 року.
Оскільки ОСОБА_7 засуджений за злочин, який відповідно до ст. 12 КК України відноситься до тяжких злочинів і на день набрання чинності ЗУ «Про амністію у 2014 році» не відбув не менше однієї четверті призначеного строку основного покарання, то під дію ст. 2 ЗУ «Про амністію у 2014 році» він не підпадає.
Що стосується доводів ОСОБА_6 про звільнення його від покарання на підставі ЗУ « Про амністію у 2014 році», оскільки він відбув більше одної четверті призначеного строку основного покарання, то вони є помилковими.
Згідно ст. 8 ЗУ «Про амністію у 2014 році» амністія не застосовується до осіб, зазначених у статті 4 Закону України "Про застосування амністії в Україні", а також до осіб які звільнені судом від відбування покарання з випробуванням і до закінчення визначеного судом іспитового строку знову вчинили умисний тяжкий або особливо тяжкий злочин.
Як вбачається з матеріалів кримінальної справи, 24.06.2009 року Дарницьким районним судом м. Києва ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 186, ч.2 ст. 296 КК України на 4 роки позбавлення волі, та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на 3 роки.
09.04.2013 року Дарницьким районним судом м. Києва ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309, 70 КК України, і на підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Дарницького районного суду м. Києва від 24.06.2009 року, і остаточно визначено покарання ОСОБА_6 за сукупністю вироків у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна.
З огляду на викладене доводи ОСОБА_6 про звільнення його від покарання на підставі ЗУ « Про амністію у 2014 році» є безпідставними, оскільки до закінчення визначеного вироком Дарницького районного суду м. Києва від 24.06.2009 року іспитового строку ОСОБА_6 знову вчинив умисні злочини, які відповідно до ст. 12 КК України відносяться до злочинів середньої тяжкості та тяжких злочинів.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України1960 року, розділом XI «Перехідні положення» КПК України 2012 року, ст. ст. 2,8 Закону України «Про амністію у 2014 році», колегія суддів, -
у х в а л и л а:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, вирок Дарницького районного суду м.Києва від 09.04.2013 року щодо ОСОБА_6 залишити без змін.
Відмовити засудженому ОСОБА_6 в задоволенні клопотання про звільнення від покарання на підставі ст. 2 Закону України « Про амністію у 2014 році».
Відмовити засудженому ОСОБА_7 в задоволенні клопотання про звільнення від покарання на підставі ст. 2 Закону України « Про амністію у 2014 році».
Судді: