АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 1615/2983/2012 Номер провадження 11/786/278/2013 Категорія: ч.3 ст. 185 КК України- Т.З.Головуючий у 1-й інстанції Дядечко Іван Іванович Доповідач Томилко В. П.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2013 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі :

головуючого судді Томилка В.П.

суддів: Герасименко В.М., Корсун О.М.

з участю прокурора Акулової С.М.

та засудженого ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтава матеріали кримінальної справи за апеляціями прокурора прокуратури м.Кременчука, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, та засудженого ОСОБА_2, з внесеними доповненнями, на вирок Крюківського районного суду м.Кременчука від 10 грудня 2012 року,-

Даним вироком ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженець м. Токмак Запорізької області, українець, громадянин України, з середньою-технічною освітою, не одружений, не працюючий,проживаючий за адресою: АДРЕСА_1, раніше судимий:

1). 20.07.1995 року Автозаводським РС м. Кременчука за ч. 2 ст. 229-6 КК УРСР до 1 року позбавлення волі.

2). 17.01.1997 року Автозаводським РС м. Кременчука за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст. 193, ч. 2 ст. 229-6 КК УРСР до 3 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

3). 27.07.1998 року Козельщинським РС Полтавської обл. за ч. 2 ст. 140 КК УРСР до 1 року позбавлення волі. Згідно ч. 3 ст. 42 КК УРСР остаточно визначено покарання 3 роки 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна. Звільнений 13.11.1998 року за постановою Крюківського РС м. Кременчука від 12.11.1998 року ст. 3 ЗУ "Про амністію"від 24.07.1998 року.

4). 11.04.2000 року Автозаводським РС м. Кременчука до 2 років позбавлення волі. Звільнений 03.05.2001 року по відбуттю строку покарання.

5). 25.03.2002 року Крюківським РС м. Кременчука за ч. 2 ст. 309, 75, 76 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки.

6). 26.12.2003 року Автозаводським РС м. Кременчука за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України остаточно визначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. Звільнений 03.09.2005 року по відбуттю строку покарання.

7). 26.06.2006 року Кременчуцьким РС Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі. Звільнений 05.09.2007 року по відбуттю строку покарання.

8). 09.03.2010 року Кременчуцьким РС Полтавської обл. за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1, 3 ст. 358, 75, 76 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки;

визнаний винним та засуджений за ч.3 ст.185 КК України, на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Кременчуцького районного суду від 09.03.2010 року і остаточно визначено засудженому ОСОБА_2 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 3 місяці.

Згідно вироку суду, в період з 30.04.2010 року по 4.06.2010 року, точної дати та часу в ході слідства не встановлено, ОСОБА_2 шляхом відтиснення металевої обшивки, проник до складу будівельних матеріалів, який розташований на території металопрокатної бази по вул. Макаренка б. 38/б м. Кременчук, звідки таємно викрав кутки 16х1,2 в, кількістю 61 штука, загальною вартістю 400,16 грн., кутки 16х1,2 н, кількістю 64 штуки, загальною вартістю 364,16 грн., куток 16х16, кількістю 18 штук, загальною вартістю 140,76 грн., трійники 100/100/45, кількістю 7 штук, вартістю 112,28 грн., трійники 16х16х1,2 в, кількістю 39 штук, загальною вартістю 352,17 грн., трійники 16х16х1,2 н, кількістю 30 штук, загальною вартістю 270,90 грн., трійники 16х16х16, кількістю 57 штук, загальною вартістю 707,94 грн., термоголовки ИСМА, кількістю 10 штук, загальною вартістю 575,60 грн., кутки 16х20, кількістю 18 штук, загальною вартістю 140,76 грн., кутки 20х1,2 в, кількістю 28 штук, загальною вартістю 301 грн., кутки 20х1,2 н, кількістю 37 штук, загальною вартістю 346,69 грн., кутки 20х20, кількістю 23 штуки, загальною вартістю 246,10 грн., трійники 20х16х20, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 60,48 грн., трійники 20х20х1,2 в, кількістю 18 штук, загальною вартістю 245,34 грн., трійники 20х20х1,2 н, кількістю 27 штук, загальною вартістю 368,01 грн., трійники 20х20х20, кількістю 18 штук, загальною вартістю 272,16 грн., трійники 20х20х3/4 в, кількістю 24 штуки, загальною вартістю 354,72 грн., трійники 20х20х3/4 н, кількістю 37 штук, загальною вартістю 629,74 грн., рашпилі круглі, кількістю 7 штук, загальною вартістю 91,70 грн., рашпилі плоскі, кількістю 5 штук, загальною вартістю 65,50 грн., рашпилі напівкруглі, кількістю 5 штук, загальною вартістю 54,50 грн., напильник тригранний, вартістю 14,30 грн., стамески напівкруглі Євро 18 мм. (пласт. ручка), в кількості 2 штук, загальною вартістю 40,40 грн., стамески напівкруглі Євро 24 мм. (пласт. ручка), в кількості 6 штук, загальною вартістю 91,20 грн., стамески Євро 16 мм. (пласт. ручка), в кількості 3 штук, загальною вартістю 31,20 грн., стамеска Євро 32 мм. (пласт. ручка), вартістю 22,70 грн., стамески Євро 8 мм (пласт. ручка), в кількості 5 штук, загальною вартістю 53 грн., кутки 20/3/4 в, кількістю 30 штук, загальною вартістю 294,90 грн., кутки 20х3/4 н, кількістю 24 штуки, загальною вартістю 235,92 грн., кутки 16х1,2 в, кількістю 55 штук, загальною вартістю 474,65 грн., трійники 50х50х45, кількістю 17 штук, загальною вартістю 100,64 грн., трійники д. 110/110/110*45, кількістю 14 штук, загальною вартістю 241,50 грн., трійники д. 110/110/110*67, кількістю 17 штук, загальною вартістю 244,46 грн., трійники д. 110/50/110*45, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 39,76 грн., трійники д. 110/50/110*67, кількістю 8 штук, загальною вартістю 81,36 грн., трійники д. 110/50/110*87, кількістю 6 штук, загальною вартістю 68,64 грн., трійники д. 50/50/50*45, кількістю 21 штуки, загальною вартістю 113,61 грн., трійник д. 50/50/50*67, кількістю 15 штук, загальною вартістю 93,15 грн., клапани зворотного ходу води 1/2 "Соломон", в кількості 2 штук, загальною вартістю 13,22 грн., клапани зворотнього ходу води 3/4 "Соломон", в кількості 7 штук, загальною вартістю 56,35 грн., крани для радіатору 1/2 прямі під термоголовку ИСМА, в кількості 5 штук, загальною вартістю 178,25 грн., шланги резинові (нерж.) 1/2х1/2 нв. 0,6 м. НS-31, кількістю 7 штук, загальною вартістю 63,21 грн., шланги резинові (нерж.) 1/2х1/2 нв. 0,7 м. НS-30, кількістю 6 штук, загальною вартістю 57,30 грн., шланги резинові (нерж.) 1/2х1/2 нв. 0,7 м. НS-31, кількістю 10 штук, загальною вартістю 69 грн., шланги резинові (нерж.) 1/2х1/2 нв. 0,8 м. НS-31, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 31,56 грн., шланги резинові (нерж.) 1/2х1/2 нв. 1,0 м. НS-31, кількістю 5 штук, загальною вартістю 43,15 грн., шланги резинові (нерж.) М10х1/2 нв. 0,4 м. НY6201 А кор., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 20,52 грн., шланги резинові (нерж.) М10х1/2 нв. 0,4 м. НY6201 В кор., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 31,76 грн., шланги резинові (нерж.) М10х1/2 нв. 1,2 м. НY6201 А кор., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 36,80 грн., шланги резинові (нерж.) М10х1/2 нв. 1,2 м. НY6201 В кор., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 44,64 грн., ніж для покриттів підлоги, вартістю 12,70 грн., ножі металеві "Дельфин"з пластиковою кишенею, кількістю 9 штук, загальною вартістю 177,30 грн., ножі металеві "Мат", кількістю 2 штуки, загальною вартістю 12 грн., ножі металеві "Фока"з пластиковою кишенею, кількістю 5 штук, загальною вартістю 62 грн., ніж з крутящимися голівками 18 мм., вартістю 10,90 грн., ножиці по металу 250 мм. декор. ручка лак., вартістю 25,30 грн., ножиці по металу 250 мм., лак., кількістю 6 штук, загальною вартістю 111,60 грн., ножиці по металу 250 мм., пластилизол. Ручка, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 75,90 грн., ножиці по металу 300 мм., вартістю 12,10 грн., ножиці по металу правосторонні 300 мм., кількістю 5 штук, загальною вартістю 58,50 грн., викрутки "+"цинк 250 мм., № 3, кількістю 6 штук, загальною вартістю 37,20 грн., викрутки "Ремоколор" прямий шлиць, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 30,60 грн., ключ трубний ричажний № 2, вартістю 29,40 грн., стрічки вимірювальні скловолокно 10 м., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 38 грн., стрічка вимірювальна скловолокно 30 м., вартістю 15,90 грн., лопати штикові, кількістю 6 штук, загальною вартістю 98,40 грн., мастерки штукатурні для зовнішніх кутів 8х6х6 см., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 86,80 грн., мастерок штукатурний для внутрішніх кутів 8х6х6 см., вартістю 15,50 грн., молотки "Динтип Євро 100 г., кількістю 2 штуки, загальною вартістю 17,40 грн., молоток "Динтип Євро 300 г., вартістю 14 грн., молоток столяра 600 г., кількістю 5 штук, загальною вартістю 60,50 грн., молотки столяра тип "Профі" 600 г., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 100,20 грн., молоток "Профі"ручка скловолокно 300 г., вартістю 20,70 грн., набір стамесок 4 штук, 6-12-18-24 мм., кількістю 2, загальною вартістю 26,40 грн., набір шпателів 4 шт., 50/80/100/120 мм. нерж., кількістю 5, загальною вартістю 53,50 грн., набір шпателів 4 шт., 50/80/100/120 мм., стальні, кількістю 9, загальною вартістю 46,80 грн., стамески Євро 10 мм., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 57,20 грн., стамески Євро 12 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 62,40 грн., стамески Євро 14 мм., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 43,20 грн., стамески Євро 20 мм., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 35,70 грн., стамески Євро мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 64,40 грн., стамески Євро 8 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 64,40 грн., стамески набір з 4 шт., вартістю 20 грн., склорізи, кількістю 6 штук, загальною вартістю 68,40 грн., склорізи "Джокра" 6 роликів, кількістю 5 штук, загальною вартістю 190 грн., Склорізи "Торех" 6 роликів, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 43,20 грн., шпатель з пластмасовою ручкою 150 мм., зуб 8х8 мм., вартістю 5,90 грн., шпателі з пластмасовою ручкою 150 мм., зуб 6х6 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 41,30 грн., шпатель з пластмасовою ручкою 200 мм., зуб 6х6 мм., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 19,80 грн., шпатель з пластмасовою ручкою 250 мм., зуб 6х6 мм., вартістю 8,50 грн., шпательні лопатки з пластмасовою ручкою 40 мм., кількістю 15 штук, загальною вартістю 54 грн., валики "Вестан"білий 18 мм, 84х180 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 43,89 грн., валики "Вестан"білий 18 мм, 84х250 мм., кількістю 5 штук, загальною вартістю 39,70 грн., валики для покриття стель 250 мм., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 40,02 грн., валик "мультиколор" 68х180 мм., вартістю 10,01 грн., валик "мультиколор" 68х250 мм., вартістю 11,91 грн., валик "Мутон" 68х150 мм., вартістю 5,81 грн., валик "Мутон" 68х200 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 40,74 грн., валик прижимний резиновий з ручкою 180 мм., кількістю 3 штуки, загальною вартістю 93,84 грн., валик прижимний резиновий з ручкою 250 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 271,86 грн., валик прижимний, твердий, з ручкою "конус" 40 мм., кількістю 2 штуки, загальною вартістю 8,06 грн., кисть радіаторна тип "Стандарт 1", вартістю 2,36 грн., кисть радіаторна тип "Стандарт 2,5", кількістю 7 штук, загальною вартістю 35,42 грн., кисть радіаторна тип "Стандарт 3", кількістю 8 штук, загальною вартістю 48,80 грн., кисть флейцова тип "Чемпіон 2,5"штучн. ворс., вартістю 9,66 грн., кисть флейцова тип "Чемпіон 3"штучн. ворс., вартістю 11,73 грн., клинки маленькі 100 шт., в кількості 5, загальною вартістю 13,80 грн., хрестики 3 мм., 200 штук, 6 упаковок, загальною вартістю 13,80 грн., хрестики 4 мм., 100 штук, 18 упаковок, загальною вартістю 35,28 грн., папір абразивний 230х280 100, в кількості 82 штуки, загальною вартістю 37,72 грн., папір абразивний 230х280 120, в кількості 83 штуки, загальною вартістю 43,16 грн., папір абразивний 230х280 40, в кількості 74 штуки, загальною вартістю 34,04 грн., папір абразивний 230х280 60, в кількості 90 штук, загальною вартістю 41,40 грн., папір абразивний 230х280 80, в кількості 90 штук, загальною вартістю 41,40 грн., папір абразивний 230х280 180, в кількості 46 штук, загальною вартістю 21,16 грн., папір абразивний 230х280 240, в кількості 82 штуки, загальною вартістю 48,75 грн., папір абразивний водостійкий 230х280 180, в кількості 71 штука, загальною вартістю 53,25 грн., папір абразивний водостійкий 230х280 240, в кількості 65 штук, загальною вартістю 48,75 грн., папір абразивний водостійкий 230х280 400, в кількості 40 штук, загальною вартістю 32,40 грн., папір абразивний водостійкий 230х280 600, в кількості 49 штук, загальною вартістю 36,75 грн., валик Синтекс фасад 88х270 мм., вартістю 13,23 грн., валик фасадний фаворит з ручкою д. 8 мм., 88х200 мм., вартістю 15,41 грн., валик фасадний фаворит з ручкою д. 8 мм. 88х270 мм., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 83,48 грн., валик елитколор 96х180 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 103,04 грн., валик елитколор 96х250 мм., кількістю 2 штуки, загальною вартістю 34,74 грн., замки для кахлю магнітні, в кількості 5 штук, загальною вартістю 66,70 грн., відвіс малярний, в кількості 2 штук, загальною вартістю 15,80 грн., відвіс малярний із шнуром кунус 300 г. 7 см. + 5 м., кількістю 6 штук, загальною вартістю 57,60 грн., міні валик велюр 24х100 мм., вартістю 2,30 грн., міні валики велюр Миди 150 мм., в кількості 4 штуки, загальною вартістю 20,92 грн., міні валик мольтопрен мілкий 36х100 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 11.04 грн., міні валик мольтопрен мілкий 36х55 мм., кількістю 10 штук, загальною вартістю 13,80 грн., міні валик мольтопрен мілкий 36х70 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 10,02 грн., міні валик мольтопрен екстра мілкий 36х150 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 22,12 грн., міні валик мольтопрен екстра мілкий 36х100 мм., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 12,44 грн., міні валик нейлон 36х100 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 20,51 грн., міні валик синтекс 37х100 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 9 штук, міні валик тип Синтекс Миди 48/150 мм., вартістю 4,54 грн., набір надфілей, кількістю 6 штук, загальною вартістю 28,62 грн., набір надфілей (пласт. ручка), вартістю 6,44 грн., печатки резинові масло стійкі 27 см., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 27,36 грн., печатки резинові маслостійкі 35 см., кількістю 9 штук, загальною вартістю 90,54 грн., печатки з внутрішнім напиленням Латекс XL, кількістю 2 штуки, загальною вартістю 5,30 грн., решітка віджимна пластмасова 200х240 мм., кількістю 8 штук, загальною вартістю 14,72 грн., решітка віджимна пластмасова 260х240 мм., кількістю 6 штук, загальною вартістю 14,82 грн., рукавиці резинові, кількістю 22 штуки, загальною вартістю 65,78 грн., долото столярне штамп ручка дерево 12 мм., кількістю 7 штук, загальною вартістю 135,10 грн., долото столярне штамп ручка дерево 16 мм., кількістю 5 штук, загальною вартістю 100 грн, долото столярне штамп ручка дерево 8 мм., кількістю 8 штук, загальною вартістю 151,20 грн., зубило д. 14 мм., резинова ручка 250 мм, вартістю 6,10 грн., зубило д. 14 мм., резинова ручка 300 мм, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 31,20 грн., кельма штукатурна нерж. 120 мм., кількістю 4 штуки, загальною вартістю 74,40 грн., кельма штукатурна нерж. 60 мм., кількістю 2 штуки, загальною вартістю 24,20 грн., кельма штукатурна нерж. 100 мм., вартістю 14,30 грн., хрестовина 100/100*90, кількістю 8 штук, загальною вартістю 348,80 грн., хрестовина 100/100/100/87,50, кількістю 2 штуки, загальною вартістю 96,14 грн., хрестовина 100/50*90, кількістю 9 штук, загальною вартістю 257,76 грн., хрестовини 50/50*90, кількістю 10 штук, загальною вартістю 124,40 грн., лійки для душу пласт. кількістю 4 штуки, загальною вартістю 36,80 грн., вставки білі, кількістю 29 штук, загальною вартістю 23,49 грн., вставки білі "Гюнсан", кількістю 72 штуки, загальною вартістю 91,44 грн., вимикач 1-й, кількістю 27 штук, загальною вартістю 357,21 грн., вимикач 1-й з під світкою, кількістю 22 штуки, загальною вартістю 351,78 грн., вимикач 2-й, кількістю 17 штук, загальною вартістю 286,45 грн., вимикач 2-й з під світкою, кількістю 36 штук, загальною вартістю 668,52 грн., вимикач подвійний "Гюнсан", вартістю 13,80 грн., комплект зовнішній (чорний) розетка з вилкою 220, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 181,14 грн., розетка подвійна з заземленням, вартістю 14,66 грн., розетка зовнішня чорна на 220, кількістю 5 штук, загальною вартістю 60,40 грн., розетка одинарна без заземлення "Гюнсан", кількістю 4 штуки, загальною вартістю 42,80 грн., розетка одинарна з заземленням, кількістю 22 штуки, загальною вартістю 286 грн., розетка одинарна з заземленням "Гюнсан", вартістю 12,65 грн., розетка під ТВ антену "Гюнсан", вартістю 14,95 грн., стартер 220 в, кількістю 28 штук, загальною вартістю 45,08 грн., напівавтомат ПДГ 312-5-4Х, вартістю 17 089,68 грн., американка-згон 1/2 кутова 1600, кількістю 18 штук, загальною вартістю 211,14 грн., американка-згон 3/4 кутова 1600, кількістю 2 штуки, загальною вартістю 19,56 грн., повітревідвід автоматичний, прямий плаваючий 1/2 ИТАП 362 хром, кількістю 2 штуки, загальною вартістю 43,12 грн., повітревідвід автоматичний, прямий плаваючий 1/2 ИТАП 364 хром, вартістю 27,60 грн., кран для радіатору 1/2 кутовий під термоголівку ИСМА, кількістю 5 штук, загальною вартістю 178,25 грн., кран сквозний для пральної машини 1/2х3/4х1/2 вентильний, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 39,12 грн., кран кутовий шаровий 1/2х3/4 АРКО ФР 729, вартістю 16,56 грн., муфта 16х1/2 в, кількістю 64, загальною вартістю 357,12 грн., муфта 16х1/2 н, кількістю 22 штуки, загальною вартістю 122,76 грн., муфта 16х20, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 23,64 грн., муфта 20х1/2 в, кількістю 16 штук, загальною вартістю 98,40 грн., муфта 20х3/4 в, кількістю 70 штук, загальною вартістю 471,10 грн., муфта 20х3/4 н, кількістю 59 штук, загальною вартістю 457,84 грн., муфта д. 100, вартістю 14,26 грн., муфта д. 50, кількістю 3 штуки, загальною вартістю 27,60 грн., сифон пластиковий бутил б/г 1/4х1 1/4, кількістю 8 штук, загальною вартістю 197,36 грн., сифон пластиковий бутил б/г 1/4х1 1/4 с/патр, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 130,88 грн., сифон пластиковий бутил с/г 1/4х1 1/4, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 139,72 грн., сифон хромований бутил б/г 1/4х1 1/4, кількістю 4 штуки, загальною вартістю 209,32 грн., які належали ТОВ "НВП "Укркомцентр", заподіявши матеріального збитку на загальну суму 37687 грн., а також електро-тромбівку ИЭ 4505 А вартістю 1500 грн., що належить особисто гр. ОСОБА_5

В своїй апеляції прокурор просить скасувати вирок суду внаслідок його м'якості. Посилаючись на дані поро особу засудженого, який раніше неодноразово судимий, просить постановити новий вирок, яким призначити покарання ОСОБА_2 за ч.3 ст.185 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст. 71 України приєднати не відбуту частину покарання за вироком від 09.03.2010 року та остаточно призначити покарання у вигляді 8 років позбавлення волі.

В апеляції з доповненнями засуджений ставить питання про скасування вироку суду в зв'язку з його необ'єктивністю і неповнотою та порушенням норм кримінально-процесуального Кодексу.

Зокрема порушено його право на захист, так як від захисника від відмовився тільки на стадії попереднього розгляду справи, його участь у крадіжках майна не підтверджена доказами по справі.

Крім того, органом досудового слідства при проведені додаткового розслідування не виконані вказівки апеляційного та місцевого судів, а також всупереч вимогам норм КПК України по даному вироку призначено більш суворе покарання ніж за попереднім.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, промову прокурора, який апеляцію прокурора не підтримав та вважає вирок суду законним та обґрунтованим, вислухавши засудженого, який свою апеляцію підтримав та просить вирок суду скасувати та закрити провадження по справі за відсутністю в його діях складу злочин, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляцій колегія суддів вважає, що апеляція засудженого підлягає до часткового задоволення, а апеляція прокурора не підлягає до задоволення.

Як вбачається з матеріалів справи висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_2 у вчинені зазначених у вироку злочинних діях підтверджується зібраними по справі та перевіреними у судовому засіданні доказами і є обґрунтованим.

Зокрема, сам засуджений не заперечує факту роботи т а проживання на території виробничої бази, де знаходиться склад будівельних матеріалів, з якого викрадені товари, а також факту збуту товару, який ідентичний назвам викраденого товару з складу бази, продавцям приватних магазинів з метою отримання грошових коштів.

Крім того, винність ОСОБА_2 підтверджується:

- показаннями потерпілого ОСОБА_5 про те, що остання інвентаризація була 30 квітня 2010 року, а на початку червня 2010 року ним було виявлено зникнення товарів, а тому відразу провели інвентаризацію, виявили нестачу товарів та звернулись до міліції, якими у продавців приватних магазинів було вилучено 80% викраденого товару, який збував їм засуджений;

- показаннями свідка ОСОБА_6 про те, що він працює на посаді консультанта по економічним та юридичним питанням товариства та 4.06.2010 року на складі були виявлені сліди проникнення до складу у зв'язку з чим була проведена інвентаризація в ході якої виявлена нестача товарів;

- показаннями свідка ОСОБА_7, який вказав на придбання декілька разів ним різних електротоварів, матеріалів та інструментів у засудженого. На початку червня 2010 року до нього з'явились працівники міліції та він добровільно видав придбані у засудженого товари;

- показаннями свідка ОСОБА_8 про те, що вона працюючи в магазині придбала у засудженого водяні шланги та фітинги, які, з його слів належали йому. Через деякий час ці товари були вилучені працівниками міліції;

- показаннями свідка ОСОБА_9 та ОСОБА_10 про придбання ними у засудженого розеток та вимикачів;

- показаннями свідка ОСОБА_11 про те, що він дав оголошення в газету на придбання бетономішалки, але зателефонував засуджений та запропонував електротромбовку. Він купив, а через деякий час приїхали працівники міліції та вилучили її;

- даними актів інвентаризації будівельних матеріалів на складі від 30.04. та 4.06.2010 року;

- даними актів нестачі, згідно яких викрадено будівельних матеріалів на суму 37 687 гривень;

- даними протоколів огляду місць в ході яких були вилучені будівельні матеріали у ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11

- даними протоколу відтворення обстановки та обставин скоєння злочину з участю засудженого, згідно яких він вказав на місце розташування складу та спосіб проникнення до приміщення складу.

Вся сукупність зібраних по справі доказів була ретельно проаналізована судом, що дало можливість дійти до обґрунтованого висновку про доведеність винуватості ОСОБА_2 у вчинені інкримінованого йому злочині.

Кваліфікація дій засудженого за ч.3 ст. 185 КК України є правильною.

Твердження в апеляції засудженого на неповноту досудового і судового слідства колегія суддів вважає такими, що не заслуховують на увагу, оскільки по справі проведені всі необхідні слідчі дії, направлені на встановлення істини по справі, та які всебічно перевірені судом в судовому засіданні.

Посилання на суперечливі та неправдиві показання свідків є неспроможними, так як всі показання свідків проаналізовані судом в їх сукупності та в сукупності з іншими доказами по справі, а тому колегія суддів вважає, що судом ці показання правильно визнані такими, що не викликають сумніву.

Твердження засудженого про незаконність доказів по факту викрадення ОСОБА_2 зварювального апарату ОСОБА_5 колегією суддів не перевіряються, так як даний епізод злочинної діяльності ОСОБА_2 виключений з обвинувачення.

Доводи засудженого про порушення його права на захист під час судового розгляду є не спроможними, так як з протоколу судового засідання вбачається, що ОСОБА_2 добровільно відмовився від послуг захисника.

З протоколом судового засідання засуджений ознайомлений і зауважень на протокол не приносив. Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_2 за даний злочин був засуджений вироком Крюківського районного суду м. Кременчука від 14 березня 2011 року за ч.3 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення, а за сукупністю вироків до 5 років 2 місяців позбавлення волі.

За апеляцією засудженого даний вирок ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 23.08.2011 року скасовано з мотивів неповноти досудового слідства.

Відповідно до ч.2 ст. 375 КПК України при новому розгляді справи судом першої інстанції застосування закону про більш тяжкий злочин та посилення покарання допускається тільки за умови, якщо вирок було скасовано за апеляцією прокурора або потерпілого у зв'язку з необхідністю застосування закону про більш тяжкий злочин або необхідності застосувати більш суворе покарання.

За обставин коли суд першої інстанції при повторному розгляді справи, за умови скасування попереднього вироку суду за апеляцією засудженого, призначив більш суворе покарання у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду в цій частині змінити та пом'якшити покарання до покарання визначеного попереднім вироком суду, тобто 5 років 2 місяці позбавлення волі.

У зв'язку з наведеним апеляція прокурора не може бути задоволена, а апеляція засудженого в цій частині підлягає до задоволення.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України / в редакції 1960 року/ та п.11 Перехідних положень КПК України, колегія суддів Апеляційного суду Полтавської області, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора прокуратури м. Кременчука, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, залишити без задоволення.

Апеляцію засудженого ОСОБА_2 частково задовольнити.

Вирок Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 10 грудня 2012 року стосовно ОСОБА_2 змінити.

Призначене ОСОБА_2 покарання за сукупністю вироків пом'якшити.

ОСОБА_2 вважати засудженим в порядку ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю злочинів до остаточного покарання у виді 5 /п'яти/ років 2/двох/ місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без зміни.

С У Д Д І :

В.П. Томилко. В.М. Герасименко. О.М. Корсун.