Номер провадження: 11-кп/785/179/15
Номер справи місцевого суду: 492/1571/14-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17.02.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:

судді-доповідача ОСОБА_3 ,

суддів: ОСОБА_4 , ОСОБА_5

при секретарі ОСОБА_6 ,

за участі: прокурора ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі кримінальне провадження за апеляціями обвинуваченого ОСОБА_8 та прокурора прокуратури Арцизького району Одеської області на вирок Арцизького районного суду Одеської області від 05 грудня 2014 року, яким

ОСОБА_8 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Арциз Одеської області, українець, громадянин України, не працюючий, проживаючий в АДРЕСА_1 , раніш неодноразово судимий, останній раз: 20.09.2012р. за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років 5 місяців позбавлення волі, засуджений

за ч.1 ст.263 КК України за злочин скоєний до ухвалення вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року до позбавлення волі строком на три роки.

В силу ч.4 ст.70 КК України до покарання, призначеного за злочин скоєний ОСОБА_8 до ухвалення вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, частково, у вигляді 6 (шести) місяців позбавлення волі, додано не відбуту частину покарання та призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки шість місяців;

щодо злочинів, скоєних після постановлення вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року:

за ч.2 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на два роки;

за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на чотири роки шість

місяців;

за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки;

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно за даним вироком ОСОБА_8 призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.

В силу ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків ОСОБА_8 до новопризначеного покарання, частково приєднано не відбуту частину покарання, призначеного йому відповідно ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року - у вигляді 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі, остаточно визначивши ОСОБА_8 покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки десять місяців.

Строк покарання ОСОБА_8 обчислювати з дня його затримання, тобто з 31 серпня 2014 року, зарахувавши в строк його покарання строк попереднього ув`язнення.

Міра запобіжного заходу - тримання під вартою.

ВСТАНОВИЛА:

Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те, що в листопаді 2010 року, більш точні дату та час встановити не виявилося можливим, знаходячись у будинку АДРЕСА_2 за місцем мешкання ОСОБА_9 , незаконно, не маючи на те передбаченого законом дозволу, він придбав, шляхом безоплатного отримання від ОСОБА_9 обріз, який згідно висновку балістичної та трасологічної експертизи № 446-Б від 23.08.2014 року є нестандартною короткоствольною, гладкоствольною вогнепальною зброєю придатною для стрільби, яка виготовлена саморобним способом з мисливської рушниці. Вказану зброю ОСОБА_8 переніс до горища будинку АДРЕСА_1 , де незаконно, без передбаченого спеціального дозволу зберігав.

04.08.2014 року о 13 годині ОСОБА_8 переніс обріз до перехрестя вул. 28 Червня та пров. Чехова м. Арциз Одеської області, де вказана зброя була вилучена працівниками Арцизького РВ ГУМВС України в Одеській області.

06.08.2014 року, приблизно о 16 годині 00 хвилин, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись біля будинку АДРЕСА_2 , керуючись раптово виниклим умислом, спрямованим на таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу пройшов на подвір`я будинку та далі безперешкодно проник у приміщення кухні де умисно, з корисливих спонукань, шляхом вільного доступу зі столу кухні, таємно викрав мобільний телефон марки Самсунг, б/в, модель GT-E1080-W, ІМЕ1 НОМЕР_1 , чорного кольору, вартістю 199,00 гривень, який належить на праві приватної власності ОСОБА_10 , чим заподіяв потерпілій майнову шкоду на вказану суму. Після чого з місця скоєння злочину зник, а викраденим розпорядився на власний розсуд.

В цей же день, приблизно о 22 годині, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись на вул. Вокзальній м. Арциз Одеської області, пройшов до буд. АДРЕСА_3 , де, маючи вільний доступ, умисно, із корисливих спонукань, таємно викрав з велосипедної стоянки велосипед марки GHOST SE-3000 чорно-зеленого кольору, вартістю 13 000,00 гривень, який належить на праві приватної власності ОСОБА_11 , чим спричинив потерпілому майнову шкоду на вказану суму, а викраденим розпорядився на власний розсуд.

Далі, 08.08.2014 року приблизно о 15 годині 30 хвилин, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись біля будинку АДРЕСА_4 , проник на подвір`я будинку та через відчинене вікно проник до кімнати будинку АДРЕСА_4 звідки таємно викрав мобільний телефон марки Нокія 1280 вартістю 199,00 гривень, корпус чорного кольору, з сім-картою оператора мобільного зв`язку МТС, вартістю 10 гривень, та 20 гривень на рахунку вказаної карти, що належить на праві приватної власності ОСОБА_12 , чим заподіяв потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 229,00 гривень, після чого з місця скоєння злочину зник, а викраденим розпорядився на власний розсуд.

23.08.2014 року приблизно о 22 годині, більш точний час встановити не

представилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись у дворі будинку АДРЕСА_5 , умисно, таємно викрав велосипед марки Sprick - juist, коричневого кольору, серійний номер відсутній, вартістю 1 750,00 гривень, який належить на праві приватної власності ОСОБА_13 , чим заподіяв останній майнову шкоду на вказану суму.

Далі, 23.08.2014 року приблизно о 23 годині, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , пройшов на АДРЕСА_5 , звідки таємно викрав велосипед марки Fort - АМТ, темно-зеленого кольору, серійний номер відсутній, вартістю 1 750,00 гривень, який належить на праві приватної власності ОСОБА_14 , чим заподіяв останній майнову шкоду на вказану суму.

Крім того, 28.08.2014 року, приблизно о 13 годині, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, умисно, повторно, із корисливих спонукань, з метою таємного викрадення чужого майна, підійшов до приміщення магазину ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований по вул, 28 Червня, 94 в м. Арцизі Одеської області, де шляхом вільного доступу, викрав велосипед марки САЛЮТ, синього кольору, б/в, вартістю 250,00 гривень, який знаходився біля входу вищевказаного магазину, та який належить на праві приватної власності потерпілому ОСОБА_15 , чим заподіяв йому майнову шкоду на вказану суму.

Далі, 28.08.2014 року, приблизно о 16 годині, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, умисно, повторно, із корисних спонукань, з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись у приміщенні кухні, розташованої у будинку АДРЕСА_2 , шляхом вільного доступу викрав майно, що належить на праві приватної власності потерпілій ОСОБА_16 на загальну суму 274.00 гривень, а саме мобільний телефон Samsung GTE 1200 М, б/в, вартістю 259,00 гривень, в якому знаходилася сім-карта мобільного оператора Київстар, вартістю 15,00 гривень, чим заподіяв потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

Крім того, 30.08.2014 року, приблизно о 10 годині, більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, умисно, повторно, із корисних спонукань, з метою таємного викрадення чужого майна, знаходячись у приміщенні Арцизької ЦРЛ, розташованої за адресою: вул. Добровольського, буд. 5 в м. Арциз Одеської області, шляхом вільного доступу проник до кабінету автоклаву, де таємно викрав сумку з майном потерпілої ОСОБА_17 на загальну суму 2 400,00 гривень, чим заподіяв останній матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Далі, 31.08.2014 року, приблизно о 00 годині 30 хв., більш точний час встановити не представилось можливим, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, умисно, повторно, із корисних спонукань, з метою таємного викрадення чужого майна, підійшов до будівлі Арцизької районної центральної бібліотеки № 1, розташованої по вул. 28 Червня, 118-а в м. Арцизі Одеської області, піднявся по пожежній дробині, яка знаходиться поряд з будівлею вказаної бібліотеки на другий поверх, де шляхом розбиття скла за допомогою сокири, яку останній заздалегідь підготував та взяв з собою, на одному з вікон вищевказаної будівлі, проник до приміщення бібліотеки, а саме до приміщення абонементу, звідки намагався викрасти майно, яке належить на праві комунальної власності Арцизькій централізованій бібліотечній системі.

Не погоджуючись з вироком суду, апеляційну скаргу подав обвинувачений ОСОБА_8 , який, не оскаржуючи кваліфікацію скоєного, свою вину в скоєному злочині та розмір призначеного покарання, вважає, що суд не вірно приєднав відбуте покарання за вироком Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року.

На вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій, не оскаржуючи кваліфікацію скоєного та вину обвинуваченого, просить змінити вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та вважає, що суд не вірно частково приєднав не відбуту частину покарання за вироком Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року, так як обвинувачений повністю відбув строк за вказаним вироком, а тому просить виключити з вироку посилання на не відбуту частину покарання.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який частково підтримав подану апеляцію та вважає, що вирок суду необхідно змінити, врахувавши, що ОСОБА_8 скоїв тривалий злочин, передбачений ч.1 ст.263 КК України, який закінчився 04.08.2014 р., а тому нема підстав застосовувати ч.4 ст.70 КК України; перевіривши матеріали справи, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_8 підлягає задоволенню, а апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню за наступних підстав.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права та з дотриманням вимог КПК України.

Висновок суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, за який він засуджений, відповідає фактичним обставинам справи та ніким не оскаржуються.

Врахувавши обставини, що обтяжують та пом`якшують покарання, суд першої інстанції обрав обвинуваченому ОСОБА_8 міру покарання з дотриманням вимог ст.65 КК України, з врахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, даних про особу обвинуваченого.

Прокурор, який приймав участь в розгляді справи в суді першої інстанції, в своїй апеляційній скарзі, не оскаржуючи кваліфікацію скоєного та вину обвинуваченого, вважає, що вирок суду необхідно змінити та виключити з резолютивної частини посилання на не відбуту частину покарання за вироком Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року,та за правилами ч.4 ст.70 КК України приєднати до вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року покарання призначене за ч.1 ст.263 КК України.

Прокурор, який частково підтримав апеляційну скаргу, вважає, що вирок суду необхідно змінити, внести зміни до резолютивної частини вироку, а саме: врахувати, що ОСОБА_8 скоїв тривалий злочин, передбачений ч.1 ст.263 КК України, який закінчився 04.08.2014 р., а тому нема підстав застосовувати ч.4 ст.70 КК України. Вважає, що необхідно призначити покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.1 ст.70 КК України.

Колегія не може не погодитись з доводами прокурора, який приймав участь при розгляді апеляційних скарг та з доводами обвинуваченого ОСОБА_8 .

Дійсно, при призначені покарань, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Так ОСОБА_8 скоїв тривалий злочин, передбачений ч.1 ст.263 КК України, який закінчився при його затриманні 04.08.2014 р., а тому суд не вірно в силу ч.4 ст.70 КК України до покарання, призначеного за злочин скоєний ОСОБА_8 до ухвалення вироку Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, частково, у вигляді 6 (шести) місяців позбавлення волі, додав не відбуту частину покарання та призначив ОСОБА_8 покарання у вигляді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.

Колегія судів вважає за необхідне внести зміни до резолютивної частини вироку, так як зміна вироку не погіршує становище обвинуваченого.

Виходячи з вищевикладеного, колегія прийшла до висновку, що апеляція ОСОБА_8 підлягає повному задоволенню так як він дійсноь відбув покарання за вироком Арцизького районного суду Одеської області від 20 вересня 2012 року. Апеляція прокурора, який приймав участь в розгляді справи в суді першої інстанції, підлягає частковому задоволенню, а саме: колегія вважає вірною позицію прокурора, який приймав участь в апеляційному розгляді справи.

Керуючись ст.ст. 407, 408, 413, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити частково.

Вирок Арцизького району Одеської області 05 грудня 2014 року відносно ОСОБА_8 - змінити.

Внести зміни до резолютивної частини вироку в частині призначення покарання.

Визнати ОСОБА_8 за ч.1 ст.263, ч.2 ст.185 ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України та призначити йому покарання:

за ч.1 ст.263 КК України до позбавлення волі строком на три роки;

за ч.2 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на два роки;

за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців;

за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки;

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у вигляді позбавлення волі строком на чотири роки десять місяців.

В іншій частині залишити вирок суду без змін.

Колегія суддів апеляційного
суду Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_5 ОСОБА_18