Справа № 195/724/24
Провадження № 1-кс/195/151/24
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

про тимчасовий доступ до речей і документів

06.05.2024 року с-ще Томаківка

Дніпропетровської області

Томаківський районний суд Дніпропетровської області в складі:

слідчого судді - ОСОБА_1 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши клопотання слідчого СВ відділення поліції №3 Нікопольського РУП Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 в кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 15.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, про дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю,

В С Т А Н О В И В:

до Томаківського районного суду Дніпропетровської області надійшло клопотання слідчого СВ відділення поліції №3 Нікопольського РУП Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 в кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 15.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю (в тому числі електронних), а саме: про зв`язки абонента ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який користується мобільним номером НОМЕР_1 , належний ОСОБА_4 та надання їм телекомунікаційних послуг (тип, дату, час, тривалість дзвінків, номери абонентів з`єднань, ІМЕІ їх мобільних терміналів, азимути ретрансляційних антен та адреси розташування базових станцій) за період часу з 12 години 00 хвилин по 22 годину 00 хвилин 09.02.2023, з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні оператора телекомунікації (мобільного зв`язку) ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Клопотання обгрунтовано тим, що 14.02.2023 через секретаріат надійшло повідомлення від начальника Південного регіону ЕМ АТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » про те, що 09.02.2023 невстановлена особа, шляхом вільного доступу, скоїла крадіжку проводу А-50 з ПЛ 10 кв Л-20 пс. «Стрюківка», розташованого поблизу с. Виводове Мирівської ТГ Нікопольського району Дніпропетровської області.

Виїздом на місце події, в період часу з 16 години 50 хвилин до 17 години 35 хвилин, відповідно до ст. 214 КПК України, проведено огляд місця події, а саме місця де було скоєно крадіжку проводу А-50 з ПЛ 10 кв Л-20 пс. «Стрюківка», розташованого поблизу с. Виводове Мирівської ТГ Нікопольського району Дніпропетровської області.

За даним фактом слідчим відділенням ВП № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області 15.02.2024 внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000038, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України.

Досудовим розслідуванням кримінального провадження встановлено, що 09.02.2023 невстановлена особа, шляхом вільного доступу, скоїла крадіжку проводу А-50 з ПЛ 10 кв Л-20 пс. «Стрюківка», розташованого поблизу с. Виводове Мирівської ТГ Нікопольського району Дніпропетровської області.

Під час досудового розслідування кримінального провадження оперативному підрозділу відділення поліції № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області, в порядку ст. 40 КПК України, надано доручення слідчого на проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих (розшукових) дій, спрямованих на повне, всебічне та неупереджене дослідження всіх обставин вчинення кримінального правопорушення, а також встановлення осіб, які причетні до вчинення кримінального правопорушення та котрі під час вчинення даного кримінального правопорушення користувалися можливо користувалися мобільним зв`язком для координації своїх злочинних дій.

Відповідно до отриманого рапорту від оперативного підрозділу відділення поліції № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області встановлено, що до вчинення даного кримінального правопорушення може бути причетний громадянин ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , який під час вчинення даного кримінального правопорушення користувався мобільним зв`язком для координації своїх злочинних дій з іншими особами, а саме мобільним номером оператора стільникового зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_1 .

З метою повноти проведення досудового слідства та з`ясування всіх обставин кримінального провадження, виникла необхідність у отриманні інформації, яка знаходиться у оператора мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » про зв`язки абонента, який користується мобільним номером НОМЕР_1 , належний ОСОБА_4 та надання їм телекомунікаційних послуг (тип, дату, час, тривалість дзвінків, номери абонентів з`єднань, ІМЕІ їх мобільних терміналів, азимути ретрансляційних антен та адреси розташування базових станцій) за період часу з 12 години 00 хвилин по 22 годину 00 хвилин 09.02.2023, з можливістю їх вилучення.

Також слідчий просить суд розглянути вказане клопотання без виклику представників юридичної особи, у володінні якої перебувають документи (речі) зазначені у клопотанні.

У судове засідання слідчий не з`явився, від нього до суду надійшла заява про розгляд поданого ним клопотання за його відсутності, клопотання підтримує та просить його задовольнити.

Представники володільців документів в судове засідання не викликалися відповідно до ч.2 ст.163 КПК України.

Неприбуття учасників судового провадження не перешкоджає розгляду клопотання.

На підставі ст. 107 КПК України фіксування кримінального провадження за допомогою технічних засобів не здійснюється. Відповідно до вимог ст. 108 КПК України ведеться журнал судового засідання.

Вивчивши клопотання про тимчасовий доступ до документів, додатки до цього клопотання, слідчий суддя вважає за необхідне відмовити в задоволені клопотання виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 3 КПК України, до повноважень слідчого судді належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

У відповідності до п.5 ч.2 ст. 131 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження.

Згідно ч.3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

У відповідності до вимог ч.5 вказаної статті під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

Відповідно до ч.1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає в наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходиться такі речі і документи, можливості ознайомитись з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у ст. 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. При цьому у клопотанні зазначаються підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.

Згідно з ч.2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Відповідно до ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей та документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю. Слідчий суддя в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей та документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, якщо самі по собі, або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з якими подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Судом встановлено, що в провадженні слідчого відділення відділення поліції №3 Нікопольського РУП Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області перебуває здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000038 від 15.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України.

Згідно рапорту о/у СКП відділення поліції № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 відповідно до наданого слідчим доручення в порядку ст.40 КПК України були проведені оперативно-розшукові заходи, в ході чого була отримана інформація щодо можливої причетності працівників АТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » до вчинення даного правопорушення. З метою розкриття злочину та встановлення осіб, які причетні до скоєння даного кримінального правопорушення, прошу розглянути даний рапорт та в подальшому звернутися до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації, яка знаходиться у оператора стільникового зв`язку стосовно мобільного телефону, належного громадянину ОСОБА_4 .

Статтею 31 Конституції України кожному гарантується таємниця листування, телефонних розмов, телеграфної та іншої кореспонденції. Винятки можуть бути встановлені лише судом у випадках, передбачених законом, з метою запобігти злочинові чи з`ясувати істину під час розслідування кримінальної справи, якщо іншими способами одержати інформацію неможливо.

Стаття 32 Конституції України ніхто не може зазнавати втручання в його особисте і сімейне життя, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Статтею 8 Закону України «Про Національну поліцію» передбачено, що поліція діє виключно на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України.

Статтею 13 Закону України «Про Національну поліцію» передбачено, що до складу апарату центрального органу управління поліції входять організаційно поєднані структурні підрозділи, що забезпечують діяльність керівника поліції, а також виконання покладених на поліцію завдань. У складі поліції функціонують:

1) кримінальна поліція;

2) патрульна поліція;

3) органи досудового розслідування;

4) поліція охорони;

5) спеціальна поліція;

6) поліція особливого призначення;

7) інші підрозділи, діяльність яких спрямована на виконання завдань поліції або на забезпечення її функціонування, рішення про створення яких приймається керівником поліції за погодженням з Міністром внутрішніх справ.

Статтею 62 Закону України «Про Національну поліцію» передбачено, що поліцейський під час виконання покладених на нього обов`язків підпорядковується тільки своєму безпосередньому та прямому керівнику. Ніхто, крім безпосереднього і прямого керівника (за винятком випадків, прямо передбачених законом), не може надавати будь-які письмові чи усні вказівки, вимоги, доручення поліцейському або іншим способом втручатися в законну діяльність поліцейського, у тому числі діяльність, пов`язану з кримінальним провадженням або провадженням у справах про адміністративні правопорушення.

Статтею 1 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» передбачено, що завданням оперативно-розшукової діяльності є пошук і фіксація фактичних даних про протиправні діяння окремих осіб та груп, відповідальність за які передбачена Кримінальним кодексом України, розвідувально-підривну діяльність спеціальних служб іноземних держав та організацій з метою припинення правопорушень та в інтересах кримінального судочинства, а також отримання інформації в інтересах безпеки громадян, суспільства і держави.

Статтею 5 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» передбачено, що завданням оперативно-розшукової діяльності є пошук і фіксація фактичних даних про протиправні діяння окремих осіб та груп, відповідальність за які передбачена Кримінальним кодексом України, розвідувально-підривну діяльність спеціальних служб іноземних держав та організацій з метою припинення правопорушень та в інтересах кримінального судочинства, а також отримання інформації в інтересах безпеки громадян, суспільства і держави.

Статтею 7 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» передбачено що, підрозділи, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, зобов`язані:

1) у межах своїх повноважень відповідно до законів, що становлять правову основу оперативно-розшукової діяльності, вживати необхідних оперативно-розшукових заходів щодо попередження, своєчасного виявлення і припинення кримінальних правопорушень та викриття причин і умов, які сприяють вчиненню кримінальних правопорушень, здійснювати профілактику правопорушень;

2) виконувати письмові доручення слідчого, вказівки прокурора та ухвали слідчого судді суду і запити повноважних державних органів, установ та організацій про проведення оперативно-розшукових заходів.

Статтею 9 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» передбачено що, при наявності достатніх підстав дозвіл на проведення оперативно-розшукової діяльності дає керівник відповідного оперативного підрозділу, який несе відповідальність за законність здійснюваних заходів відповідно до чинного законодавства.

РАПОРТ це службове усне або письмове офіційне повідомлення на адресу вищій інстанції, керівництву про певні обставини (про хід виконання обов`язків чи результати виконання).

Таким чином, рапорт о/у СКП відділення поліції № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 суд не може визнати належним доказом, оскільки всупереч вимогам Конституції України, Закону України «Про національну поліцію», Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» цей документ, складений на імя заступника начальника СВ ВП № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області майора поліції ОСОБА_6 , містить пораду КЕРІВНИКУ відносно необхідності в подальшому звернення до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації, яка знаходиться у оператора стільникового зв`язку стосовно мобільного телефону, належного громадянину ОСОБА_4 .

Крім того, рапорт о/у СКП відділення поліції № 3 Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 не містить інформацію про причетність до кримінального правопорушення громадянина ОСОБА_4 , а містить інформацію про можливу причетність працівників АТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » до вчинення правопорушення.

Тобто, рапорт не містить повідомлення чи є громадянин ОСОБА_4 працівником АТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Також вищевказаний документ не містить дати його складання, що є необхідним атрибутом кожного офіційного документу.

Інших доказів стосовно причетності громадянина ОСОБА_4 до кримінального правопорушення, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 15.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, - суду надано не було.

За таких обставин, враховуючи правову кваліфікацію кримінального правопорушення, слідчий суддя приходить висновку, що клопотання є передчасним та необґрунтованим, оскільки не доведено наявності достатніх підстав вважати, що зазначені у клопотанні документи, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин саме у даному кримінальному провадженні.

З урахуванням наведеного, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність відмови в задоволенні клопотання слідчого за необґрунтованістю.

Керуючись ст. ст.131, 132, 159, 160, 162, 163, 164, 309 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

в задоволені клопотання слідчого СВ відділення поліції №3 Нікопольського РУП Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 в кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000038 від 15.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, про надання дозвілу на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю (в тому числі електронних), а саме: про зв`язки абонента ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який користується мобільним номером НОМЕР_1 , належний ОСОБА_4 та надання їм телекомунікаційних послуг (тип, дату, час, тривалість дзвінків, номери абонентів з`єднань, ІМЕІ їх мобільних терміналів, азимути ретрансляційних антен та адреси розташування базових станцій) за період часу з 12 години 00 хвилин по 22 годину 00 хвилин 09.02.2023, з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні оператора телекомунікації (мобільного зв`язку) ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), АДРЕСА_2 , - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає..

Суддя: ОСОБА_1

06.05.2024