провадження № 1-кс/753/313/24
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" січня 2024 р. слідчий суддя Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Києва клопотання слідчого СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві ОСОБА_4 , погоджене прокурором Дарницької окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0005040 від 20.12.2023 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві ОСОБА_4 за погодженням з прокурором Дарницької окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ за матеріалами кримінального провадження відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0005040 від 20.12.2023 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.121 КК України, до документів, які перебувають у володінні оператора мережі мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 , а саме тих, що містять інформацію про трафіки з`єднання абонентських номерів: НОМЕР_1 в період часу з 01.12.2023 по 20.12.2023 з вилученням вищевказаної інформації, а також у операторів мобільного зв`язку операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ( АДРЕСА_1 ), ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ( АДРЕСА_2 ), ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ( АДРЕСА_3 ) інформації щодо міжнародного ідентифікатора мобільного обладнання ІМЕІ та ІМSІ, абонентський номер НОМЕР_2 з мобільними терміналами № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 в період часу з 01.12.2023 по 20.12.2023, а також інформацію про зв`язок вказаних терміналів мобільного зв`язку щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій, їх адресу, а також адресу місця перебування зазначених терміналів мобільного зв`язку в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання в період часу з 01.12.2023 року по 20.12.2023 ріку, із наданням в повному об`ємі у цифровому вигляді на оптичному носію диску форматі xlsx (Microsoft Excel), рознесену по колонках із зазначенням типу з`єднання, дати, часу, тривалості з`єднання. номеру А, ІМЕІ А, номеру Б ( у разі переадресації - номеру, на який переадресовано з`єднання) сеансу зв`язку, координат LAC-CID, азимуту та назви соти.

В обґрунтування клопотання автор зазначає, що СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києвіздійснюється досудове розслідування у вказаному кримінальному провадженні

Досудовим розслідуванням встановлено, що 19.12.2023 року приблизно о 20год.25хв. ОСОБА_6 , знаходився у дворі будинку за адресою: АДРЕСА_4 , де проводив дозвілля з ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , коли до них підійшов ОСОБА_9 , й пд час спілкування у ОСОБА_6 та ОСОБА_9 виник словесний конфлікт на побутовому ґрунті.

В ході конфлікту, ОСОБА_6 на ґрунті раптово виниклих неприязних відносин підійшов до ОСОБА_9 та тримаючи у руках невстановлений досудовим розслідування предмет, який має колото-ріжучі властивості та керуючись виниклим злочинним умислом, направленим на спричинення тілесних ушкоджень ОСОБА_9 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на спричинення тілесних ушкоджень ОСОБА_9 усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки своїх дій та бажаючи їх настання, наніс один цілеспрямованих удар невстановленим досудовим розслідування предметом в область грудної клітини потерпілого ОСОБА_9 , спричинивши останньому тяжкі тілесні ушкодження у вигляді проникаючого колото-різаного поранення зліва з пошкодженням нижньої долі лівої легені, лівобічний пневмоторакс.

З метою з`ясування причин та обставин заподіяння тілесних ушкоджень ОСОБА_9 , а також встановлення об`єктивної істини по справі було встановлено, що ОСОБА_9 , користувався мобільним телефоном НОМЕР_2 та даний мобільний номер телефону вставлявся до мобільних терміналів з імеі: НОМЕР_3 , імеі: НОМЕР_4 . Користування ОСОБА_9 саме цим номером мобільного телефону НОМЕР_2 підтверджується інформаційною довідкою та протоколом додаткового допиту потерпілого ОСОБА_9 від 19.01.2024 року.

Вході досудового розслідування було надано доручення оперативним підрозділам в порядку ст.40 КПК України на встановлення осіб, які можуть бути причетними до вчинення вказаного кримінального правопорушення.

В ході виконання доручення було встановлено, що до вчинення вказаного кримінального правопорушення причетний ОСОБА_6 , та свідками даного злочину ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , який користується абонентським номером: НОМЕР_1 , що підтверджується протоколом допиту ОСОБА_8 , де він вказав даний мобільний номер телефону.

Враховуючи, що під час допиту в якості свідка ОСОБА_8 , він володіє інформацією щодо обставин нанесення ножового поранення ОСОБА_9 , оскільки безпосередньо був на місці вчинення злочину, про те він надає слідству не усю відому йому інформацію щодо вчинення злочину та осіб, які можуть бути також причетні до вчинення злочину, що підтверджується висновком спеціаліста поліграфолога.

Під час допиту в якості свідка ОСОБА_7 , встановлено, що він володіє інформацією щодо обставин нанесення ножового поранення ОСОБА_9 , оскільки безпосередньо був на місці вчинення злочину, про те він надає слідству не усю відому йому інформацію щодо вчинення злочину та осіб які можуть бути також причетні до вчинення злочину, що підтверджується висновком спеціаліста поліграфолога.

За результатами опитування із застосування поліграфа ОСОБА_6 надає слідству не правдиву інформацію.

З метою встановлення обставин даного провадження та встановлення осіб, які можуть бути причетні до скоєння кримінального правопорушення, перевірки наданої свідками інформації в ході досудового розслідування за фактом вчинення дій, передбачених ч.1 ст.121 КК України та з метою перевірки на причетність до скоєння злочину інших осіб, а також те, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що документи, які будуть отримані від операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ( АДРЕСА_1 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 »( АДРЕСА_2 ) та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ( АДРЕСА_3 ) можуть мати суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та можуть бути використані як докази по кримінальному провадженню, необхідно отримати тимчасовий доступ до трафіків з`єднань абонентських номерів: телефону НОМЕР_1 та номеру телефону НОМЕР_2 з мобільними терміналами № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 в період часу з 01.12.2023 по 20.12.2023 з вилученням вищевказаної інформації. Період часу з 01.12.2023 по 20.12.2023 необхідний для з`ясування причин та обставин заподіяних тілесних ушкоджень ОСОБА_9 , оскільки досудове слідство володіє інформацією проте, що потерпілий знайомий зі свідками і підозрюваним та ймовірно здійснювали спілкування до дати вчинення злочину відносно потерпілого.

Слідчий СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві в судовому засіданні клопотання підтримала з тих же підстав та просила його задовольнити.

Положення статті 163 КПК України передбачає обов`язкову участь в судовому засіданні автора клопотання.

У порядку ч.2 ст. 163 КПК України клопотанням містить прохання про його розгляд за відсутності та без виклику особи, у володінні якої знаходяться речі/документи, тимчасовий доступ до яких просить, оскільки існує ймовірна наявність достатніх підстав вважати, що наявні реальна загроза зміни або знищення речей чи документів

Так, якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться (ч.2 ст. 163 КПК України).

Розгляд клопотання здійснювався без виклику особи, у володінні якої знаходяться речі та документи, оскільки наявні достатні підстави вважати, що існує реальна загроза зміни чи знищення вказаних документів, що узгоджується із ч.4 ст. 163 КПК України, за обґрунтованим клопотанням слідчого.

Слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті.

Вислухавши слідчого, його доводи щодо поданого клопотання, вивчивши матеріали клопотання, з урахуванням ст.ст. 159 - 163 КПК України, слідчий суддя встановив таке.

У провадженні СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м.Києвіперебувають матеріали кримінального провадження відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0005040 від 20.12.2023 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 121 КК України.

21.12.2023 року ОСОБА_6 оголошено про підозру про вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 121 КК України.

Слідчий звернувся до слідчого судді у межах вказаного кримінального провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні у оператора мережі мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а саме тих, що містять інформацію про трафіки з`єднання абонентського номеру НОМЕР_1 за період часу з 01.12.2023р. по 20.12.2023р. з вилученням вищевказаної інформації, а також у операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » інформації щодо міжнародного ідентифікатора мобільного обладнання ІМЕІ та ІМSІ, абонентський номер НОМЕР_2 з мобільними терміналами № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 в період часу з 01.12.2023 по 20.12.2023, а також інформацію про зв`язок вказаних терміналів мобільного зв`язку щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій, їх адресу, а також адресу місця перебування зазначених терміналів мобільного зв`язку в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання в період часу з 01.12.2023 року по 20.12.2023 рік, та в обґрунтування клопотання зазначає, що з метою встановлення обставин даного провадження та встановлення осіб, які можуть бути причетні до скоєння правопорушення, за фактом вчинення дій, передбачених ч.1 ст.121 КК України, з метою перевірки на причетність до скоєння злочину інших осіб, а також те, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що документи, які будуть отримані від операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » можуть мати суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та можуть бути використані як докази по кримінальному провадженню.

Водночас, вказана інформація щодо мобільних номерів НОМЕР_1 , НОМЕР_2 не може перебувати у володіння зазначених трьох операторів мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » без розмежування обслуговування (компетенції).

Посилання слідчого на висноки спеціалістів із застування поліграфа не мають ознак офіційних документів, кожен із них не має дати та підпису особи, яка його складала (видавала), а рапорт оперативного працівника поліції не вказує про проведені оперативні заходи, а лише рекомендації без посилання на першоджерела отриманої інформації (номер телефону, яким користується відповідна особа тощо), й на підставі таких матеріалів слідчим подається це клопотання, що вказує на те, що слідчий не оцінює матеріали, на підставі яких готується клопотання.

Вказані суперечності не спростовані й не усунені.

Слідчий суддя, надавши оцінку змісту клопотання на тимчасовий доступ до документив, вказує, що у ст.159 та п.7 ч.1 ст.162 КПК України передбачено такий захід забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до документів, які знаходяться в операторів та провайдерів телекомунікацій та містять інформацію про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання.

Інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємно та службова інформація, відносини пов`язані з правовим режимом конфіденційної інформації регулюється законом (ст. 21 Закону України «Про інформацію»).

Оператори, провайдери телекомунікацій повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність відомостей щодо споживача, отриманих при укладенні договору, наданих телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо (ч.1 ст.34 Закону України «Про телекомунікації»).

Інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо належить до охоронюваної законом таємниці (п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України).

Надавши оцінку поданому клопотанню у межах ч.5 ст. 163 КПК України, положення якого передбачає покладення обов`язку на строну кримінального провадженняу своєму клопотанні доведести обставини, викладені у ньому, з урахуванням ч.2 ст. 160 КПК України приходить до висновку про відмову у його задоволенні з огляду на необґрунтованість, зважаючи на таке.

Так, положенням статті 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей та документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутись із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором (ч. 1 ст. 160 КПК України).

Відповідно до ч.6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених ч. п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів (ч.6 ст. 163 КПК України).

Частиною 2 ст. 160 КПК України передбачено, що у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Слідчий суддя, суд, відповідно до ч.5 ст. 163 КПК України, постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Зміст клопотання не містить інформації та обґрунтування про те, що інформація, доступ до якої просить, перебуває або може перебувати у володінні відповідної юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Пунктом 5 частини 2 ст. 131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів.

Визначена слідчим мета застосування заходу забезпечення кримінального провадження, яка уцілому може бути реалізована іншими способами, ніж здійснити тимчасовий доступ до речей та документів для отримання інформації і документів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні, наявні, які не реалізовані.

Згідно чинного кримінального процесуального законодавства України тягар доказування перед слідчим суддею, судом наявності підстав застосування заходів забезпечення кримінального провадження покладено на слідчого та прокурора, як на суб`єктів, які здійснюють кримінальне провадження, а тому вони мають обґрунтувати необхідність застосування заходів його забезпечення, натомість обов`язку по доказуванню якого у даному клопотанні таким сдідчим не досягнуто.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 159, 161-164, 309 КПК України, слідчий суддя -

УХВАЛИВ:

У клопотанніслідчого СВ Дарницького управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві ОСОБА_4 , погодженому прокурором Дарницької окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0005040 від 20.12.2023 року за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає й заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

СЛІДЧИЙ СУДДЯ: