Справа № 442/4084/23 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/778/23 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 вересня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції справу за апеляційною скаргою прокурора Дрогобицької окружної прокуратури Львівської області ОСОБА_6 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 20 червня 2023 року відносно обвинуваченого ОСОБА_7 ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника обвинуваченого ОСОБА_7 -

адвоката ОСОБА_9 , -

встановила:

цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Попасна, Луганської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.1 ст. 309 України до одного року обмеження волі.

На підставі ст. 71 КК України ОСОБА_7 шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року, яким змінено вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2023 року, застосувавши вимоги ст. 72 КК України, визначено остаточне покарання у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання постановлено рахувати з часу звернення вироку до виконання та взяття ОСОБА_7 під варту.

Вирішено питання із заходами забезпечення кримінального провадження, речовими доказами та процесуальними витратами.

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 , діючи в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15 лютого 1995 року, із наступними змінами та доповненнями, згідно якого заборонено незаконний обіг наркотичних засобів та психотропних речовин, не маючи на це спеціального дозволу, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, для власного вживання без мети збуту, 28 лютого 2023 року, приблизно о 14 год. перебуваючи на вул. Холмській в м. Дрогобичі, Львівської області, неподалік буд. 1, на узбіччі дороги знайшов та привласнив прозорий полімерний пакет із вмістом подрібненої речовини зеленого кольору рослинного походження.

При цьому, ОСОБА_7 , усвідомлюючи, що вказана речовина містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс та діючи умисно вирішив її незаконно придбати, шляхом привласнення знахідки і в подальшому зберігати для власного вживання без мети збуту. Для цього, ОСОБА_7 поклав вказаний прозорий полімерний пакет із вмістом особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено у праву кишеню своєї куртки.

В подальшому, 28 лютого 2023 року приблизно о 14 год. 25 хв. ОСОБА_7 , йдучи по дорозі на вул. Холмській у м. Дрогобичі навпроти буд. №11, був зупинений працівниками Національної поліції, яким в ході спілкування повідомив, що зберігає при собі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено та в подальшому, слідчо-оперативною групою Дрогобицького районного відділу поліції Головного управління Національної поліції у Львівській області, під час огляду місця події, у ОСОБА_7 вилучено прозорий полімерний пакет із вмістом особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою 14,6508 г, яку останній, діючи умисно, незаконно придбав та зберігав для власного вживання без мети збуту.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, без мети збуту, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор Дрогобицької окружної прокуратури Львівської області ОСОБА_6 не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, вважає, що рішення суду є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання.

Наголошує, що суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому покарання не врахував, що востаннє ОСОБА_7 засуджений вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року та визначив остаточне покарання на підставі ст. 71 КК України з врахуванням вироку Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2023 року.

Акцентує, що обвинувачений ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України 28 лютого 2023 року, тобто до ухвалення зазначеного вироку від 29 травня 2023 року, однак, всупереч вимогам закону місцевим судом не призначено ОСОБА_7 з урахуванням вироку Львівського апеляційного суду остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень, згідно з ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї ж статті.

Просить вирок Дрогобицького міськрайоного суду Львівської області від 20 червня 2023 року за ч.1 ст. 309 КК України скасувати в частині призначеного обвинуваченому покарання, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначити покарання у виді обмеження волі на строк один рік.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року, застосувавши вимоги ст. 72 КК України, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.

У решті вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора про підтримання апеляційної скарги, виступ захисника - адвоката ОСОБА_9 , який не заперечує щодо апеляційного розгляду у відсутності обвинуваченого ОСОБА_7 та щодо задоволення ухвалою апеляційної скарги сторони обвинувачення, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Вина ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого йому проступку за обставин, встановлених досудовим розслідуванням і викладених у вироку, постановленому в порядку, передбаченому ст.ст. 381-382 КПК України є доведеною і ґрунтується на доказах, стосовно тих фактичних обставин справи, які ніхто не оспорював.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції вірно кваліфіковані за ч.1 ст. 309 КК України, а саме, як незаконне придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту.

Відтак, колегія суддів вважає, що відсутні апеляційні підстави піддавати сумніву правильність встановлення судом першої інстанції фактичних обставин кримінального провадження та правову кваліфікацію.

Разом з тим, п.4 ч.1 ст. 409 КПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з п.п.1, 2 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування закону, який підлягає застосуванню та застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, при сукупності кримінальних правопорушень суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожне кримінальне правопорушення окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. Згідно ч.4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

Ст. 71 КК України передбачено, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_7 раніше було засуджено вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року за ч.2 ст. 15, ч.4 ст. 185, ч.1 ст. 70 КК України до п`яти років одного місяця позбавлення волі (а.с. 85-93 к.п.) і як наслідок, скасовано вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2023 року (а.с. 81-83 к.п.) відносно останнього, в частині призначеного покарання.

Кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України, за яке ОСОБА_7 засуджено в цій справі, вчинено 28 лютого 2023 року, тобто до постановлення щодо нього попереднього вироку.

За таких обставин, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора в апеляційній скарзі про те, що суд при призначенні ОСОБА_7 покарання, не повинен був застосовувати положення ст. 71 КК України, що вказує на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність у зв`язку з чим, вирок в цій частині підлягає зміні, а саме виключенню з резолютивної частин вироку покликання на норми вищезгаданої статті.

Натомість, призначаючи остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , необхідно керуватись вимогами ч.4 ст. 70 КК України та роз`ясненням п.21 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» і визначити таке, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року, із застосуванням вимог ст. 72 КК України.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону при розгляді справи, які були б підставою для скасування вироку суду, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

апеляційну скаргу прокурора Дрогобицької окружної прокуратури Львівської області ОСОБА_6 задоволити частково.

Вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 20 червня 2023 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання - змінити, виключити з резолютивної частини вироку суду покликання на положення ст. 71 КК України.

Вважати призначеним ОСОБА_7 остаточне покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Львівського апеляційного суду від 29 травня 2023 року, із застосуванням вимог ст. 72 КК України, у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4