Провадження №1-в/635/388/2023
УХВАЛА

Іменем України

21 грудня 2023 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області

Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м.Мерефа Харківського району Харківської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання,-

В С Т А Н О В И В:

Засуджений ОСОБА_4 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі в ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, звернувся із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

На обґрунтування клопотання зазначив, що він відбуває покарання за вироком Шевченківського міськрайонного суду м.Харкова по кримінальній справі, де правопорушення скоєне під час дії Закону України №838-VIII і підлягає застосуванню. Тому просить застосувати до нього ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 2015 року і перерахувати йому період попереднього ув`язнення з 21.09.2021 року по 14.06.2022 року.

Засуджений подав до суду заяву, в якій просив розглядати клопотання без його участі.

Від начальника відділення СПС ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) лейтенанта вн.служби ОСОБА_5 надійшла заява, в якій він просить проводити судове засідання без його участі.

Прокурор подав до суду заяву, в якій просив відмовити в клопотанні.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 107 КПК України, враховуючи неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів судового розгляду не здійснювалося.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Дослідивши матеріали справи, в тому числі матеріали особової справи засудженого, суд дійшов наступного висновку.

Cудом встановлено, що засуджений ОСОБА_3 відбуває в державній установі «Темнівська виправна колонія (№100)» покарання, призначене вироком Дзержинського районного суду м.Харкова від 11.01.2022 року.

Як вбачається із матеріалів справи вироком Дзержинського районного суду м.Харкова від 11.01.2022 року ОСОБА_3 засуджено за ч.1 ст.190, ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70 КК України до 4 років позбавлення волі. Строк відбуття покарання визначено рахувати з 21 вересня 2021 року.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 16.05.2022 року апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора Шевченківської окружної прокуратури м.Харків ОСОБА_6 на вирок Дзержинського районного суду м.Харкова від 11.01.2022 року щодо ОСОБА_3 закрито у зв`язку з відмовою прокурора від апеляційної скарги. Вирок набрав законної сили 16.05.2022 року.

Ухвалою слідчого судді Дзержинського районного суду м.Харкова від 23.09.2021 року відносно ОСОБА_3 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в ДУ «Харківський слідчий ізолятор» не більше 60 днів, тобто до 21 листопада 2021 року без визначення застави.

Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 21.09.2021 року ОСОБА_3 фактично затриманий 21.09.2021 року о 19 год.10 хв.

ОСОБА_3 зазначає, що вчинив кримінальне правопорушення в період дії Закону України №838-VIII, тому має право на зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у перерахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року.

Суд вважає, що підстави для такого зарахування відсутні, виходячи з наступного.

До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.

Строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та Закону України «Про попереднє увязнення» складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

Як встановлено вивченням матеріалів справи ОСОБА_3 і як зазначалося вище, він був затриманий 21.09.2021 року, з цього дня йому визначено рахувати строк відбування покарання за вироком Дзержинського районного суду м.Харкова від 11.01.2022, за яким він відбуває покарання в ДУ «Темнівська виправна колонія №100». Тобто строк попереднього ув`язнення зарахований у строк відбування покарання.

Щодо застосування ч.5 ст.72 КК України при зарахуванні обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, суд виходить з правової позиції, викладеної у Постанові Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як вбачається із вироку Дзержинського районного суду м.Харкова від 11.01.2022 року, за яким засуджений ОСОБА_3 , він вчинив кримінальні правопорушення 26.06.2021 року, 17.07.2021 року, 21.09.2021 року, тобто після 20 червня 2017 року.

За таких обставин суд не вбачає підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 .

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, суд

постановив:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1