ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 травня 2023 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконфренції),

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду заяву прокурора про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року за нововиявленими обставинами у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 186 КК України,

В С Т А Н О В И В

Ухвалою Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року частково задоволено апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 та змінено вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року. Виключено з мотивувальної та резолютивної його частин вказівку на призначення ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України. Ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі.

Прокурором подано заяву про перегляд вищевказаної ухвали Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року який, у вказаній заяві, просить зазначену ухвалу скасувати, у зв`язку із скасуванням судового рішення, яке стало підставою для постановлення ухвали, що належить переглянути. Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року без зміни.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав подану заяву та просив її задовольнити, засудженого та захисника, які відносно її задоволення заперечили, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що заява прокурора про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року за нововиявленими обставинами підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Глава 34 КПК України визначає підстави та порядок здійснення провадження за нововиявленими обставинами, строки звернення та вимоги до заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами.

Відповідно до ч. 1 ст. 460 КПК України учасники судового провадження мають право подати заяву про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення суду будь-якої інстанції, яке набрало законної сили.

Згідно із ч. 2 ст. 459 КПК нововиявленими обставинами визнаються: штучне створення або підроблення доказів, неправильність перекладу висновку та пояснень експерта, завідомо неправдиві показання свідка, потерпілого, обвинуваченого, на яких ґрунтується вирок; скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення вироку чи постановлення ухвали, що належить переглянути; інші обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Згідно із процедурою перегляду судових рішень за нововиявленими обставинами підставою його здійснення є одна чи декілька з визначених у ч. 2 ст. 459 КПК України обставин, які підтверджені належними засобами доказування.

В результаті системного тлумачення глави 34 КПК України у сукупності з загальними принципами, що визначають кримінальний процес, перегляд судового рішення за нововиявленими обставинам є надзвичайним (екстраординарним) переглядом судових рішень у виняткових випадках, коли після завершення розгляду кримінальної справи в звичайному порядку (в судах першої, апеляційної і касаційної інстанції) виявлені обставини, що могли суттєво вплинути на прийняті судові рішення, і внаслідок завершення кримінального провадження розгляд цих обставин у звичайному порядку кримінального провадження став недоступним.

З матеріалів провадження убачається, що ухвалою Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року частково задоволено апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 . Вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року в частині призначеного покарання на підставі ч. 1 ст. 71 КК України скасовано. Цей же вирок в частині призначеного покарання за ч. 2 ст. 186 КК України змінено. Зменшено ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 186 України до 4 років позбавлення волі. В решті вирок- залишено без зміни.

Підставою для скасування апеляційним судом останнє згаданого вироку суду щодо ОСОБА_6 із виключенням з його мотивувальної та резолютивної частин, при призначенні покарання вказівки на ст. 71 КК України, стала наявність ухвали Луцького міськрайонного суду Волинської області від 25 березня 2019 року про звільнення обвинуваченого від покарання у виді позбавлення волі, призначеного вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 05 вересня 2016 року, у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Однак, ухвалою Волинського апеляційного суду від 09 лютого 2022 року задоволено заяву прокурора про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами. Скасовано ухвалу Луцького міськрайонного суду Волинської області від 25 березня 2019 року, якою ОСОБА_6 звільнено від покарання, призначеного вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 05 вересня 2016 року та відмовлено у задоволенні подання заступника начальника відділу філії ДУ «Центр пробації» у Волинській області ОСОБА_8 про звільнення від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку ОСОБА_6 , засудженого останнє згаданим вироком за ч. 1 ст. 121 КК України до позбавлення волі строком на 5 років із звільненням на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки.

За змістом положень п. 3 ч. 1 ст. 459, п. п. 4, 5 ч. 1 ст. 462 КПК України, скасування ухвали Луцького міськрайонного суду Волинської області від 25 березня 2019 року, у зазначеному випадку, є нововиявленою обставиною, що може вплинути на судове рішення, оскільки така обставина не була відома апеляційному суду в ході судового розгляду даного кримінального провадження та постановлення щодо засудженого Волинським апеляційним судом ухвали від 17 вересня 2020 року.

З урахуванням вищенаведених вимог кримінального процесуального закону, останнє згадана ухвала апеляційного суду підлягає перегляду за нововиявленими обставинами.

Положеннями ч. 3 ст. 78 КК України визначено, що у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину, суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими в статтях 71, 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Положення зазначеної норми є імперативними, тобто обов`язковими до застосування.

Вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 05 вересня 2016 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 121 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки.

14 травня 2018 року, тобто в період дії іспитового строку, ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення (злочин), передбачений ч. 2 ст. 286 КК України, за вчинення якого його засуджено вироком Луцького міськрайонного суду від 27 лютого 2020 року із застосуванням положень ст. 71 КК України, що цілком узгоджується із змістом положень ст. 75 та ч. 3 ст. 78 КК України, якими визначено, що у разі вчинення особою під час іспитового строку нового злочину, суди мають це розцінювати як порушення умов застосування ст. 75 КК України про звільнення від відбування покарання з випробуванням та призначати остаточне покарання на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків.

Ураховуючи зазначене, колегія суддів доходить висновку, що ухвала Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року, якою вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року щодо ОСОБА_6 в частині призначеного покарання на підставі ч. 1 ст. 71 КК України скасовано, а в частині призначеного покарання за ч. 2 ст. 186 КК України змінено, підлягає перегляду, за наявністю нововиявленої обставини, передбаченої п. 3 ч. 2 ст. 459 КПК України та скасуванню, а вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року залишенню без зміни.

Керуючись ст.ст. 407, 459, 466, 467 КПК України Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В

Заяву прокурора про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 17 вересня 2020 року за нововиявленими обставинами задовольнити.

Зазначену ухвалу скасувати.

Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 лютого 2020 року щодо обвинуваченого ОСОБА_6 без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді: