Справа № 438/377/22
Провадження № 1-о/438/1/2023
У Х В А Л А

28 лютого 2023 року Бориславський міський суд Львівської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Бориславського міського суду заяву захисника адвоката ОСОБА_3 про перегляд вироку Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року за нововиявленими обставинами в інтересах засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Ходорів Жидачівського району Львівської області, громадянина України, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , не військовозобов`язаного, не працевлаштованого, раніше неодноразово судимого, востаннє вироком від 27 квітня 2022 року Бориславського міського суду Львівської області за ч.2 ст. 185, ч.1 ст.357 КК України, ч.1,4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 5 місяців, ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року вирок Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року в частині призначення покарань змінено; вважати ОСОБА_4 засудженим за ч.1 ст.357 КК України до 1 року обмеження волі, пом`якшено ОСОБА_4 покарання за ч.2 ст. 185 КК України до 2 років обмеження волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України визначено остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 2 років обмеження волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України визначено остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 07 квітня 2022 року у виді 2 років 5 місяців обмеження волі, вироком Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді арешту на строк 2 місяці, на підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року за ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України, з урахуванням вимог ст.72 КК України, визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 6 (шість) місяців,

за участі сторін судового провадження: прокурора ОСОБА_5 , засудженого ОСОБА_4 та захисника адвоката ОСОБА_3 , -

в с т а н о в и в :

22 листопада 2022 року захисник адвокат ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 звернувся до Бориславського міського суду Львівської області з заявою про перегляд судового рішення, що набрало законної сили, за нововиявленими обставинами, в якій просив: відкрити кримінальне провадження за нововиявленими обставинами, здійснити перегляд судового рішення вироку від 17 травня 2022 року у справі №438/377/22 Бориславського міського суду за нововиявленими обставинами згідно з правилами, передбаченими КПК України, та скасувати вирок Бориславського міського суду Львівської області від 17 травня 2022 року у справі №438/377/22 та постановити у цій справі новий вирок з урахуванням пом`якшення покарання ОСОБА_4 ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року відповідно до положень КПК України.

В обґрунтування посилаєтеся на те, що вироком від 27 квітня 2022 року Бориславського міського суду Львівської області у справі №438/1278/22 ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.1 ст.357 КК України та призначено покарання за ч.2, ч.1 ст.357, ч.1,4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 5 місяців.

У справі №438/377/22, вирок від 17 травня 2022 року (який просить переглянути), на підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року за ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України, з урахуванням вимог ст.72 КК України, визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 6 (шість) місяців.

Ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року вирок Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року в частині призначення покарань змінено; вважати ОСОБА_4 засудженим за ч.1 ст.357 КК України до 1 року обмеження волі, пом`якшено ОСОБА_4 покарання за ч.2 ст. 185 КК України до 2 років обмеження волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України визначено остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 2 років обмеження волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України визначено остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 07 квітня 2022 року у виді 2 років 5 місяців обмеження волі.

Вирок Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року у справі №438/1278/22, на твердження захисника, став підставою для ухвалення вироку у справі №438/377/22 від 17 травня 2022 року в частині призначеного покарання (підставою часткового приєднання не відбутого покарання), який у майбутньому був змінений ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року. На думку захисника, постановлення вищезгаданої ухвали апеляційної інстанції слід розглядати як інші обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Ухвалою Бориславського міського суду Львівської області від 23 листопада 2022 року відкрито провадження за нововиявленими обставинами за заявою захисника адвоката ОСОБА_3 про перегляд вироку Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року за нововиявленими обставинами в інтересах засудженого ОСОБА_4 .

Згідно інформації начальника Державної установи «Львівська установа виконання покарань (№19)» від 29 листопада 2022 року за №9/6511 (а.с.18) вбачається, що засуджений ОСОБА_4 вибув 22 листопада 2022 року до ДУ «Городоцький виправний центр (№131)» Рівенської області для подальшого відбуття покарання у виді обмеження волі.

Ухвалою Бориславського міського суду Львівської області від 16 грудня 2022 року тимчасово переведено засудженого ОСОБА_4 з Державної установи «Городоцький виправний центр (№131)» Рівенської області до Державної установи «Львівська установа виконання покарань (№19)» на час розгляду вищезазначеного провадження.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_3 підтримав заяву та викладені в ній доводи.

Засуджений ОСОБА_4 пояснив, що позиція, викладена в заяві його захисника, угоджена з ним, відповідно подану заяву підтримує в повному обсязі.

Прокурор у судовому засіданні заперечив щодо задоволення поданої заяви, посилаючись на те, що вирішення питань, пов`язаних із застосуванням покарання за наявності кількох вироків підлягає вирішенню в порядку ст.ст. 537-539 КПК України.

Суд, заслухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження в межах поданої заяви про перегляд вироку Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року за нововиявленими обставинами, прийшов до наступного висновку.

Як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_4 засуджено вироком від 27 квітня 2022 року Бориславського міського суду Львівської області за ч.2 ст. 185, ч.1 ст.357 КК України, ч.1,4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 5 місяців, ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року вирок Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року в частині призначення покарань змінено; вважати ОСОБА_4 засудженим за ч.1 ст.357 КК України до 1 року обмеження волі, пом`якшено ОСОБА_4 покарання за ч.2 ст. 185 КК України до 2 років обмеження волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України визначено остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 2 років обмеження волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України визначено остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 07 квітня 2022 року у виді 2 років 5 місяців обмеження волі, вироком Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді арешту на строк 2 місяці. На підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Бориславського міського суду Львівської області від 27 квітня 2022 року за ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України, з урахуванням вимог ст.72 КК України, визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 6 (шість) місяців.

Вирішуючи питання щодо перегляду вироку за нововиявленими обставинами, суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.2 ст.459 КПК України нововиявленими обставинами визнаються:

1) штучне створення або підроблення доказів, неправильність перекладу висновку і пояснень експерта, завідомо неправдиві показання свідка, потерпілого, підозрюваного, обвинуваченого, на яких ґрунтується вирок;

Пункт 2 частини другої статті 459 виключено на підставі Закону № 2147-VIII від 03.10.2017\

3) скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення вироку чи постановлення ухвали, що належить переглянути;

4) інші обставини, які не були відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Пункт 4 частини другої статті 459 в редакції Законів № 2136-VIII від 13.07.2017, № 2147-VIII від 03.10.2017\

Пункт 5 частини другої статті 459 виключено на підставі Закону № 2147-VIII від 03.10.2017\

Як випливає з висновку щодо застосування норм права, викладених в постанові Верховного Суду від 26 грудня 2019 року по справі № 1-79/09, тлумачення термінів «нововиявлені обставини», «обставини», що вживаються у ст. 459 КПК України, має здійснюватися в системному зв`язку з іншими положеннями КПК України, насамперед ст. 91 цього Кодексу, яка визначає обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.

Відповідно, системне тлумачення положень ст. 459, пунктів 4, 5 ст. 462, ст. 91 КПК України вказує на те, що перегляд судових рішень, які набрали законної сили, за нововиявленими обставинами є екстраординарною процедурою перегляду судових рішень, що має місце у виняткових випадках, коли після завершення розгляду кримінальної справи в звичайному порядку (в судах першої, апеляційної і касаційної інстанцій) виявлені обставини, які мають такі ознаки:

1) вони об`єктивно існували на момент ухвалення відповідних судових рішень, але не були відомі та не могли бути відомі суду та особі, яка звертається із заявою про перегляд за нововиявленими обставинами, під час судового провадження і стали відомі вже після ухвалення відповідного судового рішення;

2) вони перебувають в органічному зв`язку з елементами предмета доказування в кримінальному провадженні, тобто вони можуть мати значення для оцінки або безпосередньо обставин, які підлягають доказуванню, або доказів, покладених в основу судового рішення;

3) вони мають істотне значення, оскільки самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Суд звертає увагу, що обов`язковою умовою віднесення тієї чи іншої обставини до нововиявлених є в тому числі існування відповідної обставини на момент ухвалення судового рішення, зокрема вироку Бориславського міського суду Львівської області від 17 травня 2022 року, зокрема обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.

Ухвалою Львівського апеляційного суду від 27 вересня 2022 року змінено лише в частині призначення покарань вищезгаданий вирок.

Відповідно, обставина в частині зміни апеляційною інстанцією в частині призначення покарань не може бути визнана нововиявленою в розумінні положень КПК України.

Суд враховує, що згідно висновків щодо застосування норм права Верховного Суду, перегляд вироку за нововиявленими обставинами є екстраординарною процедурою перегляду судових рішень, що має місце у виняткових випадках, коли після завершення розгляду кримінальної справи в звичайному порядку (в судах першої, апеляційної і касаційної інстанцій) виявлені відповідні обставини.

Разом з тим, положеннями ст.ст. 537-539 КПК України прямо передбачено спеціальну процедуру вирішення питань, пов`язаних із застосуванням покарання за наявності кількох вироків, а також інших питань про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Виходячи з вимог ч. 1 ст. 467 КПК України, що суд має право скасувати вирок чи ухвалу і ухвалити новий вирок чи постановити ухвалу або залишити заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами без задоволення, суд приходить до висновку щодо відсутності підстав для задоволення заяви захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про перегляд вироку за нововиявленими обставинами.

Керуючись ст. 369-372, 376, 392-395, 459, 460, 466, 467 КПК України, -

у х в а л и в :

Заяву захисника адвоката ОСОБА_3 про перегляд вироку Бориславського міського суду від 17 травня 2022 року в інтересах засудженого ОСОБА_4 за нововиявленими обставинами - залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Львівського апеляційного суду через Бориславський міський суд Львівської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Повний текст ухвали складено 01 березня 2023 року.

Головуючий суддя ОСОБА_1