ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

іменем України

Справа № 210/4249/22

Провадження № 1-в/210/14/23

"12" січня 2023 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 ,

розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживав за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого: 25.07.2019 року Індустріальним районним судом м. Дніпропетровська за ч. 2 ст. 303, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 302, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; відбуває покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80)»

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -

ВСТАНОВИВ:

До Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу надійшла заява засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ "Криворізька виправна колонія № 80", в якій засуджений просить зарахувати період в умовах позбавлення волі з розрахунку день за два, а саме: з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року та з 03.04.2019 року по 01.02.2020 року.

Засуджений ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання підтримав, просив задовольнити.

Представник Державної установи "Криворізька виправна колонія № 80" в судовому засіданні поклався на розсуд суду.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні зазначив, що клопотання підлягає частковому задоволенню, а саме: період з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року.

Суд, заслухавши доводи сторін, дослідивши матеріали особової справи засудженого, вражає, що клопотання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Так, з матеріалів особової справи вбачається, що ОСОБА_5 відбуває покарання в Державні установі "Криворізька виправна колонія № 80" за вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року, за яким останнього визнано винним за ч. 2 ст. 303, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 302, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України та призначено остаточне покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі з відбуттям покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.

Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 15 січня 2020 року вирок Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року залишено без змін.

Судом встановлено, що вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 жовтня 2018 року ОСОБА_5 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання час знаходження ОСОБА_5 під вартою з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року включно. На підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком на 1 рік. Звільнено негайно зпід варти в залі суду.

03 квітня 2019 року ОСОБА_5 було затримано на підставі ст. 208 КПК України.

Ухвалою Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 20 лютого 2020 року в задоволенні клопотання ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у строк відбуття покарання відмовлено.

Враховуючи матеріали особової справи, суд приходить до наступних висновків.

Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року та просить перерахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судовим розглядом встановлено, що з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року включно ОСОБА_5 перебував під вартою в рамках кримінального провадження №0000260 та згідно вироку суду від 17 жовтня 2018 року останнього було звільнено з-під варти в залі суду. Окрім того, згідно вироку Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року ОСОБА_5 з урахуванням ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання за даним вироком приєднано покарання за вироком від 17.10.2018 року та призначено остаточне у виді позбавлення волі 4 років 6 місяців. Визначено строк відбування покарання рахувати з 03 квітня 2019 року.

Отже строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року включно не було зараховано з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Доводи засудженого, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення за період з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року суд вважає вмотивованими і тому вбачає підстави для часткового задоволення клопотання з наступних мотивів.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком (сукупність вироків).

Правило призначення покарання за сукупністю вироків є більш суворим, ніж за сукупністю злочинів.

По-перше, за правилами ст. 71 КК до покарання, призначеного за новим вироком, суд повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком, тоді як відповідно до ст. 70 КК суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

По-друге, згідно з положеннями ст. 71 КК остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Відповідно до ч. 3 ст. 71 КК призначене хоча б за одним із вироків додаткове покарання або невідбута його частина за попереднім вироком підлягає приєднанню до основного покарання, остаточно призначеного за сукупністю вироків.

Визначення законодавцем більш суворих правил призначення остаточного покарання за сукупністю вироків, ніж за сукупністю злочинів, обумовлено саме фактом вчинення нового злочину (нових злочинів) після постановлення попереднього вироку, тобто після того, як цю особу вже було засуджено за інший злочин (інші злочини), але вона не зробила висновків зі своєї попередньої протиправної поведінки та факту її засудження, а навпаки продовжила злочинну діяльність, що вказує на підвищену суспільну небезпеку цієї особи та недосягнення виховної мети покарання, призначеного за попереднім вироком.

Таким чином, суди, призначаючи остаточне покарання, повинні застосовувати правила, передбачені ст. 71 КК, якщо злочин вчинено саме після постановлення попереднього обвинувального вироку, а не після набрання ним законної сили. При цьому скасування судом апеляційної інстанції такого попереднього вироку в частині покарання з підстав неправильного звільнення від відбування покарання або у зв`язку з необхідністю призначити більш суворе покарання не перешкоджає застосуванню ст. 71 КК, оскільки в такому разі апеляційний суд фактично лише посилює покарання чи вказує на необхідність його відбування реально, а не спростовує висновків суду першої інстанції щодо винуватості особи у вчиненні злочину і не скасовує вирок у цій частині.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КПК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було зараховано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк тримання особи під вартою як запобіжний захід.

Згідно Прикінцевих положень ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №838-VІІІ, що набрав чинності 24.12.2015 року, його норми застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання ним чинності, набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

29 серпня 2018 року Велика палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переважаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII, як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 жовтня 2018 року ОСОБА_5 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання час знаходження ОСОБА_5 під вартою з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року включно. На підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком на 1 рік. Звільнено негайно зпід варти в залі суду.

Вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 303, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 302, ч. 1 ст. 70, України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України призначено ОСОБА_5 покарання за сукупністю вироків, приєднавши частково невідбуту частину покарання за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 жовтня 2018 року за ч. 4 ст. 407 КК України та призначено остаточно до відбуття 4 роки 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено рахувати з 03 квітня 2019 року.

Враховуючи вищевикладене, зокрема положення статті 71 КК України, а також те, що злочин, за який вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 жовтня 2018 року ОСОБА_5 було призначено покарання, був вчинений ним в травні 2018 року, а злочин, за який вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року ОСОБА_5 було призначено покарання, був вчинений ним у січні 2019 року, отже після 21 червня 2017 року (включно), наявні підстави для зарахування засудженому ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 23.08.2018 року по 17.10.2018 року із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 1 (один) день позбавлення волі.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Заяву засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який відбуває покарання за вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 25 липня 2019 року, строк попереднього ув`язнення з 23 серпня 2018 року по 17 жовтня 2018 року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України, а саме: з розрахунку у відповідності одного дня попереднього ув`язнення одному дню позбавлення волі.

У задоволенні іншої частини заяви засудженого - відмовити.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія №80" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору, захиснику.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 12 січня 2023 року.

Суддя: ОСОБА_1