Номер провадження: 11-кп/813/33/22
Справа № 523/7359/16-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.11.2022 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 та потерпілого ОСОБА_9 на вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 08 червня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000168 від 10 січня 2016 року відносно

ОСОБА_10 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Агдам республіки Азербайджан, громадянин Азербайджану, має неповну середню освіту, не одружений, офіційно не працевлаштований, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,

обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.125; ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 08 червня 2018 року ОСОБА_10 виправданий за обвинуваченням у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.125 КК України, на підставі п.2 ч.1 та ч.7 ст.284 КПК України, в зв`язку з відсутністю складу злочину.

Цим же вироком суду дії ОСОБА_10 перекваліфіковані з ч.2 ст.15 ч.1 ст.115 КК України на ст.124 КК України та йому призначено покарання у виді 2 років обмеження волі.

На підставі ст.72 КК України, ОСОБА_10 зараховано у строк відбутого покарання періоди перебування його під вартою: з 11.03.2016 по 06.05.2016 та з 21.05.2017 по 08.06.2018, у співвідношенні одного дня попереднього ув`язнення - чотирьом дням обмеження волі (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015р.).

У зв`язку із фактичним відбуттям покарання, запобіжний захід відносно ОСОБА_10 у виді тримання під вартою скасовано, та звільнено останнього з зали суду.

Вирішено питання з цивільним позовом та речовими доказами у кримінальному провадженні.

Не погодившись із зазначеним вироком суду першої інстанції прокурор Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 та потерпілий ОСОБА_9 подали апеляційні скарги.

Прокурор просив скасувати оскаржуваний вирок та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції в іншому складі суду.

Потерпілий ОСОБА_9 просив скасувати оскаржений вирок та постановити новий , яким ОСОБА_10 визнати винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.15, ч.1 ст.115, ч.2 ст.125 КК України та призначити покарання:

-за ч.2 ст.125 КК України у виді 2 років обмеження волі;

-за ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України у виді 10 років позбавлення волі.

Відповідно до ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити ОСОБА_10 покарання у виді 10 років позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_10 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.03.2016 по 06.05.2016 та з 21.05.2017 по 20.06.2017 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по 08.06.2018 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

До початку апеляційного розгляду від захисника ОСОБА_7 надійшло клопотання, в якому він просив приєднати до матеріалів кримінального провадження документи, а саме: рішення про скасування посвідки тимчасового проживання та копію закордонного паспорту, відповідно до яких, ОСОБА_10 заборонено в`їзд в Україну, строком на 3 роки, відповідно до відмітки у паспорті від 09.04.2022 року.

За таких обставин, під час апеляційного розгляду прокурор ОСОБА_6 звернувся до апеляційного суду з клопотанням про надання запиту до Державної прикордонної служби України про те, чи дійсно ОСОБА_10 перетинав кордон України.

Частиною 1 ст.350 КПК України передбачено, що клопотання учасників судового провадження розглядаються судом після того, як буде заслухана думка щодо них інших учасників судового провадження, про що постановляється ухвала.

Заслухавши суддю доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав клопотання, захисника ОСОБА_7 , який не заперечував проти клопотання прокурора, дослідивши матеріали провадження, апеляційний суд дійшов до таких висновків.

Відповідно до ч.4 ст.401 КПК України обвинувачений підлягає обов`язковому виклику в судове засідання для участі в апеляційному розгляді, якщо в апеляційній скарзі порушується питання про погіршення його становища або якщо суд визнає обов`язковою його участь, а обвинувачений, який утримується під вартою, - також у разі, якщо про це надійшло його клопотання.

В апеляційних скаргах прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 та потерпілого ОСОБА_9 порушується питання про погіршення становища обвинуваченого ОСОБА_10 та призначення йому більш суворого покарання у виді позбавлення волі, а тому його участь під час розгляду кримінального провадження в суді апеляційної інстанції є обов`язковою.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» основною функцією Державної прикордонної служби України є, зокрема, здійснення в установленому порядку прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України та до тимчасово окупованої території і з неї осіб, транспортних засобів, вантажів, а також виявлення і припинення випадків незаконного їх переміщення.

Враховуючи неможливість розгляду даного кримінального провадження за відсутності обвинуваченого ОСОБА_10 з метою оперативності та ефективності розгляду кримінального провадження, апеляційний суд дійшов висновку про необхідність зобов`язати Державну прикордонну службу України надати інформацію про те, чи перетинав державний кордон України громадянин Азербайджану ОСОБА_10 у 2022 році.

Керуючись статтями 376, 405, 419, 532 КПК України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Задовольнити клопотання прокурора відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_6 .

Доручити Державній прикордонній службі України надати Одеському апеляційному суду відомості про те, чи перетинав державний кордон України, громадянин Азербайджану, ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у 2022 році, якщо перетинав, то де і коли, чи повертався на територію України, із зазначенням дати в`їзду та виїзду.

Копію ухвали направити начальнику Державної прикордонної служби України для виконання.

Витребувану інформацію прошу надіслати на електронну адресу Одеського апеляційного суду (e-mail: ).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3