Справа № 362/2135/22
Провадження № 1-кс/362/409/22
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 червня 2022 року Васильківський міськрайонний суд Київської області у складі:
слідчого судді - ОСОБА_1 ,
за участю секретаря ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Василькові Київської області клопотання прокурора Васильківського відділу Обухівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні № 0000087 від 17.05.2022 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 361 КК України, -
в с т а н о в и в:

16.06.2022 р. до Васильківського міськрайонного суду Київської області звернувся прокурор Васильківського відділу Обухівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 з клопотанням, в якому просив надати тимчасовий доступ прокурорам Васильківського відділу Обухівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , дізнавачу сектору дізнання відділу поліції №1 Обухівського РУП ГУНП в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_6 в межах кримінального провадження №0000087 від 17.05.2022 р., за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 362 КК України до речей і документів, які знаходиться у володінні оператора телекомунікацій: Приватне акціонерне товариство « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , та містять інформацію про зв`язок, абонента (кінцеве обладнання), надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання тощо, а також за наявності контрактної угоди прізвище, ім`я, по-батькові власника абонентського номеру та його анкетні дані (для фізичної особи) або назва та ЄДРПОУ (для юридичної особи), інструменти сплати за надання послуг, що надавались в період часу з 01.11.2021 р. до 30.01.2022 р. за абонентськими номерами: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 із можливістю ознайомитися з ними та вилучити їх копії (як в друкованому так і електронному вигляді).
Клопотання обґрунтовує тим, що Васильківським відділом Обухівської окружної прокуратури здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 0000087 від 17.05.2022 р., відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом вчинення невстановленими особами несанкціонованого втручання в роботу інформаційних (автоматизованих), електронних комунікаційних мереж, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 361 КК України,
Установлено, що невстановлена особа здійснила несанкціоноване втручання в роботу Єдиного реєстру податкових накладних, шляхом компроментації кваліфікованого електронного підпису та печатки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » код ЄДРПОУ НОМЕР_4 .
25.05.2022 р. в якості свідка допитано ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка являється головним бухгалтером ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » код ЄДРПОУ НОМЕР_4 . Остання надала наступні показання: «ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ЄДРПОУ НОМЕР_4 3 роки не функціонує, займалося експортом напівфабрикату із шкур свиней, в зв`язку з чим обліковувався ПДВ кредит близько 3 мільйонів гривень.
08.11.2021 р. востаннє використовувався електронний цифровий підпис для здачі звітності (ПДВ за жовтень та квартальна звітність за 3 квартал 2021 р.). З 09.11.2021 р.по сьогоднішній день (25.05.2022 р.) ніякі операції в кабінеті платника чи будь-якій системі мною не проводились. Чинний на момент подачі звітності електронний цифровий підпис перестав діяти 09.11.2021 р.
09.11.2021 р. вийшов термін дії електронного цифрового підпису від ІНФОРМАЦІЯ_4 , який використовувався для подачі на реєстрацію податкових накладних та подання звітів до контролюючих органів».
Речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати.
В рамках вищезазначеного кримінального провадження, з метою виконання покладених на нього завдань, зокрема: захисту особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорони прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду виникла необхідність у тимчасовому доступі до речей і до документів, які містять інформацію про зв`язок, абонента (кінцеве обладнання), надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання тощо, а також за наявності контрактної угоди прізвище, ім`я, по-батькові власника абонентського номеру та його анкетні дані (для фізичної особи) або назва та ЄДРПОУ (для юридичної особи), інструменти сплати за надання послуг в період часу з 01.11.2021 р. до 30.01.2022 р., тобто отримати доступ до змісту інформації, що передається і не дає можливості втрутитися у приватне спілкування особи (осіб) та знаходиться у володінні оператора телекомунікацій: Приватне акціонерне товариство « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .
В ході досудового слідства в якості свідків допитано ОСОБА_8 (директора ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ) та ОСОБА_7 (головного бухгалтера), але враховуючи матеріли досудового розслідування є підстави вважати, що вказані особи можуть бути причетними до вказаного злочину.
За результатами проведення вищевказаних слідчих (розшукових) та інших процесуальних дій встановлено абонентські номери телефонів осіб, які використовувались під час вчинення злочину або можуть бути причетними до його вчинення, а саме: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 .
З метою перевірки особи (осіб), що користуються/користувались абонентськими номерами: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , які, зокрема, могли зв`язуватися між собою, передавати інформацію за допомогою відповідних абонентських номерів про вчинений злочин, і, відповідно, можуть бути причетними до вищевказаного злочину, виникла необхідність в доступі до речей і документів, які знаходяться у володінні оператора телекомунікацій: Приватне акціонерне товариство « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , а саме до тих, які містять інформацію про зв`язок, абонента (кінцеве обладнання), надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання тощо, а також за наявності контрактної угоди прізвище, ім`я, по-батькові власника абонентського номеру та його анкетні дані (для фізичної особи) або назва та ЄДРПОУ (для юридичної особи), інструменти сплати за надання послуг тощо в період часу з 01.11.2021 р. до 30.01.2022 р. за вищевказаними номерами.
Враховуючи положення п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України, речі і документи до яких планується здійснити тимчасовий доступ містять охоронювану законом таємницю.
Підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.
За змістом ч. 4 «Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг» (в редакції від 05.06.2021 р.) затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 р. № 295 (далі Правила) - право на провадження діяльності у сфері телекомунікацій суб`єкт господарювання набуває шляхом подання до НКРЗІ повідомлення про початок провадження діяльності у сфері телекомунікацій. Діяльність у сфері телекомунікацій, що передбачає використання обмеженого (радіочастотного та/або номерного) ресурсу, провадиться після отримання відповідних ліцензії та/або дозволу (ліцензій та/або дозволів), необхідність отримання яких визначена законом.
Станом на 08.06.2022 р., Приватне акціонерне товариство « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , внесене до Реєстру операторів, провайдерів, що надають телекомунікаційні послуги та має відповідну ліцензію.
Відповідно до ч. 5 Правил - оператори, провайдери надають споживачам послуги відповідно до Законів України Про телекомунікації, Про захист прав споживачів, цих Правил, інших нормативно-правових актів та нормативних документів у сфері телекомунікацій.
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 39 Закону України «Про телекомунікації» (в редакції Закону від 24.10.2020), обов`язком оператора телекомунікації є зберігання записів про надання телекомунікаційних послуг протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надання інформації про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.
Відповідно до статті 257 Цивільного кодексу України (в редакції від 28.10.2021 р.) загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.
У зв`язку з чим, в органу досудового розслідування наявні достатні підстави вважати, що оригінали документів до яких планується отримати тимчасовий доступ перебувають у володінні відповідної юридичної особи.
Значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Отримання зазначених вище відомостей як самостійно, так і в сукупності з іншими доказами мають суттєве значення для розслідування даного кримінального провадження та притягнення винних осіб до передбаченої законом відповідальності.
Відповідно до ч. 5 ст. 9 КПК України кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.
Так, у п. 42 рішення Європейського суду з прав людини від 13.01.2011 р. у справі Михалкова та інші проти України розтлумачено, що за статтею 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод держава зобов`язана гарантувати кожному, хто перебуває під її юрисдикцією, права і свободи, визначені у Конвенції, що також опосередковано вимагає наявності будь-якої форми ефективного розслідування. Розслідування має бути ретельним, безстороннім і сумлінним. Розслідування повинне забезпечити встановлення винних осіб та їх покарання. Органи державної влади повинні вжити всіх заходів для отримання всіх наявних доказів, які мають відношення до події, показань очевидців, доказів експертиз. Будь-які недоліки у розслідуванні, які підривають його здатність встановити відповідальну особу, створюють ризик недодержання такого стандарту.
Тому, враховуючи характер кримінального правопорушення, потреби досудового розслідування у встановлені всіх осіб причетних до вчинення вказаного злочину та притягнення до передбаченої законом відповідальності - в інший спосіб, який не передбачав би такий ступінь втручання в особисті права і свободи особи, неможливо встановити та довести обставини, які підлягають доказуванню відповідно до ст. 91 КПК України, виконати завдання кримінального провадження.
Прокурор в судове засідання не з`явився, про дату та час розгляду клопотання повідомлявся належним чином.
Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Неявка слідчого або прокурора не перешкоджає розгляду клопотання.
Вивчивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя вважає його таким, що підлягає задоволенню, з огляду на наступне.
Слідчим суддею встановлено, що у провадженні СВ Васильківського ВП ГУНП в Київській області перебувають матеріали кримінального провадження, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000087 від 17.05.2022 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 361 КК України, а саме: за фактом вчинення невстановленими особами несанкціонованого втручання в роботу інформаційних (автоматизованих), електронних комунікаційних мереж (а.с.6).
Васильківським відділом Обухівської окружної прокуратури здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 0000087 від 17.05.2022 р. (а.с.6).
Відповідно до листа від 26.05.2022 р. на адресу ІНФОРМАЦІЯ_5 в порядку ст. 93 КПК України направлено запит (вих. 1521/38/112/01-2022) про надання інформації в межах вказаного кримінального провадження.
Згідно з ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.
Відповідно до ч. 1 ст. 132 КПК України, визначено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.
Згідно з ч. 4 цієї ж статті передбачено, що для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Статтею 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Згідно вимог ч. 2 ст. 159 КПК України отримання тимчасового доступу до вказаного вище документа може здійснюватись лише на підставі ухвали слідчого судді, а отримати доступ в інший спосіб неможливо.
Відповідно до ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать, в тому числі, персональні дані особи, що знаходяться в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних. Таким чином, в інший спосіб, ніж в порядку тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, довести обставини даного кримінального правопорушення не можливо.
Згідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Відповідно до п. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів
Згідно до ч. 7 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.
Відповідно до ст. 6 Закону України «Про захист персональних даних» обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб`єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством. Не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.
Порядок доступу до персональних даних третіх осіб визначений статтею 16 Закону України «Про захист персональних даних».
За таких обставин, дослідивши матеріали клопотання та безпосередньо саме кримінальне провадження, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку слідчий суддя вважає, що наявні у провадженні докази, передбачені параграфами 3-5 Глави 4 КПК України (показання, докази і документи, та інші) свідчать про те, що стороною кримінального провадження, у відповідності до вимог ч. 5 ст. 132 КПК України, надано ґрунтовні докази, які дають змогу прийти до висновку про неможливість іншим способом, на даному етапі, довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів (ч. 4 ст. 132, ч. 6 ст. 163 КПК України), забезпечити повноту, всебічність та неупередженість розгляду вищезазначеного кримінального правопорушення, отримати відомості, що є необхідними для з`ясування всіх важливих обставин у їх сукупності, кореспондуються з вимогами ст. 132 КПК України.
Згідно змісту ч.1 ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які, зокрема, містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження. Відповідно до положень ст.ст.131, 159 КПК України тимчасовий доступ до документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження і здійснюється на підставі ухвали слідчого судді і полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до п.7 ч.1 ст.162 КПК України така інформація відноситься до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в документах, що покладає на сторону кримінального провадження, крім обставин, передбачених ч.5 цієї статті, довести можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за їх допомогою. Застосування таких заходів не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.
В порушення вимог ч.6 ст.163 КПК України прокурором не обґрунтовано значення відомостей щодо зв`язку абонента для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість їх використання як доказів, зокрема яким чином співвідносяться зазначені відомості з подіями та обставинами, які є предметом доказування в межах кримінального провадження. Варто звернути увагу, що інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо є інформацією, яка має особливий режим державного захисту, і забезпечення збереження такої таємниці шляхом недопущення свавільного її використання та дослідження є запорукою реальної реалізації основоположних прав і свобод фізичних і юридичних осіб у правовій державі. Припущення прокурора на даній стадії досудового розслідування, з огляду на вагомість наданих слідчому судді доказів, про встановлення обставин події кримінального правопорушення, шляхом проведення моніторингу мобільних з`єднань не можна вважати об`єктивними і обґрунтованими. З врахуванням того, що прокурором подано клопотання про надання доступу до інформації, яка містять охоронювану законом таємницю щодо невстановленого кола осіб, з врахуванням недопустимості безпідставного порушення конституційного права щодо заборони втручання у приватне життя користувачів мобільного зв`язку, що в зазначений період здійснювали дзвінки в зоні покриття зазначених базових станцій операторів мобільного зв`язку, приходжу до висновку, що з огляду на потреби досудового розслідування по даному кримінальному провадженню, заходи щодо обмеження права на таємницю охоронюваної законом інформації є невиправданими, оскільки не є вочевидь необхідним і пропорційним.
На підставі наведеного, керуючись статтями 107, 132, 159 - 160, 162 - 164, 166, 309 КПКУкраїни, слідчий суддя, -
п о с т а н о в и в:

У задоволені клопотання прокурора Васильківського відділу Обухівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні № 0000087 від 17.05.2022 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 361 КК України, відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1