1Справа № 335/1992/22 1-кс/335/944/2022
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 березня 2022 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , прокурорів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , захисників ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , власників майна ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 розглянувши у судовому засіданні у залі суду клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 про арешт майна за матеріалами досудового розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

23.03.2022 року старший слідчий СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді з клопотанням, погодженим прокурором відділу Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_4 , про арешт майна за матеріалами досудового розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

В обґрунтування клопотання вказує, що 22.03.2022 року до СУ ГУНП в Запорізькій області надійшла інформація про те, що 22.03.2022 року на автомобільній трасі Н08 в районі населеного пункту Миколай-Пільське Запорізького району Запорізької області був зупинений транспортний засіб, який перевозив без відповідних дозвільних документів підакцизні товари, а саме тютюнові вироби з метою їх подальшого збуту.

За вказаним фактом 22.03.2022 року внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

22.03.2022 року у період часу з 14 год. 36 хв. по 16 год. 44 хв. проведено огляд ділянки місцевості уздовж узбіччя проїзної частини траси Дніпро-Запоріжжя, що розташовується за GPS-координатами: 48.09297, 34.930149, на якій виявлено три транспортні засоби, а саме: Fiat Ducato, д.н.з. НОМЕР_1 , Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 , Reno Traffic, д.н.з. НОМЕР_3 , в ході проведення якого в салонах вказаних автомобілів виявлено та вилучено тютюнові вироби без марок акцизного податку, а саме:

- тютюнові вироби різних виробників та марок («Marshall», «UT», «URTA», «Brut», «Baclo» та ін.) без марок акцизного податку в кількості 195 коробок по 500 пачок в кожній коробці, загальною кількістю 97500 пачок цигарок.

Крім того, в ході проведення огляду зазначеної ділянки місцевості та транспортних засобів, які на ній знаходилися, виявлено та вилучено: грошові кошти банкнотами різного номіналу у загальній сумі 62700 доларів США (у сумці ОСОБА_11 ); мобільний телефон SAMSUNG Galaxy A 51, IMEI 1: НОМЕР_4 , IMEI 2: НОМЕР_4 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон POCO X3 Pro IMEI 1: НОМЕР_5 , IMEI 2: НОМЕР_6 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон Samsung S21+ IMEI 1: НОМЕР_7 , IMEI 2: НОМЕР_8 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон XCIOMI IMEI 1: НОМЕР_9 , IMEI 2: НОМЕР_10 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон «Айфон» в корпусі чорного кольору (у сумці ОСОБА_11 ); транспортний засіб Fiat Ducato, д.н.з. НОМЕР_1 VIN-код НОМЕР_11 ; транспортний засіб Reno Traffic, д.н.з. НОМЕР_3 білого кольору VIN-код НОМЕР_12 ; транспортний засіб Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 , VIN-код НОМЕР_13 .

На теперішній час, пачки цигарок без марок акцизного податку є предметом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, оскільки являються тютюновими виробами. На теперішній час по ним постає необхідним призначити та провести судові хімічні експертизи на предмет відповідності вказаних тютюнових виробів вимогам ДСТУ, способу їх виготовлення з метою з`ясування обставин, що мають важливе доказове значення по кримінальному провадженню.

Крім того, відповідно до вимог діючого законодавства, зазначені тютюнові вироби підлягають вилученню з обігу, передання їх на зберігання до спеціальних місць зберігання такої групи товарів та подальшого їх знищення (утилізації) з наступних підстав.

Відповідно до положень п. 213.1.3 Податкового кодексу України (далі ПКУ) об`єктами оподаткування є ввезення підакцизних товарів (продукції) на митну територію України. Пунктом 215.3.2 ПКУ встановлено перелік підакцизних товарів, серед яких містяться, зокрема, тютюнові вироби.

Крім того, згідно з п. 216.4 ПКУ датою виникнення податкових зобов`язань у разі ввезення підакцизних товарів (продукції) на митну територію України є дата подання контролюючому органу митної декларації для митного оформлення або дата нарахування такого податкового зобов`язання контролюючим органом у визначених законодавством випадках. При цьому, відповідно до п. 226.2 ПКУ, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів.

В свою чергу, згідно з п. 226.11 ПКУ, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються.

Крім того, відповідно до ст. 1 Закону України «Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції» (далі Закон) неякісною та небезпечною продукцією є, серед іншого, продукція, яка не відповідає вимогам чинних в Україні нормативно-правових актів стосовно відповідних видів продукції щодо її споживчих властивостей та продукція, на яку не має передбачених законодавством відповідних документів, що підтверджують якість та безпеку продукції. Згідно до ст. 18 Закону загальні вимоги щодо порядку, умов та правил переробки, утилізації, знищення або подальшого використання вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції встановлюються Кабінетом Міністрів України.

В свою чергу, згідно п.4 ч. 1 постанови Кабінету Міністрів України №1340 від 25.08.1998 «Про порядок обліку, зберігання, оцінки конфіскованого та іншого майна, що переходить у власність держави, і розпорядження ним» (далі Порядок), дія зазначеного Порядку поширюється, серед іншого, на товари з обмеженим терміном зберігання, вилучені правоохоронними органами або затримані митницями як предмети порушення митних правил. Відповідно до п.13 ч. 9 Порядку, спирт етиловий та алкогольні напої, прилади для незаконного виготовлення спирту етилового, алкогольних напоїв, виробнича, транспортна, споживча тара (упаковка), етикетки, корки, засоби закупорки, марки акцизного податку (у тому числі підроблені) та тютюнові вироби, рідини, що використовуються в електронних сигаретах, обладнання для промислового виробництва сигарет та цигарок, папір цигарковий, фільтри для промислового виробництва сигарет: фільтропалочки ацетатні підлягають знищенню. Обладнання для промислового виробництва спирту етилового, алкогольних напоїв підлягає реалізації. У разі нереалізації такого обладнання воно підлягає знищенню (утилізації).

Таким чином, вилучені тютюнові вироби в ході проведення обшуку без марок акцизного податку, є, окрім зазначеного про те, що являються предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, предметом порушення митних правил та підлягають знищенню (утилізації) відповідно до вимог вказаних вище нормативно-правових актів.

В свою чергу, мобільні телефони та транспортні засоби, вилучені в ході проведення огляду, є знаряддями і засобами вчинення вказаного кримінального правопорушення, оскільки за допомогою мобільних телефонів фігуранти кримінального правопорушення обговорювали між собою злочинну діяльність, а за допомогою транспортних засобів здійснювали транспортування з метою подальшого збуту тютюнових виробів без марок акцизного податку України. В свою чергу, на теперішній час орган досудового розслідування приходить до висновку, що вилучені грошові кошти є здобутими злочинним шляхом в результаті вчинення кримінальних правопорушень щодо збуту незаконного виготовлених тютюнових виробів.

25.03.2022 року слідчим подано слідчому судді заяву про уточнення раніше поданого клопотання в частині переліку речових доказів які були вилучені і підлягають арешту.

З метою збереження речових доказів слідчий просить накласти арешт на тимчасово вилучене майно в ході проведення огляду ділянки місцевості уздовж узбіччя проїзної частини траси Дніпро-Запоріжжя, що розташовується за GPS-координатами: 48.09297, 34.930149, а саме: тютюнові вироби різних виробників та марок («Marshall», «UT», «URTA», «Brut», «Baclo» та ін.) без марок акцизного податку в кількості 195 коробок по 500 пачок в кожній коробці, загальною кількістю 97500 пачок цигарок; грошові кошти банкнотами різного номіналу у загальній сумі 62700 доларів США (у сумці ОСОБА_11 ); мобільний телефон SAMSUNG Galaxy A 51, IMEI 1: НОМЕР_4 , IMEI 2: НОМЕР_4 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон POCO X3 Pro IMEI 1: НОМЕР_5 , IMEI 2: НОМЕР_6 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон Samsung S21+ IMEI 1: НОМЕР_7 , IMEI 2: НОМЕР_8 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон XCIOMI IMEI 1: НОМЕР_9 , IMEI 2: НОМЕР_10 (в салоні автомобіля Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 ); мобільний телефон «Айфон» в корпусі чорного кольору (у сумці ОСОБА_11 ); транспортний засіб Fiat Ducato, д.н.з. НОМЕР_1 VIN-код НОМЕР_11 , який належить ОСОБА_12 ; транспортний засіб Reno Traffic, д.н.з. НОМЕР_3 білого кольору VIN-код НОМЕР_12 , який належить ОСОБА_13 ; транспортний засіб Volkswagen Krafter, д.н.з. НОМЕР_2 , VIN-код НОМЕР_13 , який належить ОСОБА_14 ; завірену належним чином копію ліцензії серії АЕ №298284 на право оптової торгівлі тютюновими виробами на 1 арк.; завірену належним чином копію виписки є Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на ТОВ «Торговий дім «Юнайтед Табако» на 1 арк.; завірену належним чином копію ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, реєстраційний номер 21100846 на 1 арк.; оригінал листа №22-08 від 22.03.2022 на 1 арк.; оригінали розхідних накладних №646 від 22.03.2022 в двох екземплярів на 1 аркуші кожна; оригінали товарно-транспортних накладних №03/22/08 від 22.03.2022 в трьох екземплярах на 1 аркуші кожна, шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ним.

В судовому засіданні слідчий та прокурори клопотання підтримали та просили його задовольнити.

В судовому засіданні представник власників майна ФОП ОСОБА_15 , ОСОБА_12 , ОСОБА_16 адвокат ОСОБА_7 , власники майна ОСОБА_17 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та їх представник адвокат ОСОБА_6 заперечували щодо задоволення клопотання у зв`язку з його необґрунтованістю.

Заслухавши слідчого, прокурорів власників майна та їх представників, вивчивши матеріали клопотання, перевіривши надані докази в його обґрунтування, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Згідно з ч. 1 ст. 131 КПК України захід забезпечення кримінального провадження застосовується з метою досягнення дієвості цього провадження.

Одним із заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна (ч. 2 ст. 131 КПК України).

Відповідно до ч.ч.1,2,3 ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження

Арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому п.1 ч.2 цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до ч.1 ст.171 КПК України з клопотанням про арешт майна до слідчого судді, суду має право звернутися прокурор, слідчий за погодженням з прокурором, а з метою забезпечення цивільного позову - також цивільний позивач. Частиною 2 даної статті передбачено, що повинно бути зазначено у клопотанні про арешт майна.

Відповідно до ч.2 ст.173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Судовим розглядом встановлено, що 22.03.2022 року до СУ ГУНП в Запорізькій області надійшла інформація про те, що 22.03.2022 року на автомобільній трасі Н08 в районі населеного пункту Миколай-Пільське Запорізького району Запорізької області був зупинений транспортний засіб, який перевозив без відповідних дозвільних документів підакцизні товари, а саме тютюнові вироби з метою їх подальшого збуту.

За вказаним фактом 22.03.2022 року внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України - незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів.

Відповідно до протоколу огляду місця події, 22.03.2022 року у період часу з 14 год. 36 хв. по 16 год. 44 хв. проведено огляд ділянки місцевості уздовж узбіччя проїзної частини траси Дніпро-Запоріжжя, що розташовується за GРS-координатами: 48.09297, 34.930149, на якій виявлено та вилучено три транспортні засоби, а саме: Fiat Ducato, д.н.з. НОМЕР_1 , Volkswagen Кrafter, д.н.з. НОМЕР_2 , Reno Traffic, д.н.з. НОМЕР_3 , в ході проведення якого в салонах вказаних автомобілях виявлено та вилучено тютюнові вироби без марок акцизного податку, а саме: тютюнові вироби різних виробників та марок («Marshall», «UT», «URTA», «Brut», «Baclo» та ін.) без марок акцизного податку, а також мобільні телефони та грошові кошти, перелік яких наведений у клопотанні слідчого.

Згідно постанови слідчого від 22.03.2022 року, вилучене відповідно до протоколу огляду майно (тютюнові вироби, транспортні засоби, мобільні телефони, грошові кошти) - визнано речовими доказами у кримінальному провадженні №0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, та приєднано до матеріалів провадження.

Разом з тим, постанову про визнання речовими доказами: завірену належним чином копію ліцензії серії АЕ №298284 на право оптової торгівлі тютюновими виробами на 1 арк.; завірену належним чином копію виписки є Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на ТОВ «Торговий дім «Юнайтед Табако» на 1 арк.; завірену належним чином копію ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, реєстраційний номер 21100846 на 1 арк.; оригінал листа №22-08 від 22.03.2022 на 1 арк.; оригінали розхідних накладних №646 від 22.03.2022 в двох екземплярів на 1 аркуші кожна; оригінали товарно-транспортних накладних №03/22/08 від 22.03.2022 в трьох екземплярах на 1 аркуші кожна, які зазначені у заяві про уточненні клопотання, суду не надано, що є підставою для відмови в накладенні арешту у цій частині.

Частиною 1 статті 204 КК України відповідальність передбачена за незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів.

Виходячи з ч. 3 ст. 132 КПК України доведення необхідності застосування заходів забезпечення кримінального провадження покладено на слідчого, прокурора.

Доказів того, що майно (транспортні засоби, мобільні телефони, грошові кошти), на яке слідчий просить накласти арешт, було знаряддям кримінального правопорушення та зберегло на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, слідчим судді не надано.

Крім того, слідчим не доведено, що вказане майно було об`єктом кримінально протиправних дії чи набуто кримінально протиправним шляхом.

Тільки та підстава, що особа (особи) пересувалася зазначеними транспортними засобами та перевозили інші речі не є достатньою підставою для арешту.
Крім того, під час огляду місця події - ділянки місцевості слідчим фактично було проведено обшук транспортних засобів Volkswagen Сrafter, д.н. з. НОМЕР_2 , білого кольору (VINкод НОМЕР_13 ) та Renаult Trafic, д.н.з. НОМЕР_3 , білого кольору (VINкод НОМЕР_14 ) за відсутності добровільної згоди законного володільця майна.

Обшук вищевказаних транспортних засобів не може вважатися оглядом місця події, а тому, навіть за умов, що обшук автомобілів підпадав під визначення «невідкладного випадку» у значенні ч. 3 ст. 233 КПК, звернення до слідчого судді постфактум відповідно до вимог цього положення було обов`язковим. Під час розгляду клопотання суду не надано доказів звернення до слідчого судді з клопотанням про проведення обшуку після проведення обшуку автомобілів, у порядку передбаченому ч.3 ст.233 КПК України. За відсутності ухвали слідчого судді, отриманої в порядку, передбаченому цим же положенням, результати такого огляду не можуть бути визнані допустимими доказами.
Всупереч вимогам ч. 3 ст. 233, ч. 2 ст. 234, ч. 2 ст. 237 КПК ухвали про надання дозволу на проведення обшуку зазначених вище транспортних засобів слідчому судді не надані, тому підстави для арешту майна, вилученого в ході проведення обшуків автомобілів відсутні.

З урахуванням викладеного, слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість клопотання щодо накладення арешту та про відмову в його задоволенні.

Керуючись ст.ст. 170-173, 309, 372, 392, 532 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 про арешт майна за матеріалами досудового розслідування кримінального провадження, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000233 від 22.03.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Запорізького апеляційного суду протягом 5 днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали виготовлено 28 березня 2022 року.

Слідчий суддя: ОСОБА_1