Справа № 930/309/20
Провадження №11-кп/801/598/2022
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 червня 2022 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
із секретарем ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Немирівської окружної прокуратури ОСОБА_6 на вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 20.04.2022 року у кримінальному провадженні №0000002 від 01.01.2020 року по обвинуваченню
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Чуків Немирівського району Вінницької області, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, раніше судимого:
- 04.12.2019 року вироком Немирівського районного суду Вінницької області за ч.1 ст. 185 КК України до покарання у виді штрафу у розмірі 80 (вісімдесяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1360 (одну тисячу триста шістдесят) гривень 00 коп.,
-03.11.2021 року вироком Немирівського районного суду Вінницької області за ч. 1 ст. 389 КК України до покарання у виді одного року обмеження волі, із змінами, внесеними ухвалою Вінницького апеляційного суду від 04.03.2022 року, відповідно до якої, ОСОБА_7 призначено покарання за ч. 1 ст. 389 КК України у виді обмеження волі строком на один рік, на підставі ст. 71,72 КК України остаточне покарання визначено за сукупністю вироків, та призначене за цим вироком покарання у виді обмеження волі строком на один рік та невідбуте покарання за вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.12.2019 року у виді штрафу у розмірі 80 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1360 грн. виконувати самостійно;
-04.11.2021 року вироком Немирівського районного суду Вінницької області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді двох років позбавлення волі,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України ,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Чуків Немирівського району Вінницької області, який мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , громадянина України, з неповною середньою освітою, неодруженого, раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України ,-
з участю: прокурора ОСОБА_9
В с т а н о в и в:
Прокурор Немирівської окружної прокуратури ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, просив вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 20.04.2022 стосовно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України змінити через істотне порушення вимог кримінального процесуального
закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вказати у резолютивній частині вироку про зарахування в строк відбування покарання ОСОБА_7 частини відбутого покарання за вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.11.2021.
Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту набрання вироком законної сили.
Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок іспитового строку ОСОБА_8 обчислювати з 20.04.2022 року, тобто з моменту проголошення вироку.
В решті вирок залишити без змін.

Вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 20.04.2022 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3-х років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за попереднім вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.11.2021 року більш суворим покаранням за цим вироком, призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 3-х (трьох) років позбавлення волі.

Вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 04.12.2019 року, яким ОСОБА_7 призначено покарання за ч. 1 ст. 185 КК України у виді штрафу у розмірі 80 (вісімдесяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1360 (одну тисячу триста шістдесят) гривень 00 коп. виконувати самостійно.

ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у вигляді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбуття призначеного покарання, якщо він протягом 2 (двох) років іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього вироком суду обов`язки.

На підставі ч. 1 п.1, п. 2 ст.76 КК України у зв`язку із звільненням від відбування покарання з випробуванням, покладено на засудженого ОСОБА_8 такі обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Стягнуто з обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 в рівних частинах процесуальні витрати у кримінальному провадженні в загальній сумі 4710,14 гривні на користь держави.

Накладений арешт згідно ухвали слідчого судді Немирівського районного суду Вінницької області від 10 січня 2020 року на сигарети: Парламент аква блу 2 шт., Прима срібна червона 7 шт., Стронг червоний по 25 сигарет 11 шт., Прима червона без фільтра 5 шт., ЛМ Лофт (четвірка) 2 шт., ЛМ Лофт (шестірка) 8 шт, ЛМ Лофт з капсулою 3 шт., Філіпс Моріс з капсулою 1 шт., Бонд сірий 9 шт., Бонд синій 10 шт., Бонд синій по 25 сигарет 5 шт., Ротманс синій по 25 сигарет 7 шт., Ротманс червоний Роял 4 шт., Стронг Демі 1 шт., Маршал слімс 6 шт., Марвел з капсулою 3 шт., Стронг по 10 сигарет 1 шт., Марвел слімс з капсулою 21 шт., Ротманс демі 15 шт., Пулл червоний 23 шт., ПС синій по 25 сигарет 7 шт., Мальборо Голд 4 шт., Стронг роял чорний 7 шт., Марвел з капсулою 12 шт., Марвел демі 6 шт., ЛМ синій 7 шт., Вест синій по 25 сигарет 7 шт., Вінстон з капсулою 8 шт., Вінстон синій 4 шт., Ротманс демі 11 шт. Марвел синій 1 шт., Прима люкс синя 1 шт.; алкогольні напої: коньяк Шабо VS 3 зірки, ємкістю 0,5 л 1 шт., коньяк Коблево 3 зірки ємкістю 0,5 л, шампанське OLDКарпатія ємкістю 0,75 л 2 шт., горілка Немирівська ємкістю 0,5 л 3 шт., горілка Немирофф чорна ємкістю 0,375 л 2 шт., пиво Чернігівське світле ємкістю 2,4 л 1 шт., горілка Немирівська ємкістю 0,25 л 1 шт., горілка Миронівська ємкістю 0,25 л 4 шт., горілка VEYKA ємкістю 0,5 л 2 шт., Club Vodka пшенична ємкістю 0,5 л 6 шт., шампанське Фраголіно ємкістю 0,75 л 7 шт., шампанське Одеса солодке ємкістю 0,75 л 4 шт., настоянка FOX highland ємкістю 0,5 л 1 шт., настоянка FOX highland ємкістю 0,25 л 1 шт., горілка Приватна Колекція FOX highland ємкістю 0,5 л 1 шт. 0,5 л, 2 шт., горілка SAMЖЕНЕ ємкістю 0,5 л 4 шт., настоянка Амбер Сан янтарна сонячна ємкістю 0,5 л 2 шт., горілка Платінум ємкістю 0,5 л 5 шт., горілка Статус з ананасом ємкістю 0,5 л 1 шт., горілка Немірофф з персиком ємкістю 0,5 л 2 шт.; та інші товари: сік Літо мультифрукт ємкістю 0,9 л 2 шт., плитки шоколаду Міленіум air chocolate (білий) вагою 90 гр. 6 шт., подарунковий набір «Годинник Ельфа», вагою 500 гр. 2 шт., пивні пластикові бокали ємкістю 0,5 л 10 шт., пластикові стаканчики ємкістю 200 гр. 24 шт. 8 упаковок піротехнічного виробу «ЧЕСНО БАХ», камеру відеоспостереження ТМ «MEGAPIXEL TP-LINK» моделі TL-SC3430», 1 запальничку ТМ «CRICKET», 6 запальничок ТМ «FOX», 1 пачку сигарет «Стронг Роял» чорний, 1 пачку сигарет «Стронг» червоний на 25 сигарет, 1 пачку сигарет «Парламент Найт Блу», 4 пачки сигарет «Марвел парті мікс» слімс» та 1 пачку сигарет «Ротманс» синій на 25 сигарет скасвоано.

Вирішено долю речових доказів.

З вироку суду першої інстанції вбачається, що обвинувачені вчинили кримінальне правопорушення за наступних обставин.
31 грудня 2019 року у вечірній час ОСОБА_7 перебував спільно з ОСОБА_8 у приміщенні магазину-кафе ПП « ОСОБА_10 », що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , де у них виник єдиний намір вчинити крадіжку з вказаного кафе-магазину. З метою забезпечення можливості безперешкодного доступу до приміщення магазину, ОСОБА_7 , скориставшись відсутністю уваги сторонніх осіб та персоналу магазину, зсередини відчинив одне із пластикових вікон, після чого спільно з ОСОБА_8 покинули приміщення магазину-кафе ПП « ОСОБА_10 » та знадвору дочекались його зачинення о 20:30 год.

Реалізовуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднане із проникненням у приміщення, того ж вечора в період з 20:30 по 22:30 год., точний час досудовим слідством не встановлено, ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , переконавшись що за їх діями ніхто не спостерігає, підійшли до магазину-кафе ПП « ОСОБА_10 », де через раніше відчинене ОСОБА_7 пластикове вікно всередину приміщення магазину проник ОСОБА_8 , де зі стіни у торговому залі зірвав з метою подальшого привласнення бувшу у використанні технічно справну камеру відео-нагляду ТМ «TP-LINK» моделі «TL-SC3430» з S/N 114CF102108, вартість якої відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № 43/20-21 від 08.01.2020 складає 520,02 грн., після чого покинув приміщення кафе-магазину з метою перевірки спрацювання охоронної сигналізації магазину.

Того ж вечора через незначний проміжок часу ОСОБА_7 , за попередньою змовою з ОСОБА_8 переконавшись у відсутності сигналізаційної системи у кафе-магазині ПП « ОСОБА_10 », продовжуючи свої злочинні дії через раніше відчинене ОСОБА_7 пластикове вікно проникли всередину приміщення магазину та через незачинені двері зайшли до кухні в приміщенні магазину, де з картонної коробки, що знаходилась всередині мікрохвильової печі, умисно, таємно з корисливих спонукань здійснили крадіжку грошових коштів в сумі 9000 грн.

Продовжуючи свої умисні протиправні дії, ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , повернулись до торгової зали кафе-магазину ПП « ОСОБА_10 », де з полиць магазину умисно таємно з корисливих спонукань здійснили крадіжку належних останній товарів, загальна вартість яких відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № 78-85/20-21 від 11.01.2020 та довідки вартості від 15.01.2020 складає 13,628 грн. 33 коп., а саме: 2 пачок сигарет Парламент аква блу, 7 пачок сигарет Прима срібна червона, 12 пачок сигарет по 25 од. Стронг червоний, 5 пачок сигарет Прима червона без фільтра, 2 пачок сигарет ЛМ Лофт (четвірка), 8 пачок сигарет ЛМ Лофт (шестірка), 3 пачок сигарет ЛМ Лофт з капсулою., 1 пачки сигарет Філіпс Моріс з капсулою., 9 пачок сигарет Бонд сірий, 10 пачок сигарет Бонд синій, 5 пачок сигарет по 25 од. Бонд синій, 8 пачок сигарет по 25 од. Ротманс синій, 4 пачок сигарет Ротманс червоний Роял, 1 пачки сигарет Стронг Демі, 6 пачок сигарет Маршал слімс, 3 пачок сигарет Марвел з капсулою, 1 пачки сигарет по 10 од. Стронг, 21 пачок сигарет Марвел слімс з капсулою, 15 пачок сигарет Ротманс демі, 23 пачок сигарет Пулл червоний, 7 пачок сигарет на 25 од. ПС синій, 4 пачок сигарет Мальборо Голд, 8 пачок сигарет Стронг роял чорний, 12 пачок сигарет Марвел з капсулою, 6 пачок сигарет Марвел демі, 7 пачок сигарет ЛМ синій, 7 пачок сигарет на 25 од. Вест синій, 8 пачок сигарет Вінстон з капсулою, 4 пачок сигарет Вінстон синій, 11 пачок сигарет Ротманс демі, 1 пачки сигарет Марвел синій, 1 пачки сигарет Прима люкс синя 1 шт., 1 пачки сигарет Парламент Найт Блу, 4 пачок сигарет «Марвел парті мікс» слімс», 1 запальнички ТМ «CRICKET», 6 запальничок ТМ «FOX», 1 пляшки коньяку Шабо VS 3 зірки, ємкістю 0,5 л, 1 пляшки коньяку Коблево 3 зірки, ємкістю 0,5 л, 2 пляшок шампанського OLDКарпатія ємкістю 0,75 л, 3 пляшок горілки Немирівська ємкістю 0,5 л., 2 пляшок горілки горілки Немирофф чорна ємкістю 0,375 л, 1 пляшки пива Чернігівське світле ємкістю 2,4 л, 1 пляшки горілки Немирівська ємкістю 0,25 л, 4 пляшок горілки Миронівська ємкістю 0,25 л, 2 пляшок горілки VEYKA ємкістю 0,5 л, 6 пляшок горілки Club Vodka пшенична ємкістю 0,5 л, 7 пляшок шампанського Фраголіно ємкістю 0,75 л, 4 пляшок шампанського Одеса солодке ємкістю 0,75 л, 1 пляшки настоянки FOX highland ємкістю 0,5 л, 1 пляшки настоянки FOX highland ємкістю 0,25 л, 2 пляшок горілки Приватна Колекція, ємкістю 0,5 л, 4 пляшок горілки SAMЖЕНЕ ємкістю 0,5 л, 2 пляшок настоянки Амбер Сан янтарна сонячна ємкістю 0,5 л, 5 пляшок горілки Платінум ємкістю 0,5 л, 1 пляшку горілки Статус з ананасом ємкістю 0,5 л, 2 пляшок горілки Немірофф з персиком ємкістю 0,5 л, 2 пляшок соку Літо мультифрукт ємкістю 0,9 л, 6 плиток шоколаду Міленіум air chocolate (білий) вагою по 90 гр., 2 подарункових наборів «Годинник Ельфа», вагою по 500 гр., 10 пивних одноразових пластикових бокалів ємкістю 0,5 л, 24 пластикових одноразових стаканчиків ємкістю 200 гр. та 8 упаковок піротехнічного виробу «ЧЕСНО БАХ», місткістю по 50 петард.

Склавши вищевказані товари у знайдені в магазині ПП « ОСОБА_10 » полімерні пакети, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 покинули приміщення даного магазину, викрадене привласнили та розпорядились ним на власний розсуд, завдавши своїми діями потерпілій ОСОБА_10 матеріального збитку на загальну суму 23 148 (двадцять три тисячі сто сорок вісім) гривень 35 (тридцять п`ять) копійок.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 185 КК України таємне викрадення чужого майна (крадіжка), поєднана із проникненням у інше приміщення, вчинене повторно за попередньою змовою групою осіб.

ОСОБА_8 , 31 грудня 2019 року у вечірній час перебував спільно з ОСОБА_7 у приміщенні магазину кафе ПП « ОСОБА_10 », що розташований за адресою: АДРЕСА_3 , де у них виник єдиний намір вчинити крадіжку з вказаного кафе-магазину. З метою забезпечення можливості безперешкодного доступу до приміщення магазину, ОСОБА_7 , скориставшись відсутністю уваги сторонніх осіб та персоналу магазину, зсередини відчинив одне із пластикових вікон, після чого спільно з ОСОБА_8 покинули приміщення магазину-кафе ПП « ОСОБА_10 » та знадвору дочекались його зачинення о 20:30 год.

Реалізовуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднане із проникненням у приміщення, того ж вечора в період з 20:30 по 22:30 год., точний час досудовим слідством не встановлено, ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , переконавшись що за їх діями ніхто не спостерігає, підійшли до магазину-кафе ПП « ОСОБА_10 », де через раніше відчинене ОСОБА_7 пластикове вікно всередину приміщення магазину проник ОСОБА_8 , де зі стіни у торговому залі зірвав з метою подальшого привласнення бувшу у використанні технічно справну камеру відео-нагляду ТМ «TP-LINK» моделі «TL-SC3430» з S/N 114CF102108, вартість якої відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № 43/20-21 від 08.01.2020 складає 520,02 грн., після чого покинув приміщення кафе-магазину з метою перевірки спрацювання охоронної сигналізації магазину.

Того ж вечора через незначний проміжок часу ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , переконавшись у відсутності сигналізаційної системи у кафе-магазині ПП « ОСОБА_10 », продовжуючи свої злочинні дії через раніше відчинене ОСОБА_7 пластикове вікно проникли всередину приміщення магазину та через незачинені двері зайшли до кухні в приміщенні магазину, де з картонної коробки, що знаходилась всередині мікрохвильової печі, умисно, таємно з корисливих спонукань здійснили крадіжку грошових коштів в сумі 9000 грн.

Продовжуючи свої умисні протиправні дії, ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , повернулись до торгової зали кафе-магазину ПП «Оцупок Н.С.», де з полиць магазину умисно таємно з корисливих спонукань здійснили крадіжку належних останній товарів, загальна вартість яких відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № 78-85/20-21 від 11.01.2020 та довідки вартості від 15.01.2020 складає 13,628 грн. 33 коп., а саме: 2 пачок сигарет Парламент аква блу, 7 пачок сигарет Прима срібна червона, 12 пачок сигарет по 25 од. Стронг червоний, 5 пачок сигарет Прима червона без фільтра, 2 пачок сигарет ЛМ Лофт (четвірка), 8 пачок сигарет ЛМ Лофт (шестірка), 3 пачок сигарет ЛМ Лофт з капсулою., 1 пачки сигарет Філіпс Моріс з капсулою., 9 пачок сигарет Бонд сірий, 10 пачок сигарет Бонд синій, 5 пачок сигарет по 25 од. Бонд синій, 8 пачок сигарет по 25 од. Ротманс синій, 4 пачок сигарет Ротманс червоний Роял, 1 пачки сигарет Стронг Демі, 6 пачок сигарет Маршал слімс, 3 пачок сигарет Марвел з капсулою, 1 пачки сигарет по 10 од. Стронг, 21 пачок сигарет Марвел слімс з капсулою, 15 пачок сигарет Ротманс демі, 23 пачок сигарет Пулл червоний, 7 пачок сигарет на 25 од. ПС синій, 4 пачок сигарет Мальборо Голд, 8 пачок сигарет Стронг роял чорний, 12 пачок сигарет Марвел з капсулою, 6 пачок сигарет Марвел демі, 7 пачок сигарет ЛМ синій, 7 пачок сигарет на 25 од. Вест синій, 8 пачок сигарет Вінстон з капсулою, 4 пачок сигарет Вінстон синій, 11 пачок сигарет Ротманс демі, 1 пачки сигарет Марвел синій, 1 пачки сигарет Прима люкс синя 1 шт., 1 пачки сигарет Парламент Найт Блу, 4 пачок сигарет «Марвел парті мікс» слімс», 1 запальнички ТМ «CRICKET», 6 запальничок ТМ «FOX», 1 пляшки коньяку Шабо VS 3 зірки, ємкістю 0,5 л, 1 пляшки коньяку Коблево 3 зірки, ємкістю 0,5 л, 2 пляшок шампанського OLDКарпатія ємкістю 0,75 л, 3 пляшок горілки Немирівська ємкістю 0,5 л., 2 пляшок горілки горілки Немирофф чорна ємкістю 0,375 л, 1 пляшки пива Чернігівське світле ємкістю 2,4 л, 1 пляшки горілки Немирівська ємкістю 0,25 л, 4 пляшок горілки Миронівська ємкістю 0,25 л, 2 пляшок горілки VEYKA ємкістю 0,5 л, 6 пляшок горілки Club Vodka пшенична ємкістю 0,5 л, 7 пляшок шампанського Фраголіно ємкістю 0,75 л, 4 пляшок шампанського Одеса солодке ємкістю 0,75 л, 1 пляшки настоянки FOX highland ємкістю 0,5 л, 1 пляшки настоянки FOX highland ємкістю 0,25 л, 2 пляшок горілки Приватна Колекція, ємкістю 0,5 л, 4 пляшок горілки SAMЖЕНЕ ємкістю 0,5 л, 2 пляшок настоянки Амбер Сан янтарна сонячна ємкістю 0,5 л, 5 пляшок горілки Платінум ємкістю 0,5 л, 1 пляшку горілки Статус з ананасом ємкістю 0,5 л, 2 пляшок горілки Немірофф з персиком ємкістю 0,5 л, 2 пляшок соку Літо мультифрукт ємкістю 0,9 л, 6 плиток шоколаду Міленіум air chocolate (білий) вагою по 90 гр., 2 подарункових наборів «Годинник Ельфа», вагою по 500 гр., 10 пивних одноразових пластикових бокалів ємкістю 0,5 л, 24 пластикових одноразових стаканчиків ємкістю 200 гр. та 8 упаковок піротехнічного виробу «ЧЕСНО БАХ», місткістю по 50 петард.

Склавши вищевказані товари у знайдені в магазині ПП « ОСОБА_10 » полімерні пакети, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 покинули приміщення даного магазину, викрадене привласнили та розпорядились ним на власний розсуд, завдавши своїми діями потерпілій ОСОБА_10 матеріального збитку на загальну суму 23 148 (двадцять три тисячі сто сорок вісім) гривень 35 (тридцять п`ять) копійок.

Вимоги апеляційної скарги прокурора мотивовано тим, що вирок суду стосовно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України підлягає змiнi через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповiдальнiсть на підставі п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 409, ст. ст. 412, 413 КПК України.

Як вбачається з оскаржуваного вироку, судом неправильно застосовано ч.4 ст. 70 КК України, оскільки не враховано, що, оскільки у даному кримінальному провадженні ОСОБА_7 запобіжний захід не застосовувався, він продовжив відбувати покарання за попереднім вироком і цей строк підлягав зарахуванню як відбута частина покарання за попереднім вироком.

Відповідно до ст. 374 КПК України суд ухвалює рішення про початок строку відбування покарання.

Ухваливши обвинувальний вирок щодо ОСОБА_7 , Немирівський районний суд не визначив початок строку відбування покарання ОСОБА_7 , щодо ОСОБА_8 не визначив початок відбування іспитового строку, на який його звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням.

Заслухавши доповідача, думку прокурора ОСОБА_9 , який підтримав вимоги апеляційної скарги прокурора частково, просив вказати, що початок строку відбування покарання ОСОБА_11 слід рахувати з моменту ухвалення вироку, початок іспитового строку ОСОБА_8 обчислювати з 20.04.2022 року, тобто з моменту ухвалення вироку, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно зі ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Доведеність вини ОСОБА_7 , ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.3 ст. 185 КК України не оспорюється.
Частиною 1 ст. 413 КПК України визначено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.
Відповідно до вимог ч.4 ст. 70 КК України при призначенні покарання за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.11.2021 за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України на 2 роки позбавлення волі, в строк покарання йому зараховано час перебування під вартою з 27.04.2021 року та початок строку відбування покарання ухвалено рахувати з дня взяття під варту з 27.04.2021.

У вказаному кримінальному провадженні №0000002 від 01.01.2020 року, в якому ухвалено оскаржуваний вирок запобіжний захід відносно ОСОБА_7 не обирався.

Обвинувачений ОСОБА_7 продовжував відбувати покарання за попереднім вироком до дня ухвалення оскаржуваного вироку Немирівським районним судом Вінницької області, тобто до 20.04.2022 року.

При призначенні покарання ОСОБА_7 суд першої інстанції неправильно застосував ч.4 ст. 70 КК України, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки не зарахував відбуту частину покарання за попереднім вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.11.2021 року.

Неправильне застосування ч.4 ст. 70 КК України є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції.

Відповідно до вимог ст. 374 КПК України та роз`яснень, що містяться в п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 в резолютивній частині обвинувального вироку, з поміж іншого, суд ухвалює рішення про початок строку відбування покарання.
Суд першої інстанції в порушення вимог ст. 374 КПК України в резолютивній частині вироку не виклав свого рішення про початок строку відбування покарання ОСОБА_7 , ОСОБА_8 .
Поза увагою суду першої інстанції залишилось те, що ОСОБА_7 у даному кримінальному провадженні запобіжний захід не обирався, тому початок строку відбування покарання ОСОБА_7 необхідно рахувати з дня ухвалення нового вироку, тобто з 20.04.2022 року.
Вимоги прокурора, що початок строку відбування покарання ОСОБА_7 слід рахувати з моменту набрання вироком законної сили є безпідставними.
Крім того, Немирівський районний суд Вінницької області не визначив початок іспитового строку ОСОБА_8 , що суперечить вимогам ст. 374 КПК України, який слід обчислювати з 20.04.2022 року, тобто з моменту ухвалення вироку
За таких обставин, наявні підстави для зміни вироку суду.
Керуючись ст. ст.404,405,407,409,413,414,419 КПК України, суд апеляційної інстанції,-
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу прокурора задоволити частково.
Вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 20.04.2022 року відносно ОСОБА_7 , ОСОБА_8 за ч.3 ст. 185 КК України змінити через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Вказати у резолютивній частині вироку про зарахування в строк відбування покарання ОСОБА_7 частини відбутого покарання за вироком Немирівського районного суду Вінницької області від 04.11.2021 року.
Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок строку відбування покарання ОСОБА_11 рахувати з моменту ухвалення вироку.
Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про те, що початок іспитового строку ОСОБА_8 обчислювати з 20.04.2022 року, тобто з моменту ухвалення вироку.
В решті вирок залишити без змін.
Судове рішення може бути оскаржено в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення копії судового рішення.
На підставі ч.4 ст.532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4