Провадження по справі №1-кп/522/41/22
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08 вересня 2022 року м. Одеса
Приморський районний суд м. Одеси в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі Приморського районного суду м. Одеси № 106 клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_5 ,
захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_4 ,
обвинуваченого ОСОБА_3 ,
ВСТАНОВИВ:
В провадження Приморського районного суду м. Одеси надійшов обвинувальний акт з додатками у кримінальному провадженні № 0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.
Від захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , надійшло клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку зміст та СМС повідомлення абонента за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку, із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, та надати тимчасовий доступ з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокату ОСОБА_4 , яке він в судовому засіданні просив задовольнити.
Крім того, від захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , надійшло клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку ТзОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_3 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , яке він в судовому засіданні просив задовольнити.
Також, від захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , надійшло клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_4 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , яке він в судовому засіданні просив задовольнити.
В обґрунтування доводів поданих клопотань захисник вказав, що сторона захисту зверталася на стадії досудового розслідування до Заводського районного суду м. Миколаєва із відповідними клопотаннями, які було задоволено, однак відповідні ухвали слідчого судді судом не надано, що унеможливило її виконання. Крім того, сторона захисту вважає, що ОСОБА_6 є провокатором, оскільки вже не вперше виступає заявником та хабародавцем у кримінальних провадженнях. Наведене, на думку захисника, свідчить про факт штучного створення кримінального провадження у відношенні обвинуваченого ОСОБА_3 , оскільки ОСОБА_6 прямо причетний до притягнення до кримінальної відповідальності співробітників митниці ОСОБА_3 та інших осіб. На момент участі в якості заявника та свідка у слідчих та процесуальних діях у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року ОСОБА_6 користувався та по теперішній час користується мобільними телефонами НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 . Оскільки позиція обвинувачення ґрунтується лише на доказах, пов`язаних з показаннями ОСОБА_6 , вказана інформація про телефонні з`єднання та розташування телефонного терміналу може мати доказове значення у кримінальному провадженні щодо невинуватості ОСОБА_3 у інкримінованому кримінальному правопорушенні.
Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення вищевказаних клопотань захисника ОСОБА_4 , вказуючи на їх передчасність, оскільки ця інформація може мати доказове значення, а на разі розгляд кримінального провадження перебуває на підготовчій стадії. Вважав, що версія сторони захисту про те, що свідок ОСОБА_6 провокатор є безпідставною та грунтується лише на припущеннях.
Обвинувачений підтримав зазначені клопотання та просив їх задовольнити.
Заслухавши пояснення учасників кримінального провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження, розглянувши клопотання, суд доходить таких висновків.
Частина 1 статті 22 КПК України передбачає, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.
Забезпечуючи обвинуваченому право на захист (ст. 20 КПК України) та з огляду на принцип змагальності (ст. 22 КПК України), сторона захисту має рівні права зі стороною обвинувачення в питанні збирання доказів, подання клопотань, а також в реалізації процесуальних прав, передбачених КПК України. Суд, в свою чергу, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків
Згідно з ч. 3 ст. 93 КПК України сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.
Відповідно до п. 4, п. 5 ч. 2 ст. 315 КПК України, з метою підготовки до судового розгляду суд розглядає клопотання учасників судового провадження про витребування певних речей чи документів та вчиняє інші дії, необхідні для підготовки до судового розгляду.
Питання заходів забезпечення кримінального провадження на стадії досудового розслідування регламентовано Главою 15 Розділом ІІ КПК України, якими суд керується під час судового розгляду.
Відповідно до вимог ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.
Згідно ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 КПК України.
Згідно п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать: інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
Відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.
Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Частиною 3 ст. 34 Закону України «Про телекомунікації» від 18.11.2003 року зі змінами в редакції від 03.07.2020 року встановлює можливість операторів і провайдерів телекомунікацій зберігати та надати інформацію про з`єднання свого абонента у порядку, встановленому законом.
Обґрунтовуючи подане клопотання, захисник ОСОБА_4 звернув увагу, що отримання запитуваної інформації має важливе значення для розгляду кримінального провадження та є необхідною, з метою доведення невинуватості ОСОБА_3 у інкримінованому кримінальному правопорушенні.
На стадії досудового розслідування сторона захисту зверталась до Заводського районного суду м. Миколаєва із відповідними клопотаннями, які було задоволено, однак відповідні ухвали слідчого судді судом не надано, що унеможливило її виконання.
Суд розглянувши поданні клопотання дійшов висновку, що клопотання в частині надання інформації про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 підлягає частковому задоволенню, а в задоволенні решти клопотань необхідно відмовити з таких підстав.
Подане захисником клопотання в частині надання інформації про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 відповідає вимогам ч. 2 ст. 160 КПК України, вказаний номер телефону зазначений в протоколі допиту свідка ОСОБА_6 , що міститься в матеріалах кримінального провадження та відомості, до яких останній просить надати тимчасовий доступ не входять до переліку речей і документів, до яких заборонено доступ, передбачений ст. 161 КПК України.
В поданому клопотанні захисник просив зобов`язати оператора мобільного зв`язку «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » виготовити документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку. Однак, враховуючи, що згідно обвинувального акту кримінальне правопорушення ймовірно було вчинено на початку квітня 2021 року, тому суд не вбачає підстав для надання інформації за період з 01.01.2019 року, однак вважає за можливе задовольнити клопотання захисника частково та зобов`язати оператора мобільного зв`язку «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » виготовити документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 за період часу з 01.04.2021 року по дату постановлення даної ухвали 08.09.2022 року.
Враховуючи, що можливості зберігання необхідної інформації залежать від технічних характеристик інформаційних баз, які обмежені у часі, і строк її зберігання невідомий, а також від ліміту об`ємів носіїв пам`яті, тривалості та інтенсивності інформації, яка до них надходить, з урахуванням давності запитуваних даних, оскільки злочин мав місце 01.04.2021 року, клопотання захисника, суд вважає за необхідне розглянути за відсутності представника «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », який був повідомлений у передбачений чинним кримінальним процесуальним законодавством спосіб.
Таким чином, враховуючи встановлені в судовому засіданні обставини, суд доходить висновку про обґрунтованість доводів клопотання захисника про надання тимчасового доступу до речей і документів, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку зміст та СМС повідомлення абонента за період часу з 01.04.2021 року по дату постановлення даної ухвали 08.09.2022 року, із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, та вважає за можливе його задовольнити.
Стосовно решти клопотань захисника суд дійшов висновку, що стороною захисту не обґрунтовано належним чином, яке відношення має абонентський номер НОМЕР_3 та абонентський номер НОМЕР_4 , що не вказані в матеріалах кримінального провадженя, якими користується ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та яке суттєве значення ця інформація має для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме: одержання службовою особою неправомірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням службового становища поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.
Таким чином, враховуючи встановлені в підготовчому судовому засіданні обставини, суд доходить висновку про необґрунтованість доводів клопотань захисника про надання тимчасового доступу до речей і документів, а саме: зобов`язати операторів мобільного зв`язку ТзОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_3 , та про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_4 , відповідно, якими користується свідок ОСОБА_6 , за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , у зв`язку з чим клопотання захисника про надання тимчасового доступу до речей і документів в цій частині задоволенню не підлягають.

Керуючись ст. 22, 131, 132, 159, 160, 162, 163, 164, 372, 376 КПК України,

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, задовольнити частково.
Зобов`язати оператора мобільного зв`язку «ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_2 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку зміст та СМС повідомлення абонента за період часу з 01.04.2021 року по дату постановлення даної ухвали 08.09.2022 року, із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, та надати тимчасовий доступ з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокату ОСОБА_4 (посвідчення адвоката №004410 від 22.03.2021 року).
Встановити строк дії ухвали суду в частині часткового задоволення клопотання захисника обвинуваченого протягом одного місяця з дня її постановлення.
В задоволенні клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку ТзОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_3 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , відмовити.
В задоволенні клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000063 від 28.04.2021 року, стосовно ОСОБА_3 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме зобов`язати оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , виготовити на паперовому та електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентського номера НОМЕР_4 , яким користується свідок ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , за період часу з 01.01.2019 року до моменту отримання ухвали оператором мобільного зв`язку із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен, з можливістю вилучення захисником обвинуваченого ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_4 , відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Приморського районного
суду м. Одеси ОСОБА_1