Справа № 750/3459/22
Провадження № 1-кс/750/1126/22
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 липня 2022 року м. Чернігів
Слідчий суддя Деснянського районного суду м. Чернігова ОСОБА_1 , із секретарем судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , розглянувши в судовому засіданні в приміщенні суду матеріали клопотання прокурора Корюківської окружної прокуратури ОСОБА_3 про проведення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000113 від 27.04.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України,
в с т а н о в и л а:
До Деснянського районного суду м. Чернігова надійшло клопотання прокурора Корюківської окружної прокуратури ОСОБА_3 в якому він просить надати дозвіл на здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000113 від 27.04.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України, стосовно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина Російської Федерації.

Своє клопотання прокурор обґрунтовує тим, що П`ятим слідчим відділом (з дислокацією в м. Чернігові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Києві, здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000113 від 27.04.2022, за підозрою громадянина Російської Федерації ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 438 КК України, та громадянина Російської Федерації ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 438 КК України.
Так, 24 лютого 2022 року о 5 годині Президент Російської Федерації оголосив про своє рішення почати військову операцію в Україні.

Слідством встановлено, що 03 березня 2022 року збройними силами РФ у ході здійснення блокади м. Чернігова, введено війська (до складу яких входили військовослужбовці сержант ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , які проходять військову службу у 80-му танковому полку (військова частина № НОМЕР_1 ), який дислокується в АДРЕСА_2 РФ та входить до складу 90-ї гвардійської танкової дивізії Центрального військового округу Сухопутних військ Російської Федерації) та окуповано с. Льгів Чернігівського району Чернігівської області (далі с. Льгів). Цивільне населення, яке перебувало на окупованій російськими військовими території с. Льгів перебувало під захистом Женевської Конвенції про захист цивільного населення під час війни від 12.08.1949. Тобто, на території вказаного населеного пункту діяли норми міжнародного гуманітарного права, а саме Женевської Конвенції про захист цивільного населення під час війни від 12.08.1949, яких мали дотримувати російські військові, що здійснювали окупацію території.
Досудовим слідством встановлено, що у березні 2022 року ОСОБА_6 разом з ОСОБА_5 та іншими озброєними автоматичною зброєю російськими військовослужбовцями збройних сил РФ, які були одягнуті у військову форму з відповідними розпізнавальними знаками, у ході окупації с. Льгів, прибули на військовій техніці збройних сил РФ до будинку АДРЕСА_3 , в якому проживали ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та неповнолітня ОСОБА_9 , які є цивільними особами у розумінні ст. 50 Додаткового протоколу до Женевських конвенцій від 12.08.1949, що стосується захисту жертв міжнародних збройних конфліктів (Протокол І), від 08.06.1977, погрожуючи вказаним мешканцям застосуванням фізичного насильства, без дозволу останніх, зайняли вказане приміщення для особистого проживання.
Таким чином, перебуваючи на території України, яка знаходилась під окупацією російських військ, а саме в с. Льгів Чернігівського району Чернігівської області, будучи стороною конфлікту та маючи обов`язки щодо належного поводження з особами, які перебувають під захистом Конвенції, грубо порушуючи вимогами статтей 27-33 цієї Конвенції, військовослужбовці збройних сил РФ ОСОБА_6 та ОСОБА_5 умисно вчинили дії які виразились у жорстокому поводженні з цивільним населенням ОСОБА_8 та неповнолітньою ОСОБА_9 , чим порушили закони та звичаї війни, що передбачені міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
Обґрунтованість підозри ОСОБА_5 у вчиненні вказаного кримінального правопорушення підтверджується зібраними в ході досудового слідства доказами, а саме:
-заявою ОСОБА_10 від 26.04.2022 про вчинення військовослужбовцями РФ сексуального насильства щодо її неповнолітньої доньки ОСОБА_9 ;

-протоколами допиту неповнолітньої потерпілої ОСОБА_9 , яка показала, що командир військовослужбовців РФ, які проживали у її будинку, систематично вчиняв щодо неї сексуальне насильство, а також разом з іншими військовослужбовцями вчиняв фізичне насильство щодо її брата ОСОБА_8

-протоколом проведення пред`явлення для впізнання з потерпілою ОСОБА_9 за фотознімками, у ході якого остання впізнала ОСОБА_6 як особу командира військовослужбовців РФ, який вчиняв щодо неї сексуальне насильство.

-протоколом допиту свідка ОСОБА_7 , яка підтвердила факт вчинення сексуального насильства до її онуки ОСОБА_9 з боку командира військовослужбовців РФ, які проживали у будинку свідка під час окупації.

-протоколом допиту потерпілого ОСОБА_8 , який показав, що командир військовослужбовців РФ чіплявся до його неповнолітньої сестри ОСОБА_9 , а також застосовував до нього фізичне насильство спільно з іншим військовослужбовцем;

-протоколами проведення пред`явлення для впізнання з потерпілим ОСОБА_8 , за фотознімками, у ході якого останній впізнав ОСОБА_6 як особу командира військовослужбовців РФ, який застосовував до нього фізичне насильство спільно з іншим військовослужбовцем, а також ОСОБА_5 , як особу іншого військовослужбовця.

-протоколом огляду речового доказу шматку паперу з телефонними номерами, на якому зафіксовано номер мобільного оператора, яким користувався ОСОБА_5

-інформацією ВПК в Чернігівській області від 28.04.2022, згідно якої ідентифіковано особу ОСОБА_5 ;

-інформацією УСР в Чернігівській області від 25.05.2022, згідно якої ідентифіковано особу ОСОБА_6

27.05.2022 прокурором у провадженні складено повідомлення про підозру громадянину Російської Федерації, військовослужбовцю ОСОБА_5 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючому за адресою: АДРЕСА_1 , громадянину Російської Федерації) за ч. 1 ст. 438 КК України (порушення законів та звичаїв війні), а саме у жорстокому поводженні з цивільним населенням, яке розміщено у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження газеті «Урядовий кур`єр», випуск від 02.06.2022 за № 122 (7243) та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора у розділі «Повістки про виклик та відомості про здійснення спеціального досудового розслідування».

Відповідно до ч.8 ст. 135 КПК України, здійснено виклик ОСОБА_5 на допит до Чернігівської обласної прокуратури на «09» год. «00» хв. 23.06.2022, 24.06.2022, 27.06.2022, шляхом публікації повістки про виклик для вручення письмового повідомлення про підозру у засобі масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження газеті «Урядовий кур`єр», випуск від 04.06.2022 за №124 (7245) та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора у розділі «Повістки про виклик та відомості про здійснення спеціального досудового розслідування». Однак, ОСОБА_5 до Чернігівської обласної прокуратури, відповідно до повістки, не з`явився та причини неявки не повідомив.

У зв`язку із переховуванням підозрюваного ОСОБА_5 від слідства, так як згідно інформації УСР в Чернігівській області від 30.06.2022 він перебуває на території Російської Федерації, що визнана Верховною Радою України державою-агресором, не з`явленням на виклики прокурора, останнього постановою прокурора Корюківської окружної прокуратури ОСОБА_3 від 04.07.2022 оголошено в розшук.

У судовому засіданні прокурор клопотання підтримав та просив його задовольнити з підстав у ньому наведених.
Захисник підозрюваного не заперечував щодо задоволення клопотання, вказав лише, що в даному випадку має місце не ухилення підозрюваного від слідства, а його фактичне перебування на території держави-агресора.

Дослідивши матеріали клопотання, заслухавши учасників процесу, прихожу до наступного висновку.
Згідно із ст.297-1 КПК України спеціальне досудове розслідування здійснюється на підставі ухвали слідчого судді у кримінальному провадженні щодо злочинів, зокрема передбаченого і статтею 438 Кримінального кодексу України, стосовно підозрюваного, крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території України, на території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або оголошений у міжнародний розшук.

Отже, під час розгляду клопотання про спеціальне досудове розслідування, а також з урахуванням висловлених учасниками аргументів слідчий суддя має встановити:

-чи передбачає КПК України спеціальне досудове розслідування щодо злочину, який розслідується у межах того чи іншого кримінального провадження;

-чи набула особа, щодо якої подано клопотання про спеціальне досудове розслідування, статусу підозрюваного у кримінальному провадженні;

-чи наявні достатні докази для підозри особи, щодо якої подано клопотання про спеціальне досудове розслідування, у вчиненні нею кримінального правопорушення, та обґрунтованість підозри;

-чи переховується особа від органів слідства з метою ухилення від кримінальної відповідальності;

-чи оголошена особа у міждержавний та/або міжнародний розшук.

Слідчим суддею встановлено, що П`ятим слідчим відділом ( з дислокацією в м.Чернігова) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Києві здійснюється досудове розслідування у об`єднаному кримінальному провадженні №0000113 від 27.04.2022 за підозрою ОСОБА_5 та ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 438 КК України.

За версією органу досудового розслідування, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюється в жорстокому поводженні з цивільним населенням, що є порушенням законів та звичаїв війни, що передбачені міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, тобто у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України.

КПК України передбачає здійснення спеціального досудового розслідування щодо злочину, передбаченого ст. 438 КК України (ч. 2 ст. 297-1 КПК України).

Отже, в цьому кримінальному провадженні застосування спеціального досудового розслідування є законодавчо обумовленим.

У відповідності до ч. 1 ст. 42 КПК України підозрюваним є:

-особа, якій у порядку, передбаченому статтями 276 - 279 цього Кодексу, повідомлено про підозру,

-особа, яка затримана за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, або

-особа, щодо якої складено повідомлення про підозру, однак його не вручено їй внаслідок невстановлення місцезнаходження особи, проте вжито заходів для вручення у спосіб, передбачений цим Кодексом для вручення повідомлень.

Згідно з ч. 1 ст. 278 КПК України письмове повідомлення про підозру вручається в день його складення слідчим або прокурором, а у випадку неможливості такого вручення - у спосіб, передбачений цим Кодексом для вручення повідомлень. Порядок здійснення повідомлень передбачений ст. 135 КПК України.

За змістом ч. 1 ст. 135 КПК України особа викликається до слідчого, прокурора, слідчого судді, суду шляхом вручення повістки про виклик, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв`язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою. У разі тимчасової відсутності особи за місцем проживання повістка для передачі їй вручається під розписку дорослому члену сім`ї особи чи іншій особі, яка з нею проживає, житлово-експлуатаційній організації за місцем проживання особи або адміністрації за місцем її роботи (ч. 2 ст. 135 КПК України).

Із матеріалів клопотання вбачається, що 27.05.2022 старший групи прокурорів у кримінальному провадженні прокурор Корюківської окружної прокуратури ОСОБА_3 склав повідомлення про підозру ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України.

Повідомлення про підозру ОСОБА_5 від 27.05.2022 вручено останньому у порядку та спосіб, передбачений ст. 111, ч. ч. 7, 8

ст. 135, ст. 278 КПК України, шляхом опублікування на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурору та в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження в газеті «Урядовий кур`єр», тому він вважається належним чином повідомленим про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 438 КК України.

Слід зазначити, що поняття «обґрунтована підозра» не визначене у національному законодавстві та, виходячи з положень ч. 5 ст. 9 КПК України, необхідно взяти до уваги позицію Європейського суду з прав людини, відображену у пункті 175 Рішення від 21.04.2011 у справі «Нечипорук і Йонкало проти України», відповідно до якої термін обґрунтована підозра означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (рішення у справі «Фокс, Кемпбелл і Гартлі проти Сполученого Королівства» від 30.08.1990, п.32, Series A, N 182).

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні у справі «Мюррей проти Об`єднаного Королівства» зазначив, що факти, які викликають підозру, не обов`язково мають бути встановлені до ступеня, необхідного для засудження або для пред`явлення обвинувачення, що являється завданням наступних етапів кримінального процесу.

При цьому, обставини здійснення підозрюваним конкретних дій та доведеність його вини, потребують перевірки та оцінки у сукупності з іншими доказами у кримінальному провадженні під час подальшого досудового розслідування.

Не вирішуючи питання про доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_5 , виходячи лише з фактичних обставин, які містяться в поданих слідчому судді зібраних під час досудового слідства матеріалах, приходжу до висновку про наявність обґрунтованої підозри у вчиненні останнім кримінального правопорушення.

Відповідно до ч. 5 ст. 139 КПК України ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який оголошений у міжнародний розшук, та/або який виїхав, та/або перебуває на тимчасово окупованій території України, території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження.

Так, згідно інформації УСР в Чернігівській області від 30.06.2022, проведеними заходами, спрямованими на встановлення місця знаходження ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з`ясовано, що 01.04.2022 військовослужбовці НОМЕР_2 танкового полку НОМЕР_3 гвардійської танкової дивізії ЗС РФ, до якої входив ОСОБА_5 , у складі свого підрозділу вийшли з Чернігівської області та перемістились на територію Російської Федерації, де і продовжує перебувати на даний час.

Відповідно до Постанови ВРУ «Про Звернення Верховної Ради України до Організації Об`єднаних Націй, Європейського Парламенту, Парламентської Асамблеї Ради Європи, Парламентської Асамблеї НАТО, Парламентської Асамблеї ОБСЄ, Парламентської Асамблеї ГУАМ, парламентів держав світу про визнання Російської Федерації державою-агресором» № 129-VIII від 27.01.2015 року, беручи до уваги Статут ООН та Резолюцію Генеральної Асамблеї ООН 3314 "Визначення агресії" від 14 грудня 1974 року, Російська Федерація визнана державою-агресором.

Частина 8 ст. 135 КПК України вказує, що повістка про виклик особи, стосовно якої існують достатні підстави вважати, що така особа виїхала та/або перебуває на тимчасово окупованій території України, території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, у випадку обґрунтованої неможливості вручення їй такої повістки згідно з частиною першою, другою, четвертою - сьомою цієї статті, публікується в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора.

Особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, вважається такою, яка належним чином повідомлена про виклик, з моменту опублікування повістки про її виклик у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора. У випадку наявності в особи захисника (захисників) копія повістки про її виклик надсилається захиснику (захисникам).

З матеріалів клопотання вбачається, що ОСОБА_5 неодноразово викликався прокурором для проведення за його участю процесуальних дій, однак до Чернігівської обласної прокуратури, відповідно до опублікованих повісток, не з`явився та про причини неявки не повідомив. Повістка про виклик згідно долучених матеріалів досудового слідства була вручена призначеному у провадженні захиснику.

Відтак, слідчий суддя вважає, що підозрюваний ОСОБА_5 переховується від органу слідства з метою ухилення від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.1 ст.438 КК України.

04.07.2022 постановою прокурора, на підставі ст.281 КПК України, підозрюваного ОСОБА_5 оголошено у розшук, проведення якого доручено Четвертому оперативному відділу (з дислокацією у м. Чернігові) ТУ ДБР, розташованого у м. Києві.

Із змісту ч. 2 ст. 297-1 та ч. 1 ст. 297-4 КПК України вбачається, що для надання дозволу на здійснення спеціального досудового розслідування орган слідства має довести факт оголошення підозрюваного у міждержавний та/або міжнародний розшук. Відповідно до ч. 2 ст. 281 КПК України, про оголошення розшуку (державного, міждержавного, міжнародного) органом досудового розслідування має бути винесена відповідна постанова. Ця постанова у подальшому є підставою для здійснення розшуку оперативним підрозділом, якому доручено здійснювати розшук підозрюваного, усіх необхідних розшукових заходів в межах державного розшуку, або для звернення за міжнародною правовою допомогою - при міждержавному або міжнародному розшуку. Тобто оголошення розшуку підозрюваного на підставі ст. 281 КПК України не має будь-якого територіального обмеження.

Разом з тим, відомості про оголошення розшуку підозрюваного, що має здійснюватися протягом 24 годин з моменту винесення прокурором або слідчим відповідної постанови вносяться до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Відповідно до Інструкції про порядок використання правоохоронними органами можливостей НЦБ Інтерполу в Україні у попередженні, розкритті та розслідуванні злочинів, міжнародному розшукові з ініціативи правоохоронних органів України підлягають особи, які виїхали за межі України і ухиляються від кримінальної відповідальності за злочини, за які згідно з чинним законодавством передбачене (призначене) покарання у вигляді позбавлення волі на строк не менше шести місяців. Підставою для міжнародного розшуку громадян України є запит правоохоронного органу, надісланий до НЦБІ.

Таким чином, оголошення міжнародного розшуку в законодавстві, підозрюваним, який оголошений у міжнародний розшук, слід вважати особу, щодо якої вчинено таку сукупність процесуальних дій: 1)винесена постанова про оголошення особи в міжнародний розшук; 2)відповідна інформація внесена до Єдиного реєстру досудових розслідувань; 3)інформація про оголошення особи в міжнародний розшук внесена до інформаційно-інтеграційної системи; 4)сформований і скерований запит до Департаменту міжнародного поліцейського співробітництва Національної поліції України.

Відповідно до ч. 5 ст. 139 КПК України, ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який оголошений у міжнародний розшук, та/або який виїхав, та/або перебуває на тимчасово окупованій території України, території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження.

Із матеріалів клопотання вбачається, що всі дії, спрямовані на оголошення ОСОБА_5 в розшук, органом досудового розслідування виконані.

З огляду на викладене вище, слідчий суддя вважає доведеним оголошення ОСОБА_5 в міжнародний розшук.

Оскільки органом досудового розслідування доведено, що ОСОБА_5 обґрунтовано підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України, умисно ухиляється від органів слідства та суду за межами України, оголошений у міжнародний розшук, слідчий суддя дійшла висновку про наявність підстав для задоволення клопотання про здійснення спеціального досудового розслідування щодо нього.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 297-1 -297-4, 372, 376 КПК України, слідчий суддя

у х в а л и л а:
Клопотання прокурора Корюківської окружної прокуратури ОСОБА_3 про проведення спеціального досудового розслідування задовольнити.

Надати дозвіл на здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000113 від 27.04.2022, за підозрою ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючому за адресою: АДРЕСА_1 , громадянину Російської Федерації, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 438 КК України.
У випадку, якщо підозрюваний ОСОБА_5 , стосовно якого постановлено ухвалу про здійснення спеціального досудового розслідування, буде затриманий або добровільно з`явиться до органу досудового розслідування, подальше досудове розслідування щодо нього здійснюватиметься згідно із загальними правилами передбаченими КПК України.

Відомості про здійснення спеціального досудового розслідування відносно підозрюваного ОСОБА_5 внести до Єдиного реєстру досудових розслідувань невідкладно, але не пізніше 24 годин після постановлення ухвали.

Ухвала підлягає негайному виконанню з моменту її оголошення та не може бути оскаржена, заперечення на неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1