Номер провадження:1-кп/521/1243/20
У Х В А Л А
09 грудня 2020 року м. Одеса
Малиновський районний суд м. Одеси у складі головуючого судді ОСОБА_1 , секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , захисників адвокатів: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , розглянувши у судовому засіданні заяву захисника ОСОБА_5 про відвід прокурора ОСОБА_3 у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. ч. 4, 5 ст. 191 КК України, -
В провадженні Малиновського районного суду м. Одеси перебуває кримінальне провадження за обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. ч. 4, 5 ст. 191 КК України.
Вході судового засідання захисник ОСОБА_5 заявила клопотання про відвід прокурора ОСОБА_3 від участі у зазначеному кримінальному провадженні, посилаючись на те, що 03.11.2020 року заступником керівника Одеської обласної прокуратури ОСОБА_7 була внесена постанова про заміну групи прокурорів, якою до складу групи прокурорів в порушення вимог ст. 37 КПК України був включений прокурор ОСОБА_3 . У зв`язку з цим, на переконанні сторони захисту, існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.
Обвинувачений та захисник ОСОБА_6 підтримали відвід прокурора по викладеним обставинам.
Прокурор заперечував проти задоволення заяви захисника щодо його відводу по кримінальному провадженню.
Суд, вислухавши думку всіх учасників кримінального провадження, дослідивши постанову заступника керівника Одеської обласної прокуратури ОСОБА_7 від 03.11.2020 року про заміну групи прокурорів, приходить до наступних висновків.
Відповідно до ст. 37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів.
Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами четвертою та п`ятою статті 36, частиною третьою статті 313, частиною другою статті 341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті.Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.
Диспозиція цієї норми кримінального процесуального закону є відсилочною, тим самим вказує на її тісні внутрішні-системні взаємозв`язки з іншими окремими структурними елементами кримінального провадження: досудовим розслідування та судовим провадженням, і структурно складається з двох частин:
-перша частина (перше речення) вказує на часові параметри здійснення прокурором своїх повноважень у кримінальному провадженні з його початку до завершення;
-друга частина (друге речення) безпосередньо не розкриває умов здійснення повноважень прокурора в цьому кримінальному провадженні іншим прокурором, а відсилає для їх з`ясування до інших правових положень даного нормативного акту частини 4, 5 ст. 36, ч. 3 ст. 313, ч. 2 ст. 341 та ч. 3 ст. 37 КПК України.
Отже, прокурор як сторона обвинувачення здійснює свої повноваження у кримінальному провадженні з початку досудового розслідування /яке розпочинається з моменту внесення відомостей до ЄРДР/ до кінця судового провадження, яке закінчується постановлення та набранням в порядку, передбаченому ст. 532 КПК України, судовим рішення законної сили.
Закріплення в цій нормі закону здійснення повноважень прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення є втіленням завдання кримінального провадження в частині забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування та судового розгляду, а також необхідне для підвищення ефективності процесуальної діяльності прокурора щодо доведеності перед судом обвинувачення з метою забезпечення кримінальної відповідальності особи, яка вчинила кримінальне правопорушення.
Зазначена норма кримінального процесуального закону шляхом відсилення до інших його норм наводить вичерпний перелік обставин, передбачених КПК України, щодо можливості заміни прокурора в одному й тому самому кримінальному провадженні. Така заміна здійснюється керівником відповідного органу прокуратури або прокурором вищого рівня.
Порядок здійснення повноважень прокурора в одному кримінальному провадженні іншим прокурором є прерогативою керівника органу прокуратури та прокурора вищого рівня, які з обставин, в порядку та осіб, передбачених КПК України. Вказане впливає із принципу єдності та централізації системи органів прокуратури, передбачених ст. 124 Конституції України, згідно з якою прокуратура становить єдину систему, та ст. 7 Закону України «Про прокуратуру», відповідно до якої органи прокуратури становлять єдину централізовану систему, яку очолює Генеральний прокурор України, з підпорядкування нижчестоящих прокурорів вищестоящим.
Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснення інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор України має право давати вказівки будь-якому прокурору.
Прокурором вищого рівня є: 1) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів місцевої прокуратури керівник місцевої прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; 2) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів регіональної прокуратури керівник регіональної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків.
За таких обставин суд дійшов висновку, що заступник прокурор Одеської області, як заступник керівника регіональної прокуратури органу прокуратури, у конкретному кримінальному провадженні вправі визначити, замінювати прокурорів, визначати групу прокурорів, старшого прокурора такої групи відповідного органу прокуратури Одеської області, тобто регіональної прокуратури.
Заступник керівника Одеської обласної прокуратури ОСОБА_7 відповідно до вищевказаних норм КПК України, закону України «Про прокуратуру» не наділений повноваженнями у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури прокурорів місцевої прокуратури, оскільки він, на переконання суду, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів, прокурором вищого рівня. Досудове розслідування вказаного кримінального провадження здійснювало ОВС СУ ГУ НП в Одеській області, наглядом за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні здійснювався прокурорами відділу прокуратури Одеської області, обвинувальний акт до суду був направлений прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_8 .
Крім того, рішення керівника прокуратури про заміну прокурора також приймається у формі постанови, головна вимога до якої чітке розкриття в мотивувальної частині наявності підстав, передбачених ч. 2 ст. 37 КПК України, з посиленням на відповідні джерела таких відомостей.
У вищевказаній постанові про заміну та призначення групи прокурорів, яка внесена 03.11.2020 року, обставини заміни зазначені а саме: з метою забезпечення належного досудового розслідування кримінального провадження, прийняття процесуальних рішень відповідно до вимог чинного законодавства, є такими, що не відповідають підставам за яких, відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 37 КПК України може бути здійснення заміна прокурора.
Суд зазначає, що у постанові від 03.11.2020 року про заміну групи прокурорів заступник керівника Одеської обласної прокуратури не зазначив, якого конкретно прокурора із зазначених у постанови від 17.09.2020 року він замінює на якого конкретно та чому з якої саме підстави із передбачених ст. 37 КПК України.
Отже, в цій постанові не вказано жодної із вищевказаних підстав, передбачених ч. 2 ст. 37 КПК України. Тому суд приходить до висновку, що порушено визначений КПК України порядок призначення групи прокурорів та заміни прокурорів.
Пунктом 3 частини 1 ст. 77 КПК України передбачено, що прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості
Оскільки чинним кримінально-процесуальним законодавством України не передбачено іншого механізму не допуску учасникам судового провадження до участі в ньому, окрім як через його відвід, то суд вважає, що саме у зв`язку з відсутністю підстав для заміни прокурора та порушення порядку його заміни, заява захисника про відвід прокурора ОСОБА_3 місцевої прокуратури №2 підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 37,77, 80, 81, 83, 372 КПК України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Заяву захисника ОСОБА_5 про відвід прокурора Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_3 по кримінальному провадженню за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 4, 5 ст. 191 КК України задовольнити та відвести прокурора Одеської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_3 від участі в даному кримінальному провадженні.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1