Постанова
Іменем України
10 лютого 2022 року
м. Київ
Справа № 688/1197/20
Провадження № 51-4253 км 21
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі ОСОБА_4 ,
за участю прокурора ОСОБА_5 ,
в режимі відеоконференції:
захисника ОСОБА_6 ,
законного представника ОСОБА_7 ,
розглянув у судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0001016, за обвинуваченням
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився та проживає в АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 121 КК України,
за касаційною скаргою захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_8 на вирок Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 28 січня 2021 року та ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 25 травня 2021 року щодо ОСОБА_8 .
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 28 січня 2021 року ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст. 121 КК України на 8 років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з 28 січня 2021 року.
Зараховано у строк відбування покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 06 листопада 2019 року по 07 листопада 2019 року включно.
До набрання вироком законної сили ОСОБА_8 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, взявши його під варту із зали судових засідань Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області 28 січня 2021 року.
Вирішено питання про речові докази, процесуальні витрати та скасовано арешт майна у кримінальному провадженні.
Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 25 травня 2021 року вищевказаний вирок залишено без змін.
За вироком суду ОСОБА_8 визнано винуватим у тому, що він 05 листопада 2019 року в період часу з 20 год. 00 хв. по 23 год.00 хв., перебуваючи за місцем свого проживання в квартирі АДРЕСА_2 , під час сварки з колишньою дружиною з якою співмешкав - потерпілою ОСОБА_9 , що виникла через зловживання нею спиртними напоями, наблизившись до потерпілої, яка перебувала у спальній кімнаті, умисно наніс останній численні удари кулаками обох рук та ногами по голові, тулубу, кінцівках і животі, в тому числі не менше трьох ударів у передню поверхню живота зліва, після нанесення яких остання залишилась лежати на підлозі спальної кімнати, де у подальшому від отриманих тілесних ушкоджень померла. Внаслідок вищевказаних протиправних дій ОСОБА_8 потерпілій заподіяно тяжкі тілесні ушкодження які небезпечні для життя в момент спричинення, а в даному випадку, що призвели до смерті; тілесні ушкодження середнього ступеня тяжкості, як такі, що спричинили тривалий розлад здоров`я та тілесні ушкодження легкого ступеня тяжкості.
Судом дії ОСОБА_8 кваліфіковані за ч. 2 ст. 121 КК України як умисне тяжке тілесне ушкодження, тобто умисне тілесне ушкодження, небезпечне для життя в момент заподіяння, що спричинило смерть потерпілої.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник просить скасувати постановлені судові рішення щодо ОСОБА_8 та закрити на підставі п. 3 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження у зв`язку з не встановленням достатніх доказів для доведення винуватості ОСОБА_8 в суді і вичерпанням можливості їх отримати. Зазначає про те, що у справі відсутні належні та допустимі докази на підтвердження винуватості ОСОБА_8 у вчиненому. Вважає, що протоколи огляду місця події є недопустимими доказами, оскільки складені з порушеннями, та вказані слідчі дії проведені без відповідних дозволів; без роз`яснення понятим їх прав та обов`язків. Також, зазначає, що в період з 11:50 год до 13:35 год фактично відбувся обшук квартири, а не її огляд, чим порушено вимоги ст. 234 КПК України. Під час даної слідчої дії, яка проводилась за участі глухонімого власника приміщення ОСОБА_10 , перекладач не залучався. Вказує на те, що базові докази, які наявні у висновках експертів, були здобуті в результаті проведення слідчих дій в іншому кримінальному провадженні щодо ОСОБА_8 , відомості до ЄРДР за яким внесені за ч. 1 ст. 115 КК України, з яким провадження щодо нього за ч. 2 ст. 121 КК України не об`єднувалось та не виділялось, що унеможливлює подальше використання цих доказів в кримінальному провадженні та є безумовною підставою для визнання таких доказів недопустимими. Вказує також на неповноту судового розгляду. Разом з тим, звертає увагу на порушення права обвинуваченого на захист в частині пред`явленого обвинувачення, оскільки підозра, обвинувальний акт, відкриття матеріалів, усі процесуальні дії під час досудового розслідування здійснювались за участі сурдоперекладача, який не значиться в реєстрі перекладачів жестової мови. Також стверджує, що суд в обґрунтування вини взяв до уваги показання свідка ОСОБА_11 , який в судовому засіданні вказав, що на стадії досудового слідства його не викликали, в органах поліції не підписував жодного документу, а підпис у протоколі допиту не його.

Позиції учасників судового провадження
Захисник підтримав доводи, викладені в касаційній скарзі, просив її задовольнити.
Прокурор заперечила проти задоволення касаційної скарги захисника, судові рішення просила залишити без зміни.
Мотиви Суду
За приписами ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.

Згідно з ч. 1 ст. 438 КПК України підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є лише: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. При вирішенні питання про наявність зазначених у ч. 1 цієї статті підстав суд касаційної інстанції має керуватися статтями 412-414 цього Кодексу (ч. 2 ст. 438 КПК України).

Таким чином, неповнота судового розгляду (ст. 410 КПК України) та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження (ст. 411 КПК України) не є підставою для перегляду судових рішень у касаційному порядку, чинним кримінальним процесуальним законом не передбачено можливості скасування касаційним судом рішень судів першої та апеляційної інстанцій з цих підстав. При перегляді судових рішень у касаційному порядку суд касаційної інстанції виходить із фактичних обставин справи, встановлених судом першої інстанції.

Судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим (ст. 370 КПК України).

Згідно з ч. 3 ст. 373 КПК України обвинувальний вирок не може ґрунтуватися на припущеннях і ухвалюється лише за умови доведення у ході судового розгляду винуватості особи у вчиненні кримінального правопорушення.

Положеннями ст. 94 КПК України встановлено, що суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору їх достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Колегія суддів вважає, що, ухвалюючи обвинувальний вирок стосовно ОСОБА_8 суд першої інстанції вищевказаних вимог кримінального процесуального закону дотримався.
Так, з мотивувальної частини вироку вбачається, що висновки суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_8 у вчиненні ним злочину, за який його засуджено, ґрунтуються на об`єктивно з`ясованих обставинах, які підтверджені доказами, безпосередньо дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України.

Як було встановлено під час судового розгляду, обвинувачений, заперечуючи нанесення ним потерпілій тілесних ушкоджень, виклав свою версію події. Разом з тим, підтвердив, що 05.11.2019 року перебував у квартирі АДРЕСА_2 разом із потерпілою.
Суд першої інстанції дійшов висновку, що показання свідка ОСОБА_10 та ОСОБА_12 щодо місцезнаходження тіла померлої ОСОБА_9 узгоджуються із відомостями прокотолів огляду місця події від 6 листопада 2019 року. Тілесні ушкодження, які виявлені на трупі ОСОБА_9 під час його огляду, узгоджуються із даними судово-медичної експертизи № 281 від 04.12.2019.Свідок ОСОБА_13 показала, що о 8:40 год. 05.11.2019 року під час спілкування по телефону з потерпілою дізналась, що вона посварилась з чоловіком і він їй наносив тілесні ушкодження. Показаннями свідка ОСОБА_14 , з яким обвинувачений працював, підтверджується, що 05.11.2019 року ОСОБА_8 на роботі не перебував, оскільки відпросився.

Показання, надані свідком ОСОБА_10 узгоджуються із показаннями свідка ОСОБА_7 , яка показала, що 05.11.2019 року у період часу з 20:30 -20:45 до 22:15 ОСОБА_10 перебував у неї. Відсутність тілесних ушкоджень на тілі померлої до настання її смерті також підтверджується показаннями свідків ОСОБА_15 та ОСОБА_16 .
Відповідно до висновку судово-медичної експертизи № 281 від 04.12.2019 смерть ОСОБА_9 настала внаслідок тупої закритої травми живота з розривом брижі тонкої кишки, який супроводжувався внутрішньо-черевною кровотечею, за 4-8 годин до моменту судово-медичної експертизи її трупа (Т.1, а.п. 54-61). Такі відомості узгоджуються із даними лікарського свідоцтва № 2175 від 06.11.2019 року, згідно з яким причина смерті ОСОБА_9 - розрив брижі тонкої кишки (Т.1, а. п. 53).
Надана судом належна оцінка висновку судово - медичної експертизи № 305 (додатковий) від 05.12.2019 року, яким підтверджується, що ушкодження, що виявлені на тілі трупа ОСОБА_9 могли утворитися внаслідок ударів кулаками рук та ногами. Тяжкі тілесні ушкодження, що призвели до смерті ОСОБА_9 , спричинені їй не раніше 19 години 05.11.2019 року та не пізніше 02 години 06.11.2019 року саме ударними діями - від ударів рук та ногами. У вказаний період часу обвинувачений, за його ж показаннями, безперервно перебував у квартирі за місцем свого проживання. Під час та після нанесення потерпілій тяжких тілесних ушкоджень, що призвели до її смерті, остання могла лише повзати до втрати свідомості та прикриватись руками. Таким чином, суд дійшов обґрунтованого висновку, що після нанесення потерпілій тяжких тілесних ушкоджень, остання не могла піднятись у квартиру, яка була розташована на четвертому поверсі. А тому, покази обвинуваченого про те, що потерпіла отримала тілесні ушкодження поза межами квартири, суд визнав неспроможними.
Наявність же у потерпілої тілесних ушкоджень у вигляді синців на задніх поверхнях обох передпліч та тильних поверхнях обох кистів рук підтверджують те, що остання оборонялась, про що зазначив експерт у своєму висновку № 281 від 04.12.2019 року. Відомостями із висновку судово - медичної експертизи № 464 від 07.11.2019 року підтверджується, що у ОСОБА_8 також виявлені тілесні ушкодження, які утворилися від дії тупого твердого предмета з обмеженою травмуючою поверхнею або при контакті із таким за механізмом тертя не більше ніж за одну-дві доби до моменту проведення судово-медичної експертизи, і належить до категорії тілесних ушкоджень легкого ступеня тяжкості.
Даними висновку імунологічної експертизи № 301 від 18.12.2019 року підтверджується, що на футболці, що вилучена у затриманого ОСОБА_8 , знайдена кров, яка може походити від ОСОБА_8 і не може походити від потерпілої ОСОБА_9 . Згідно з висновками імунологічних експертиз № 269 від 29.11.2019 року, № 268 від 29.11.2019 року, № 270 від 29.11.2019 року на вилучених під час огляду місця події пошкодженій футболці та спортивних штанах знайдена кров людини, яка може походити в тому числі і від потерпілої ОСОБА_9 . Виключити домішки крові від ОСОБА_8 неможливо. (Т.2, а.п. 51-52, 71-72, 76-77). Отже, не виключається, що кров, яка знайдена на досліджених предметах, може належати ОСОБА_8 .
Даними висновку судово - біологічної № 1192 від 28.11.2019 року, підтверджується, що генетичні ознаки клітин з ядрами та слідів крові людини, виявлених на зрізах нігтів пальців рук ОСОБА_9 збігаються між собою, є змішаними, належать більш ніж одній особі, містять генетичні ознаки зразків крові потерпілої ОСОБА_9 і ОСОБА_8 (Т.2, а.п. 18-48). Тілесні ушкодження, виявлені у ОСОБА_8 , сліди крові на речових доказах, наявність генетичних ознак його крові на зрізах нігтів пальців рук потерпілої та виявлені у неї тілесні ушкодження свідчать про наявність ознак боротьби між останніми, під час якої ОСОБА_9 могла оборонятися.
Доводи захисника щодо недопустимості таких доказів, як протоколи огляду місця події від 6 грудня 2019 року, та усіх інших доказів, отриманих в результаті проведення цих слідчих дій, були предметом ретельної перевірки суду апеляційної інстанцій і визнані необґрунтованими. З таким висновком погоджується і суд касаційної інстанції.
Так, огляд місця події - це слідча дія, яка має на меті безпосереднє сприйняття, дослідження обстановки на місці події, виявлення, фіксацію та вилучення різних речових доказів, з`ясування характеру події, що відбулася, встановлення особи злочинця та мотивів скоєння злочину. Огляд місця події є однією з перших та невідкладних слідчо-оперативних дій.
За змістом статей 214, 223, 237 КПК України огляд є слідчою (розшуковою) дією, спрямованою на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні, яка проводиться в межах досудового розслідування кримінального провадження. У невідкладних випадках огляд місця події може бути проведений до внесення відомостей до ЄРДР, що здійснюється після огляду. Підставою для проведення огляду місця події слугує інформація про вчинення кримінального правопорушення.

Згідно ч. 1 ст. 233 цього Кодексу ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою інакше, як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

Тобто, законодавцем окрім можливості проникнення до житла чи іншого володіння особи на підставі судового рішення, передбачено іншу процесуальну гарантію захисту прав особи, а саме можливість проникнути до житла чи іншого володіння особи за добровільною згодою особи, яка ним володіє.
Колегія суддів касаційного суду погоджується із висновком апеляційного суду про те, що при проведенні слідчої дії - огляді місця події (квартири) 06.11.2019 року з 05 години 00 хвилин до 05 години 20 хвилин, дотримано вимог ч. 1 ст. 233 КПК України. Огляд місця події був проведений за добровільною згодою власника квартири ОСОБА_10 , про що наявна в матеріалах справи розписка. У судовому засіданні апеляційного суду обвинувачений ОСОБА_10 підтвердив, що його батько ОСОБА_10 не заперечував проти огляду квартири та особисто надав дозвіл на нього. Також суд обґрунтовано відхилив доводи скарги захисника про недопустимість протоколу огляду місця події від 06.11.2019 року з 11:50 до 13:35, оскільки ухвалою слідчого судді Шепетівського міськрайонного суду від 08.11.2019 року надано дозвіл на проведення огляду місця події за правилами обшуку у вказаній квартирі.
Що стосується відсутності сурдоперекладача під час означеної слідчої дії, то вказане ніяким чином не вплинуло і не могло вплинути на фіксацію обставин огляду квартири, у якій виявлено труп потерпілої. Натомість, після огляду квартири її власник ОСОБА_10 , який є глухонімий, однак вміє читати і писати, оскільки навчався у спеціалізованій школі інтернаті, ознайомився із протоколом, підписав такий особисто. Зауважень та доповнень не подавав.
Також твердження захисника в касаційній скарзі про недопустимість протоколів огляду місця події з підстав того, що понятим не було роз`яснено їхніх прав та обов`язків є неприйнятними, оскільки апеляційний суд, ретельно перевіривши ці доводи сторони захисту дійшов умотивованого висновку про їх безпідставність і надав їм в ухвалі належну оцінку.
Колегія суддів не вбачає порушення права засудженого на захист, оскільки під час досудового розслідування були залучені перекладачі жестової мови ОСОБА_17 та ОСОБА_18 , з наданням відповідних документів на підтвердження кваліфікації відповідно до вимог ст. 68 КПК України, які наявні в матеріалах кримінального провадження. Апеляційним судом також перевірялись зазначені доводи апеляційної скарги захисника, які суд визнав необґрунтованими та виклав в ухвалі мотиви прийнятого рішення.
Доводи захисника про те, що базові докази, які наявні у висновках експертів, були здобуті в результаті проведення слідчих дій в іншому кримінальному провадженні щодо ОСОБА_8 , відомості до ЄРДР за яким внесені за ч. 1 ст. 115 КК України, з яким провадження щодо нього за ч. 2 ст. 121 КК України не об`єднувалось та не виділялось, не заслуговують на увагу, з огляду на наступне.
У матеріалах провадження міститься постанова старшого слідчого СВ Шепетівського ВП ГУНП в Хмельницькій області від 6 листопада 2019 року про перекваліфікацію кримінального правопорушення, внесеного до ЄРДР за № 0001016 від 06.11.2019 року, із ч. 1 ст. 115 КК України на ч. 2 ст. 121 КК України, на виконання якої внесено відповідні відомості до ЄРДР, сформовано витяг та долучено його до матеріалів кримінального провадження (Т.1, а.п.14). Підставою для перекваліфікації була наявна інформація згідно лікарського свідоцтва від 06.11.2019 року про причини смерті ОСОБА_9 . Всі слідчі дії проведені в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0001016.
Також колегія суддів касаційного суду не вбачає порушення принципу безпосередності дослідження доказів з підстав, викладених у касаційній скарзі захисника.
Як видно з технічного запису судового процесу, ОСОБА_11 був допитаний судом першої інстанції та у встановленому законом порядку попереджений про кримінальну відповідальність, а тому суд не мав об`єктивних та законних підстав не приймати вказані показання. Такі показання суд дослідив безпосередньо у відповідності до вимог ст. 23 КПК України.
Суд апеляційної інстанції, розглянувши апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_8 , належним чином перевірив зазначені доводи у ній, які за змістом аналогічні доводам у касаційній скарзі, та погоджуючись із викладеними у вироку суду першої інстанції висновками і мотивами прийнятого ним рішення, законно й обґрунтовано постановив залишити цей вирок без змін, із чим погоджується і колегія суддів касаційного суду. Ухвала апеляційного суду відповідає вимогам ст. 419 КПК України.

За таких обставин, колегія суддів касаційного суду вважає, що доводи касаційної скарги захисника про недопустимість доказів, покладених в основу вироку, є необґрунтованими.
Істотних порушень кримінального процесуального закону, які були б підставами для зміни чи скасування судових рішень, не виявлено, а тому підстав для скасування постановлених судових рішень та закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_8 немає.
Враховуючи викладене, касаційну скаргу захисника слід залишити без задоволення, а судові рішення - без зміни.
Керуючись статтями , 434, 436, 438, 441, 442 КПК України, Верховний Суд

ухвалив:
Вирок Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 28 січня 2021 року та ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 25 травня 2021 року щодо ОСОБА_8 залишити без зміни, а касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_8 без задоволення.
Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_19