УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17.09.2021 Справа №607/4139/19

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря с/з ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000078 від 31 січня 2019 року з обвинувальним актом за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України,

за участю: обвинуваченого ОСОБА_3 , захисника адвоката ОСОБА_4 , -

В С Т А Н О В И В:

До суду надійшов обвинувальний акт, у якому зазначено:

«Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_3 , у відповідності до розпорядження голови Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_5 за №156-к від 18 квітня 2016 року призначений на посаду заступника начальника управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації - начальника виробничо-технічного відділу Управління та згідно наказу №65-од від 06 листопада 2017 року будучи відповідальним за проведення технічного нагляду під час виконання робіт з реконструкції фельдшерсько-акушерського пункту під амбулаторію загальної практики-сімейної медицини по АДРЕСА_1 , відповідно до примітки 1 ст.364 КК України службовою особою, оскільки наділений адміністративно-господарськими функціями, неналежно виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, що спричинило істотну шкоду державним інтересам за наступних обставин.

Так, згідно з ч.2 посадової інструкції заступника начальника - начальника виробничо-технічного відділу управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, затвердженої 18 квітня 2016 року першим заступником голови обласної державної адміністрації ОСОБА_6 , на ОСОБА_3 покладено обов`язок здійснювати в межах наданих повноважень керівництво діяльністю виробничо-технічного відділу, забезпечення технічного нагляду за закріпленим за управлінням об`єктами будівництва, узгодження в установленому порядку проектно-кошторисної документації, ознайомлюватись та вивчати технічну документацію закріплену за об`єктом будівництва.

Між управлінням капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, в особі начальника управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_7 з однієї сторони (Замовник), та товариством з обмеженою відповідальністю «АВАКС ПРОФ», в особі директора ОСОБА_8 з іншої сторони (Генпідрядник), 29 вересня 2017 року укладено договір №19 про закупівлю робіт (далі Договір).

Згідно п.1.1 Договору Підрядник зобов`язується в межах договірної ціни виконати роботи із реконструкції фельдшерсько-акушерського пункту під амбулаторію загальної практики - сімейної медицини по АДРЕСА_1 .

Згідно п.1.2 Договору відповідно до проектної документації, а замовник - прийняти і оплатити такі роботи.

Відповідно до п.2.1 Договору підрядник повинен виконати передбачені договором роботи, якість яких відповідає Державним будівельним нормам та умовам, які передбачені для таких робіт законодавством.

Згідно п.3.1 Договору ціна договору динамічна і становить 10190000,00 грн. в тому числі ПДВ-1698334,20 грн. В 2017 році, кошти які плануються для здійснення оплати виконаних робіт складають 5389700,00 грн., в тому числі ПДВ-898283,33 грн.

Згідно п. 4.2 Договору розрахунки проводяться шляхом оплати коштів Замовником після підписання сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2В) та довідок про вартість виконаних будівельних робіт (форма КБ-ЗВ) по мірі надходження коштів з джерел фінансування. У разі недофінансування, остаточні розрахунки по Договору Замовник здійснює за умови та після отримання бюджетних призначень на цю мету.

Згідно п.4.3 Договору поточні та остаточний розрахунки за виконанні роботи Замовник здійснює лише при умові надходження коштів з джерел фінансування, на підставі актів форми КБ-2В, КБ-ЗВ, підписаних уповноваженими представниками Сторін. Акти виконаних робіт готує Підрядник і передає їх для підписання Замовнику у строк не пізніше 25-го числа звітного місяця.

Згідно п.4.4.1 Договору при виявленні в розрахунках за виконанні роботи (акти форми КБ-2В, КБ-ЗВ), які були відповідно оформлені і сплачені за попередні періоди) безперечних помилок і порушень діючого порядку визначення вартості будівництва, загальна вартість виконаних підрядних підлягає уточненню з моменту виявлення вказаних помилок.

Згідно п.7.1 Договору за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за договором сторони несуть відповідальність згідно із чинним законодавством України.

Згідно з п.11.1 Договору договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31 грудня 2017 року.

Після підписання сторонами Договору Генпідрядник приступив до виконання робіт, передбачених Договором.

Як встановлено в ході досудового розслідування, ОСОБА_3 неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись вимог ч.2 своєї посадової інструкції, в частині ознайомлення та вивчення технічної документації закріпленого за ним об`єкта будівництва, неналежно здійснюючи технічний нагляд за виконанням будівельних робіт на об`єкті, в грудні 2017 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено), прийняв від директора ТзОВ «АВАКС ПРОФ» ОСОБА_8 попередньо підготовлений ОСОБА_9 та підписаний ОСОБА_8 акт приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року на загальну суму 3576103,51 грн.

В подальшому, ОСОБА_3 не перевірив та не виявив у акті зазначеного ОСОБА_9 завищеного обсягу робіт, Зокрема, в позиції №31 ОСОБА_10 вказав розмір понесених підрядною організацією витрат на виконання робіт з навантаження ґрунту на автомобілі-самоскиди екскаваторами на суму 16 056,63 грн. Та в позиції №32 вказав розмір понесених ТзОВ «АВАКС ПРОФ» витрат на перевезення ґрунту до 25 км. в сумі 40425,78 грн. Однак, зазначені роботи в повному обсязі не виконувались, а ґрунт був використаний для поточних робіт на об`єкті. Оскільки в позиції №33 Акту вказано використання матеріалу - ґрунту на засипку траншей і котлованів бульдозерами з переміщенням ґрунту до 5 м. В позиції №34 Акту вказано проведення робіт з ущільнення ґрунту пневматичними трамбівками. В позиції №35 вказано про виконання робіт із засипки вручну траншей, пазух, котлованів і ям. В позиції №36 Акту вказано розмір понесених витрат на проведення робіт із розробки ґрунту вручну з кріпленням у траншеях шириною до 2м. та глибиною до Зм. В позиції №37 акту вказано розмір понесених витрат на проведення робіт із засипки вручну траншей, пазух котлованів і ям.

Одночасно, ОСОБА_10 при внесенні в акт приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року на загальну суму 3576103,51 грн. відомостей щодо понесених витрат в позиції «Загальновиробничі витрати» завищив обсяг виконаних робіт на суму 1833,68 грн. В позиції «Інші супутні витрати» ОСОБА_10 завищив обсяг робіт на суму 13 953,45 грн. В позиції «Кошторисний прибуток» ОСОБА_10 завищив обсяг робіт на суму 674,11 грн. В позиції «Адміністративні витрати» останній завищив обсяг робіт на суму 268,23 грн. В позиції «Податок на додану вартість» ОСОБА_10 завищив обсяг робіт на суму 14 642,37 грн. В результаті вказаних дій, ОСОБА_10 завищив вартість виконаних робіт на суму 87854,25 грн.

Так, ОСОБА_3 неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, маючи реальну можливість перевірити повноту та правильність зазначених відомостей в актах форми КБ-2В та співставити їх із фактично виконаним обсягом робіт на об`єкті, не виявивши завищених обсягів робіт в грудні 2017 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено) усно підтвердив правильність складеного акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року на загальну суму 3576103,51 грн. та надав його для підпису начальнику управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_11 який він підписав та завірив відтиском печатки.

Надалі, ОСОБА_3 продовжуючи неналежно виконувати свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись вимог своєї посадової інструкції, маючи реальну можливість перевірити виконані підрядною організацією роботи та понесені витрати, відображені в акті не перевірив та не виявив у акті б/н приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2018 року на загальну суму 1517866,20 грн. зазначеного ОСОБА_9 завищеного обсягу робіт.

Зокрема, в позиції №27 Акту вказано розмір понесених витрат на плитку керамічну для підлоги для її облаштування на суму 78830 грн. Тим самим, завищено обсяг виконаних робіт на суму 1545,6 грн. так як, обсяг фактично виконаних робіт на 10 м.кв. зменшений від обсягу зазначеного в Акті. В позиції №29 Акту ОСОБА_9 вказано розмір понесених витрат на лінолеум полівінілхлоридний на суму 1 1885 грн. Тим самим, завищено обсяг виконаних робіт на суму 1086,64 грн. так як, обсяг фактично виконаних робіт на 8 м.кв. зменшений від обсягу зазначеного в Акті.

В подальшому, ОСОБА_10 при внесенні відомостей в акт б/н приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2018 року на загальну суму 1517866,20 грн. завищив обсяг виконаних робіт по позиції «Загальновиробничі витрати» на суму 231,64 грн. По позиції «Кошторисний прибуток» завищив обсяг робіт на суму 80,65 грн. По позиції «Адміністративні витрати» завищив обсяг робіт на суму 48,39 грн. По позиції «Податок на додану вартість» завищив обсяг робіт на суму 598,58 грн. Внаслідок чого всього завищив обсяг виконаних робіт на суму 3 591,5 грн.

Після цього, ОСОБА_3 в лютому 2018 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено) усно підтвердив правильність складеного акту приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2018 року на загальну суму 1 517 866,20 грн. та надав його для підпису начальнику управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_12 . Після чого, ОСОБА_13 отримавши зазначений акт підписав його та завірив відтиском печатки.

В подальшому, прийняті та підписані з сторони Замовника ОСОБА_14 та з сторони підрядника ТзОВ «АВАКС ПРОФ» ОСОБА_8 акти приймання виконаних будівельних робіт були подані в Головне управління державної казначейської служби України в Тернопільській області, на підставі чого на рахунок ТзОВ «АВАКС ПРОФ» перераховано грошові кошти в сумі, еквівалентній обсягу зазначених виконаних ремонтно-будівельних робіт із завищеним обсягом робіт, внаслідок чого, діями ОСОБА_3 державному бюджету спричинено збитки на загальну суму 91445,75 гривень, що згідно з ч.3 Примітки до ст.364 КК України є істотною шкодою.

Таким чином, слідчий за погодженням з прокурором дійшли висновку, що ОСОБА_3 своїми діями вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.367 КК України (із змінами, внесеними Згідно із Законом № 1508-17 від 11.06.2009, № 2808-17 від 21.12.2010, в редакції Закону № 3207-17 від 07.04.2011), тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових повноважень через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам».

Ухвалою суду від 29 липня 2021 року заяву начальника Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_15 про залучення до провадження як потерпілого задоволено. Визнано та залучено Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації до кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000078 від 31 січня 2019 року про обвинувачення ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України, в якості потерпілого. Представником від Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації залучено головного спеціаліста сектору юридично правового забезпечення Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_16 .

В судовому засіданні 29 липня 2021 року прийнято відмову прокурора від підтримання публічного (державного) обвинувачення, пред`явленого ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення , передбаченого ч.1 ст. 367 КК України.

У зв`язку із згодою потерпілого підтримувати обвинувачення кримінальне провадження відповідно до вимог ч.ч.2, 5 ст.340 КПК України, набуло статусу приватного.

Представнику потерпілого надано час, необхідний для підготовки до судового розгляду та повідомлено останню про час та місце судового розгляду під розписку.

Проте, в судове засідання 04 серпня 2021 року представник потерпілого не з`явилася, про причини неявки суд не повідомила.

З вказаної причини судове засідання було відкладено до 17 вересня 2021 року, про що повідомлено представника потерпілого належним чином (зокрема в матеріалах справи наявне поштове повідомлення про вручення поштового відправлення, що датоване 11 серпня 2021 року).

Однак, в судове засідання 17 вересня 2021 року представник потерпілого повторно не з`явилася, про причини неявки суд не повідомила, заяви про відкладення слухання справи не подала.

Згідно ч.6 ст.340 КПК України повторне неприбуття в судове засідання потерпілого, який був викликаний у встановленому цим Кодексом порядку (зокрема, наявне підтвердження отримання ним повістки про виклик або ознайомлення з її змістом у інший спосіб), без поважних причин або без повідомлення про причини неприбуття після настання обставин, передбачених у частинах другій і третій цієї статті, прирівнюється до його відмови від обвинувачення і має наслідком закриття кримінального провадження за відповідним обвинуваченням.

Відповідно до п.7 ч.1 ст.284 КПК Країни кримінальне провадження закривається в разі, якщо потерпілий, а у випадках, передбачених цим Кодексом, його представник відмовився від обвинувачення у кримінальному провадженні у формі приватного обвинувачення, крім кримінального провадження щодо кримінального правопорушення, пов`язаного з домашнім насильством.

Зважаючи на вищевказане, суд приходить до переконання, що кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000078 від 31 січня 2019 року з обвинувальним актом за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України необхідно закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку з відмовою потерпілого від обвинувачення

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 284, 340, 369-371 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

Кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000078 від 31 січня 2019 року з обвинувальним актом за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України - закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку з відмовою потерпілого від обвинувачення.

Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду, через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області, протягом 7 днів з дня її оголошення.

Головуючий суддя ОСОБА_1