Дата документу 10.09.2021 Справа № 554/5345/21
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 вересня 2021 року слідчий суддя Октябрського районного суду м. Полтави ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , представника власника майна ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань в приміщенні Октябрського районного суду м. Полтави клопотання слідчого відділення розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_5 , погоджене прокурором Полтавської окружної прокуратури ОСОБА_3 , про накладення арешту на майно по кримінальному провадженню №0000573 від 03.06.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

03 вересня 2021 року до Октябрського районного суду м. Полтави надійшло клопотання слідчого відділення розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_5 , погоджене прокурором Полтавської окружної прокуратури ОСОБА_3 , про накладення арешту на майно, а саме: на пересувну тимчасову споруду, у вигляді металевих конструкцій, яка розташована у зоні охорони пам`ятки, у притул фасаду будівлі Полтавського кооперативного коледжу за адресою: вул. Небесної Сотні, буд. 9/17, м. Полтави, що на праві власності належить Полтавській обласній спілці споживчих товариств (), м. Полтави, з позбавленням права відчуження, розпоряджання та використання.

Клопотання обґрунтоване тим, що 20.07.2021 на лінію «102» Полтавського районного управління поліції ГУНП в Полтавській області надійшло повідомлення про те, що поруч з будівлею Полтавського кооперативного колледжу, розташованого за адресою: м. Полтава, вул. Небесної Сотні, 9/17, здійснюється незаконне будівництво.

При виїзді СОГ Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області встановлено, що на відкритій ділянці місцевості, яка обмежена будівлею № 9/17 по вул. Небесної Сотні в м. Полтаві та прилеглою територією ПАОУМДТ ім. Гоголя, що за адресою: м. Полтава, вул. Соборності 23, проводяться будівельні роботи по укладенню бруківки та встановленню металевих конструкцій. Також в ході огляду проводилося вимірювання металевих конструкцій та їх розташування відносно будівлі № 9/17 по вул. Небесної Сотні, відомості про що занесено до протоколу огляду та його додатків.

Відповідно до вимог Порядку ведення єдиного обліку в органах поліції заяв і повідомлень про кримінальні правопорушення та інші події, затвердженого наказом МВС України від 08.02.2019 № 100, звернення зареєстроване до ЄО Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області за № 18343 від 20.07.2021.

У ході перевірки, матеріали ЄО за № 18343 від 20.07.2021, на підставі рапорта старшого слідчого Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області ОСОБА_6 , приєднано до матеріалів кримінального провадження за №0000573 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України.

Так, 03.06.2021 СВ Полтавського районного управління поліції ГУ НП в Полтавській області внесено відомості до ЄРДР за №0000573 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1, за фактом самовільного будівництва споруд на самовільно зайнятій земельній ділянці.

Згідно Рішення 15 сесії Полтавської міської ради народних депутатів 21 скликання від 24.02.1993 «Про доповнення до переліку пам`яток історії та архітектури затвердженої 11 сесією міської ради народних депутатів» об`єкт «Торговий будинок Токарева» за адресою: м. Полтава, вул. Небесної Сотні, 9/17 віднесено до Пам`ятки культурної спадщини місцевого значення.

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, за адресою: м. Полтава, вул. Небесної Сотні, 9/17 власником виступає Полтавська обласна спілка споживчих товариств ().

В матеріалах, що приєднані до кримінального провадження наявна копія Договору особистого строкового земельного сервітуту укладеного між Полтавською міською радою в особі першого заступника міського голови ОСОБА_7 та фізичною особою підприємцем ОСОБА_8 . Предмет договору власник (Полтавська міська рада в особі першого заступника міського голови ОСОБА_7 ) на підставі рішення двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18 травня 2012 року ,,Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава", розділу II пункту 10 протоколу № ПР/01.5/09 вiд 18 травня 2021 року та листа ФОП ОСОБА_8 , встановлює сервітутне землекористування (обмежене платне користування) на земельну ділянку для подальшого розміщення пересувної тимчасової споруди - виносних столиків у визначених місцях (майданчиках) для сезонного використання, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (поруч з кафе Терраса територія м`яса").

Згідно дозволу № 428 виданого виконавчим комітетом Полтавської міської ради, дійсний з 10.06.2021 до 01.09.2021, ФОП ОСОБА_8 на об`єкті благоустрою за адресою: АДРЕСА_1 дозволяється проводити земляні роботи не пов`язані з прокладанням, перекладанням, ремонтом інженерних мереж і споруд, а саме плиточне покриття тротуару.

Відповідно до копії паспорта прив`язки виданого управлінням з питань містобудування та архітектури ВК Полтавської міської ради та дійсного до 31.10.2021 пересувна тимчасова споруда виносні столики у визначених місцях (майданчиках) для сезонного використання по АДРЕСА_1 (поруч з кафе «Тераса територія м`яса»), реєстраційний номер 01-02-01-16/1863-1995. Управління з питань містобудування та архітектури ВК Полтавської міської ради у своєму повідомленні до ФОП ОСОБА_8 зазначає про те, що розміщення тимчасових споруд повинно відповідати вимогам санітарно гігієнічних, будівельних норм i правил та іншим вимогам чинного законодавства, зокрема, при встановленні передбачити дотримання безпечної експлуатації та утримання благоустрою в належному стані, згідно вимог чинного законодавства та відповідно до п.8.5 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава (далі Положення), затвердженого рішенням двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18.05.2012, відхилення від паспорта прив`язки не допускається.

У ході досудового розслідування, встановлено, що Департамент культури, молоді та спорту виконавчого комітету Полтавської міської ради у свої листах запитах від 10.06.2021 до Полтавського кооперативного коледжу та від 18.06.2021 до Полтавської обласної спілки споживчих товариств, з метою захисту від загрози, знищення або пошкодження будівлі пам`ятки розташованої за адресою: АДРЕСА_1 , до надання і розгляду дозвільної документації на проведення робіт на пам`ятці, керуючись п. 9 ч. 2 ст. 6 Закону України «Про охорону культурної спадщини» забороняє останнім проведення будь яких робіт на вказаній будівлі-пам`ятці.

Пересувна тимчасова споруда, у вигляді металевих конструкцій, яка розташована у зоні охорони пам`ятки, у притул фасаду будівлі Полтавського кооперативного коледжу за адресою: вул. Небесної Сотні, буд. 9/17, м. Полтави, має значення речових доказів, враховуючи, що вони можуть бути використані під час досудового розслідування для доказування обставин вчинення кримінального правопорушення, а також з метою запобігання можливості їх приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження, задля проведення ряду експертних досліджень, тому слідчий звернувся до суду з даним клопотанням.

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 клопотання підтримав з наведених у ньому підстав, прохав його задовольнити. Зазначив, що дана споруда є пам`яткою архітектури. На даний час арешт з будівлі скасовано, але не накладення арешту може призвести до знищення речових доказів у кримінальному провадженні.

Представник власника майна ОСОБА_4 в судовому засідання проти накладення арешту заперечував, вважає клопотання слідчого необґрунтованим, а саме не доведено необхідності в накладенні арешту на вказану споруду. Наявність ризиків пошкодження чи втрати майна є лише припущенням слідчого. Споруда, на яку прохає накласти арешт не може нанести жодної шкоди будівлі технікуму, оскільки не прилягає до стіни його фасаду. Вказав, що кримінальне провадження порушено 03.06.2021 р. та до цього часу жодній особі не пред`явлено підозри. Раніше накладений арешт на споруду скасовано судом апеляційної інстанції, проте слідчим до клопотання не додано нових доказів на підтвердження обставин зазначених в клопотанні. Орган досудового розслідування на даний час перешкоджає здійсненню господарської діяльності ФОП ОСОБА_9 . До того ж, вказана будівля не відноситься до пам`яток культурної спадщини, оскільки саме ця частині будівлі збудована значно пізніше, а саме у 1959 року, та відноситься до «Торгівельного будинку ОСОБА_10 ». Вважає, що слідчим не доведено необхідності в накладенні арешту на споруду, а тому прохав відмовити у задоволенні клопотання.

Слідчий суддя, заслухавши думку учасників, дослідивши надані докази, вважає, що клопотання задоволенню не підлягає, з огляду на таке.

Встановлено, що в провадженні Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000573 від 03.06.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України (а.с. 5).

З копії рапорту слідчого Полтавського РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_11 вбачається, що 20.07.2021 року була проведена перевірка по матеріалам ЖЄО № 18343 від 20.07.2021, в ході якої було встановлено, що за даним фактом внесено відомості до ЄРДР за №0000573 від 03.06.201 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України (а.с.4).

З протоколу огляду від 20.07.2021 року вбачається, що на відкритій ділянці місцевості, яка обмежена будівлею № 9/17 по вул. Небесної Сотні в м. Полтаві та прилеглою територією ПАОУМДТ ім. Гоголя, що за адресою: м. Полтава, вул. Соборності 23, де проводяться будівельні роботи по укладенню бруківки та встановленню металевих конструкцій, був проведений огляд, в ході якого проводилося вимірювання металевих конструкцій та їх розташування відносно будівлі АДРЕСА_1 (а.с.5-7).

Департамент культури, молоді та спорту виконавчого комітету Полтавської міської ради у листах запитах від 10.06.2021 до Полтавського кооперативного коледжу та від 18.06.2021 до Полтавської обласної спілки споживчих товариств, з метою захисту від загрози, знищення або пошкодження будівлі пам`ятки розташованої за адресою: м. Полтава, вул. Небесної Сотні, 9/17, до надання і розгляду дозвільної документації на проведення робіт на пам`ятці, керуючись п. 9 ч. 2 ст. 6 Закону України «Про охорону культурної спадщини» забороняє останнім проведення будь яких робіт на вказаній будівлі-пам`ятці (а.с.18).

Разом з тим, згідно Договору особистого строкового земельного сервітуту укладеного між Полтавською міською радою в особі першого заступника міського голови ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 , Предмет договору власник (Полтавська міська рада в особі першого заступника міського голови ОСОБА_7 ) на підставі рішення двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18 травня 2012 року ,,Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава", розділу II пункту 10 протоколу № ПР/01.5/09 вiд 18 травня 2021 року та листа ФОП ОСОБА_8 , встановлює сервітутне землекористування (обмежене платне користування) на земельну ділянку для подальшого розміщення пересувної тимчасової споруди - виносних столиків у визначених місцях (майданчиках) для сезонного використання, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (поруч з кафе Терраса територія м`яса") строком дії до 31 жовтня 2021 року (а.с.9-13).

Згідно Дозволу № 428 виконавчого комітету Полтавської міської ради ФОП ОСОБА_8 дозволяється проводити земляні роботи, не пов`язані з прокладанням, перекладанням, ремонтом інженерних мереж і споруд з 10 червня 2021 року по 01 вересня 2021 року (а.с.8).

З копії паспорта прив`язки виданого управлінням з питань містобудування та архітектури ВК Полтавської міської ради вбачається, що останній дійсний до 31.10.2021 пересувна тимчасова споруда виносні столики у визначених місцях (майданчиках) для сезонного використання по АДРЕСА_1 (поруч з кафе « ІНФОРМАЦІЯ_1 »), реєстраційний номер 01-02-01-16/1863-1995 (а.с.14-15).

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 02 вересня 2021 року скасовано ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 26 липня 2021 року , якою накладено арешт на пересувну тимчасову споруду, у вигляді металевих конструкцій, яка розташована у зоні охорони пам`ятки, у притул фасаду будівлі Полтавського кооперативного коледжу за адресою: вул. Небесної Сотні, буд. 9/17, м. Полтави (а.с.81-83).

У вказаній ухвалі зазначено, що кримінальну відповідальність за ч.3 ст. 197-1 КК України передбачено за самовільне будівництво будівель або споруд на самовільно зайнятій земельній ділянці, зазначеній у частині першій цієї статті.

Згідно ст. 1 Закону України «Про державний контроль за виконанням та охороною земель» самовільне зайняття земельної ділянки - будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

У ст. 98 ЗУ Кураїни визначено, що право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).

У той же час, кримінальним правопорушенням самовільне будівництво може бути визначене лише у разі його поєднання із самовільним зайняттям земельної ділянки, яким завдано значної шкоди її власнику чи володільцю. Причому земельна ділянка для винної особи є чужою, вона не має необхідних, достатніх прав на володіння, користування чи розпорядження земельною ділянкою як власник чи як особа, якій надано право постійно чи тимчасово володіти і користуватися нею.

Встановлено, що ФОП ОСОБА_8 використовував земельну ділянку за адресою: АДРЕСА_1 на підставі договору особистого строкового земельного сервітуту від 07 червня 2021 року.

Відомостей про скасування цього договору у матеріалах справи немає, доказів незаконного використання вказаної земельної ділянки ФОП ОСОБА_8 суду не представлено.
У відповідності до п.1.4 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21 жовтня 2011 року, пересувна ТС - споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток,ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібно» торгівлі та іншої підприємницької діяльності.

У свою чергу, у паспорті прив`язки, виданого управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради, що виданий ФОП ОСОБА_8 та дійсний до 31 жовтня 2021 року, визначено місце встановлення пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_1 .

Крім того, з матеріалів провадження вбачається, що виконавчим комітетом Полтавської міської ради було надано ОСОБА_8 дозвіл на здійснення плиточного покриття тротуару по АДРЕСА_2 з 10 червня до 01 вересня 2021 року.

При цьому, протоколом огляду місця події від 20 липня 2021 року спростовується факт проведення робіт на будівлі-пам`ятці, що розташована заадресою: АДРЕСА_1 і належить Полтавській обласній спілці споживчих товариств.

Таким чином, з огляду на викладене, слідчим та прокурором не доведено, що існує підозра щодо вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 197-1 КК України, оскільки ФОП ОСОБА_8 самовільно не займав земельну ділянку, а здійснював сервітутне землекористування, маючи відповідні правовстановлюючі документи, що відповідно до п.1 ч. 3 ст.132 КПК України виключає можливість застосування заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту майна.

Згідно п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України заходом забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

Згідно п.1 ч.2 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів.
Відповідно до ч.3 ст.170 КПК України встановлено, що у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним устатті 98 КПК України.
Частиною 4 ст.170 КПК України передбачено, що заборона на використання майна, а також заборона розпоряджатися таким майном можуть бути застосовані лише у випадках, коли їх не застосування може призвести до зникнення, втрати або пошкодження відповідного майна або настання інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.
Речовим доказом у розумінні ст. 98 КПК України, є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, у тому числі предмети, що були об`єктом кримінально-протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
Відповідно до ч.11 ст.170 КПК України заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.
Відповідно до частини першої статті 1 Першого протоколу до Конвенції кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном.

Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Згідно з положеннями статті 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні від 07.06.2007 року у справі «Смирнов проти Росії» зазначив, що при вирішенні питання про можливість утримання державою речових доказів належить забезпечувати справедливу рівновагу між, з одного боку, суспільним інтересом та правомірною метою, а з іншого боку вимогами охорони фундаментальних прав особи. Для утримання речей державою у кожному випадку має існувати очевидна істотна причина.
При вирішенні питання про арешт майна суд, на підставі наданих ініціатором клопотання матеріалів, повинен з`ясовувати обставини, визначені ч. 2 ст. 173 КПК України, зокрема, правову підставу для арешту майна.
Відповідно до ст. 173 ч. 1 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абз. 2 ч. 1 ст. 170 КПК України.
Враховуючи, що ухвалою Октябрського районного суду 26 липня 2021 року було накладено арешт на тимчасову споруду у вигляді металевих конструкцій, яка розташована у зоні охорони пам`ятки, у притул фасаду будівлі Полтавського кооперативного коледжу за адресою: вул. Небесної Сотні, буд. 9/17, м. Полтави, яку ухвалою Полтавського апеляційного суду від 02 вересня 2021 року скасовано, слідчим у клопотанні не наведено нових обставин та не додано нових доказів, що свідчили б про необхідність у застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна, не доведено обґрунтованість підозри за ч.3 ст. 197-1 КК України, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність достатніх правових підстав для накладення арешту, а також, що накладення арешту є найбільш доцільним заходом забезпечення кримінального провадження у даному випадку, а тому в задоволенні клопотання слід відмовити.
Призначення по справі будівельно-технічної експертизи не спростовує висновків суду щодо відсутності доказів обґрунтованості підозри за ч.3 ст. 197-1 КК України, а тому не є підставою для накладення арешту на вказане майно.
Керуючись ст. ст. 2, 7, 132, 98, 167, 170-173, 309, 372 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання слідчого відділення розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Полтавського РУП ГУНП в Полтавській області капітан поліції ОСОБА_5 , погоджене прокурором Полтавської окружної прокуратури ОСОБА_12 , про накладення арешту на майно, а саме на тимчасову споруду у вигляді металевих конструкцій, яка розташована у зоні охорони пам`ятки, у притул фасаду будівлі Полтавського кооперативного коледжу за адресою: вул. Небесної Сотні, буд. 9/17, м. Полтави, що на праві власності належить Полтавській обласній спілці споживчих товариств (ЄДРПОУ: 01763042) з позбавленням права відчуження, розпоряджання та використання по кримінальному провадженню №0000573 від 03.06.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України, - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Полтавського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її проголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1