Провадження № 11-кп/4820/545/21
Справа № 676/3676/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185, ст.360 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 жовтня 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому та в режимі відеоконференції з Кам`янець-Подільським міськрайонним судом апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 травня 2021 року,

в с т а н о в и л а :
Цим вироком

ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Піщаний Брід Добровеличківського району Кіровоградської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , без постійного місця проживання, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, не працює, раніше судимого:
- 26.09.1997 року Добровеличківським районним судом Кіровоградської області за ч.3 ст.81 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;
- 06.08.2003 року Новоархангельським районним судом Кіровоградської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;
- 07.08.2009 року Снятинським районним судом Івано-Франківської області за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі;
- 13.01.2012 року Надвірнянським районним судом Івано-Франківської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі; 13.11.2013 року звільненого умовно-достроково з невідбутим терміном покарання 9 місяців 18 днів;
- 22.11.2018 року Дунаєвецьким районним судом Хмельницької області за ч.2, ст.185, ст.360, ч.1 ст.70 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі;
- 08.04.2019 року Віньковецьким районним судом Хмельницької області за ч.2 ст.185, ст.360, ч.2 ст.342, ч.2 ст.345, ч.ч.1, 4 ст.70 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі,
визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 КК та ст.360 КК України та призначено йому покарання:
-за ч.2 ст.185 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі;
-за ст.360 КК України у виді 2 (двох) років обмеження волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України призначене ОСОБА_7 за цим вироком покарання, поглинуто покарання визначеним вироком Віньковецького районного суду Хмельницької області від 08 квітня 2019 року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 (чотирьох) років 6 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ухвалено обчислювати з 20.05.2021 року, зарахувавши в строк час тримання під вартою: з 28.03.2018 року по 19.05.2021 року включно, відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено без змін у вигляді тримання під вартою.
За вироком суду, ОСОБА_7 у період часу з грудня 2017 року по березень 2018 року вчинив ряд крадіжок майна Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком» та здійснив пошкодження частини повітряної кабельної лінії зв`язку на території Кам`янець-Подільського району за наступних обставин.

Так, 13 грудня 2017 року близько 22 години ОСОБА_7 , перебуваючи на вул. Глушка в с. Гаврилівці Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 05243, кабель ТПП 10x2x0.4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі Інтернет, довжиною 55 метрів вартістю 9 гривень 72 копійки за один метр на загальну суму 534 гривні 79 копійок, та кабель ТПП 5х2х0.4, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі Інтернет, довжиною 110 метрів вартістю 6 гривень 92 копійок за один метр на загальну суму 762 гривні 96 копійок, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 1297 гривень 75 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 5 абонентів телефонії та 1 абонент Інтернету.

Крім того, 20 грудня 2017 року близько 22 години ОСОБА_7 , перебуваючи в полі між с. Залісся Друге та с. Великим Заліссям Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 06173, кабель ТПП 20x2x0.4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 650 метрів вартістю 18 грн. 13 коп. за один метр на загальну суму 11785 грн. 80 коп. та 65 кг дроту марки С-3, вартістю 22 грн. 34 коп. за один метр на загальну суму 1453 гривні 92 копійки, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 13239 гривень 72 копійки. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 9 абонентів телефонії.

Крім того, 19 січня 2018 року близько 22 години ОСОБА_7 перебуваючи на вул. Центральна в с. Нігин Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 018617/2, кабель ТПП 10x2x0.4, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 100 метрів вартістю 9 гривень 72 копійки за один метр на загальну суму 972 гривні 35 копійок, кабель КСПП 1х4х0.9, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 50 метрів вартістю 33 гривні 67 копійок за один метр на загальну суму 1683 гривні 58 копійок, 2 кілограма 800 грам дроту марки С-3, вартістю 22 гривні 37 копійок за один кілограм на загальну суму 62 гривні 63 копійки, 5 кілограм дроту марки С-4, вартістю 28 гривень 80 копійок за один кілограм на загальну суму 144 гривні, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 2862 гривні 56 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 34 абонентів телефонії.

Крім того, 21 лютого 2018 року близько 22 години ОСОБА_7 перебуваючи по провулку між вул.Центральна і Мічуріна в с. Нігин, Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів радіомовлення, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 05203, 40 кілограм 700 грам кабелю марки МРМ, для надання послуг радіомовлення вартістю 60 гривень за один кілограм на загальну суму 2442 гривні 00 копійок, мідний провід ПРППМ 2x0,9, довжиною 100 метрів вартістю 3 гривні 81 копійка за один метр на загальну суму 381 гривня 82 копійки, 26 кілограм 320 грам дроту марки С-3, вартістю 39 гривень 60 копійок за один кілограм на загальну суму 1042 гривні 27 копійок, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 3866 гривень 09 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без радіомовлення залишилось 5 абонентів с. Нігин та с. Сахкамінь Кам`янець-Подільського району.

Крім того, 28 лютого 2018 року близько 22 години ОСОБА_7 перебуваючи по вул. Першотравнева в с. Гуменці Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 052 Г7, кабель ТПП 100x2x0.4, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі Інтернет, довжиною 6 метрів вартістю 86 гривні 10 копійок за один метр на загальну суму 516 гривень 62 копійки, мідний провід ПРППМ 2x0,9, довжиною 150 метрів вартістю 3 гривні 81 копійка за один метр на загальну суму 572 гривні 73 копійки, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 1089 гривень 35 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 89 абонентів телефонії та 26 Інтернету.

Крім того, 15 березня 2018 року близько 22 години ОСОБА_7 , перебуваючи на вул. Будівельників в с. Залісся Перше Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. № 06174, кабель ТПП 10x2x0.4, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 400 метрів вартістю 10 гривень 50 копійок за один метр на загальну суму 4200 гривень 00 копійок, кабель ТПП 20x2x0.4, для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 300 метрів вартістю 19 гривень 59 копійок за один метр на загальну суму 5878 гривень 76 копійок, 70 кілограм дроту С-3, вартістю 36 гривень за один метр на загальну суму 2520 гривень, які належать ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 12598 гривень 76 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 6 абонентів телефонії.

Крім того, 16 березня 2018 року близько 22 години ОСОБА_7 перебуваючи по вул. Молодіжна в с. Нігин Кам`янець-Подільського району, умисно, таємно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, достовірно знаючи, що своїми протиправними діями позбавляє абонентів телефонного зв`язку, за допомогою плоскогубців викрав з повітряної абонентської лінії зв`язку з інв. №06170, кабель ТПП 10x2x0.4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 55 метрів вартістю 10 гривень 50 копійок за один метр на загальну суму 577 гривень 50 копійок, кабель ТПП 50x2x0.4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, довжиною 47 метрів вартістю 44 гривні 25 копійок за один метр на загальну суму 2079 гривень 98 копійок, який належить ПАТ «Укртелеком», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на загальну суму 2657 гривень 48 копійок. Внаслідок вказаних дій ОСОБА_7 , без телефонного зв`язку залишилось 8 абонентів телефонії.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просив вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду змінити в частині призначеного покарання.
Уважав, що вирок місцевого суду є занадто суворим.
Зазначав, що строк його ув`язнення з 28 березня 2018 року по 19 травня 2021 року слід перерахувати відповідно до ст.72 КК України та згідно Закону України 838-VIII від 26.11.2015 року («закон Савченко»), тобто зарахувавши йому один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду з узагальненим викладом змісту судового рішення та доводів апеляційної скарги; обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу з викладених у ній мотивів; прокурора ОСОБА_6 , яка заперечила проти апеляційної скарги; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про таке.
Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 КПК України.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Умотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Апеляційний перегляд оскаржуваного вироку здійснюється у відповідності з вимогами ч.1 ст.404 КПК України в межах поданої апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції щодо доведеності винуватості, правильності кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.2 ст.185, ст.360 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються, тому в цій частині вирок не перевіряється.

Доводи апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 про необхідність перерахунку строку згідно ст.72 КК України не знайшли свого підтвердження під час перегляду вироку апеляційним судом.
Засуджений ставив питання зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ст.72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з врахуванням уточнень, за період з 28 березня 2018 року по 19 травня 2021 року (перебування у приміщенні камерного типу під час розгляду кримінального провадження).
Вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 20 травня 2021 року засудженому ОСОБА_7 ухвалено рахувати строк відбування покарання з 20 травня 2021 року, зарахувавши в строк час тримання його під вартою з 28 березня 2018 року по 19 травня 2021 року включно, відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Так, згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII від 18 травня 2017 року) попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч.1 цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Колегія суддів звертає увагу на усталену практику суду вищої інстанції та такого правового висновку (Постанова Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, справа №663/537/17), що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст.72 КК України у редакції Закону №838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону №2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин, за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч.2 ст.4 КК України, який впливає на становище особи за ст.5 КК України (поліпшує або погіршує його).
Закон №838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Закон №2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Тому, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч.ч.2 і 3 ст.4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Окрім того, взято до уваги, що вчинені злочини мали місце після 13 грудня 2017 року.
Тому колегія суддів приходить до висновку, що доводи засудженого стосовно необґрунтованості призначеного йому покарання саме у застосуванні ст.72 КК України є непереконливими.
Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування рішення суду першої інстанції в цій частині, колегією суддів не вбачається.
Таким чином, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 .
Керуючись ст.ст.404, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а:
Вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 травня 2021 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а його апеляційну скаргу без задоволення.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому її копії.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4