ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 657/43/20
Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/819/239/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст.126-1 КК України
В И Р О К
іменем України

23 листопада 2021 року

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 0000334 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 17 грудня 2020 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Сухів, Стрийського району, Львівської області, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року за ст.126-1 КК України до покарання у виді 200 годин громадських робіт, покарання за яким відбуто повністю;

засуджено: за ст.126-1 КК України до покарання у виді 240 годин громадських робіт.

в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він, 11.06.2019 року близько 18-50 години, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, за адресою: АДРЕСА_2 , в порушення вимог ст.28 Конституції України, згідно якої кожен має право на повагу до його гідності, а також в порушення вимог Закону України "Про запобігання та протидії домашньому насильству" безпричинно, умисно в присутності своїх неповнолітніх дітей вчиняв фізичне та психологічне насильство по відношенню до своєї співмешканки ОСОБА_8 , яке виразилося у систематичному висловлюванні в адресу останньої слів нецензурної лексики та нанесенні удару кулаком правої руки по обличчю, що призвело до погіршення якості її життя, а саме втрати енергійності, втоми, фізичного дискомфорту, втрати повноцінного сну та відпочинку, у тому числі втрати самооцінки, позитивних емоцій, тощо.

В апеляційній скарзі прокурор вказує про незаконність вироку з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування доводів указує, що при призначенні покарання суд першої інстанції не застосовував правила ч.4 ст.70 КК України, оскільки ОСОБА_7 раніше судимий вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року за ст.126-1 КК України та йому призначено покарання у виді 200 годин громадських робіт, нове кримінальне правопорушення, передбачене ст.126-1 КК України, ним вчинено 11.06.2019 року, тобто до ухвалення попереднього вироку, а тому покарання йому має бути призначене на підставі ч.4 ст.70 КК України.

Просить скасувати вирок щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання, ухвалити новий вирок, яким призначити йому покарання за ст.126-1 КК України у виді 240 годин громадських робіт, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року, більш суворим, що призначено за цим вироком, остаточно визначити покарання у виді 240 годин громадських робіт. У строк відбуття покарання ОСОБА_7 зарахувати повністю відбуте покарання за попереднім вироком.

Заслухавши суддю - доповідача, думку прокурора про необхідність скасування вироку в частині призначення покарання та ухвалення нового вироку, доводи обвинуваченого ОСОБА_7 , який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження, що характеризують особу обвинуваченого, обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до такого.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ст.126-1 КК України, обґрунтовані доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Відповідно до вимог ч.2 ст.394, ч.1 ст.404 КПК України, апеляційний суд не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин провадження, які ніким не оспорювалися, і докази стосовно яких судом, згідно із ч.3 ст.349 КПК України, не досліджувалися.

Водночас, як обґрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_7 допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що є підставою для скасування вироку суду першої інстанції в частині призначення покарання.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій ст. 70 КК України, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.

Однак цих вимог закону при призначенні покарання судом першої інстанції дотримано не було, а тому призначене обвинуваченому покарання не відповідає вимогам ст.65 КК України, що відповідно до п.4 ч.1 ст. 409, п.1 ч.1 ст. 413 КПК України, а саме незастосування закону України про кримінальну відповідальність, який підлягає застосуванню, є підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.

Згідно із матеріалами справи, попереднім вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року ОСОБА_7 засуджено за ст.126-1 КК України до покарання у виді 200 годин громадських робіт, покарання за яким відбуто повністю.

Останнім вироком цього ж суду від 17.12.2020 року ОСОБА_7 засуджено за ст.126-1 України до покарання у виді 240 годин громадських робіт.

Це кримінальне правопорушення, передбачене ст.126-1 КК України, ОСОБА_7 вчинено 11.06.2019 року, тобто до ухвалення попереднього вироку від 11.11.2019 року, а тому покарання йому має бути призначене на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання не можна визнати законним та обґрунтованим у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, тому його слід скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок.

Призначаючи ОСОБА_7 вид та міру покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відповідно до ст.12 КК України відноситься до нетяжких злочинів, дані про його особу, що він за місцем проживання характеризується посередньо, на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває, раніше судимий, обставину, що пом`якшують покарання, щире каяття, відсутність обставин, що обтяжують покарання, висновок органу пробації про можливість його виправлення в умовах здійснення з боку органу пробації інтенсивного нагляду та застосування соціально-виховних заходів, і дійшла висновку про те, що його виправлення можливе без ізоляції від суспільства, а тому йому слід призначити покарання за сукупністю злочинів за правилами ч.4 ст.70 КК України у виді 240 годин громадських робіт в межах санкцій ст.126-1 КК України.

Таке покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Виходячи з наведених підстав, апеляційна скарга прокурора має бути задоволена.

Керуючись ст. 404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 17 грудня 2020 року щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_7 за ст.126-1 КК України покарання у виді 240 годин громадських робіт.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за попереднім вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року, більш суворим, що призначено за цим вироком, визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 240 годин громадських робіт.

Зарахувати у строк відбуття покарання те покарання, що відбуте повністю за попереднім вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 11.11.2019 року у виді 200 годин громадських робіт.

У решті вирок суду першої інстанції щодо нього - залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий: (підпис) ОСОБА_2
Судді: (підпис) ОСОБА_4
(підпис) ОСОБА_3