Справа № 521/1900/21
Номер провадження:1-кс/521/2116/21
УХВАЛА
05 травня 2021 року м.Одеса
Слідчий суддя Малиновського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання слідчого СВ відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , про примусове відібрання біологічних зразків для проведення експертизи, слідчий суддя
ВСТАНОВИВ:
До слідчого судді Малиновського районного суду м.Одеси звернувся слідчий СВ відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 з клопотанням про надання дозволу слідчому, прокурору на здійснення примусового відбирання біологічних зразків крові у ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюваного у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, для проведення судових експертиз.
Клопотання обґрунтоване тим, що за версією досудового розслідування 07.02.2021 до чергової частини відділу поліції №1 Одеського районного управління №1 ГУНП в Одеській області надійшла заява від громадянина ОСОБА_5 , про те що, близько 01:34 годин 07.02.2021, невстановлена особа, шляхом відламування решітки та віджиму вікна проникла до приміщення магазину «Єва», за адресою: АДРЕСА_1 , звідки таємно викрала металевий сейф 50х50 см, з одним замком сірого кольору, балансова вартість якого складає 232 гривні 25 копійок, у якому знаходились грошові кошти на сумму 48 тисяч 48 гривень 60 копійок, подарункові сертифікати на загальну сумму 702 гривні 75 копійок, чим спричинила матеріальну шкоду на загальну суму 48 ти
Під час проведення огляду місця події, за місцем вчинення злочину, а саме: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено змив речовини бурого кольору до паперового конверту та фрагмент жалюзі зі слідами речовини бурого кольору до паперового конверту.
В подальшому, в ході досудового розслідування, було проведено судові молекулярно-генетичні експертизи, об`єктами дослідження яких були вказані змив речовини бурого кольору, за результати дослідження якого було виявлено клітини з ядрами та встановлено їх генетичні ознаки та фрагмент жалюзі зі слідами речовини бурого кольору за результати дослідження якого було виявлено клітини з ядрами з домішкою крові та встановлено їх генетичні ознаки.
Крім того, до СВ відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області надійшов рапорт оперуповноваженого СКП ВП №1 ОРУП №1 ГУНП в Одеській області, відповідно до якого було встановлено що до вчинення зазначеного кримінального правопорушення може бути причетний гр-н ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_2 .
08.04.2021 прокурором Малиновської окружної прокуратури міста Одеси, було винесено постанову про відібрання біологічних зразків для проведення експертизи, а саме зразків крові громадянина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для подальшого проведення судової молекулярно-генетичної експертизи, з метою встановлення причетності до вчинення вказаного кримінального правопорушення, однак ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відмовився від добровільного надання біологічних зразків, вмотивувавши тим що надати зразки крові співробітникам поліції він відмовляється.
При ознайомленні ОСОБА_4 з постановою прокурора про відібрання біологічних зразків останній відмовився від їх добровільного надання, про що на зворотній стороні постанови написав відмову.
Таким чином, необхідність примусового отримання зразків крові у ОСОБА_4 слідчий пов`язує з проведенням експертизи з метою встановлення можливої причетності останнього до вчиненого кримінального правопорушення, а також для швидкого, повного та неупередженого дослідження всіх обставин кримінального правопорушення, що прямо передбачено ст. 2 КПК України.
Слідчий в судове засідання не з`явився, що не є перешкодою для розгляду клопотання.
Перевіривши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя дійшов до наступних висновків.
Так, відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України, біологічні зразки для проведення експертизи відбираються за правилами, установленими для проведення освідування особи (ст. 241 КПК).
Звертаючись до положення ч. 1 ст. 241 КПК слідчий, прокурор здійснює освідування підозрюваного, свідка чи потерпілого. Тобто, з викладеного слідує, що відібрання біологічних зразків для експертизи можливе у осіб, які перебувають у процесуальному статусі підозрюваного (ст. 42 КПК), потерпілого (ст. 55 КПК), свідка (ст. 65 КПК).
Також, відповідно до положень статей 241, 245 КПК України, клопотанню сторони кримінального провадження про примусове відібрання біологічних зразків повинна передувати відмова особи у добровільному наданні біологічних зразків.
За вимогами статей 241, 245 КПК України, підставою для подачі клопотання сторони кримінального провадження про примусове відібрання біологічних зразків є призначена у кримінальному провадженні конкретна експертиза, для вирішення питань якої повинні бути відібрані біологічні зразки.
Окрім того, відповідно до положень ст. 245 КПК України, у примусовому порядку можуть бути відібрані лише біологічні зразки.
Звертаючись з даним клопотанням, слідчий мотивувала його тим, що необхідно примусово відібрати у ОСОБА_4 біологічні зразки для проведення експертиз та встановлення його можливої причетності до вчинення злочину.
Водночас, за приписами ст. 18 КПК України жодна особа не може бути примушена визнати свою винуватість у вчиненні кримінального правопорушення або примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні нею кримінального правопорушення. Кожна особа має право не говорити нічого з приводу підозри чи обвинувачення проти неї, у будь-який момент відмовитися відповідати на запитання, а також бути негайно повідомленою про ці права. Жодна особа не може бути примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні її близькими родичами чи членами її сімї кримінального правопорушення.
Відповідно до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського Суду з прав людини» суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція) і практику Європейського Суду з прав людини (далі ЄСПЛ) як джерело права. Згідно з ч. 2 ст.19 Закону України «Про міжнародні договори України», якщо міжнародним договором України, який набрав чинності, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.
Практика ЄСПЛ вказує, що є порушенням свободи обвинуваченої особи не свідчити проти себе коли до особи застосовується фізичний примус, тиск (рішення у справі «Яллох проти Німеччини» від 11 липня 2006 р., заява № 54810/00).
Таким чином, примусове відібрання біологічних зразків у підозрюваного для проведення експертизи і в подальшому використання цих зразків у справі як доказ обвинувачення викликають сумніви у їх законності, оскільки Конституцією України та принципами КПК передбачено, що людина має право не свідчити проти себе та своїх близьких.
Також, відповідно до ч.2 ст.245 КПК України порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів (статті 160-166 цього Кодексу).
Згідно ч.1 ст.160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Слідчий суддя зауважує, що біологічні зразки у особи можуть бути отримані поза її згодою лише тоді, коли метою відібрання таких зразків не є отримання доказів обвинувачення особи, яка надає такі зразки. Якщо ж доказ, отриманий таким чином, згодом буде розтлумачено як доказ обвинувачення, що має вирішальне значення для встановлення вини особи, він є недопустимим з огляду на положення ст. 87 КПК України та ст. 6 Конвенції, а отже клопотання слідчого задоволенню не підлягає.
Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 164, 241, 245 КПК України, слідчий суддя
П О С Т А Н О В И В:
В задоволенні клопотання слідчого СВ відділу поліції №1 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 про надання дозволу слідчому, прокурору на здійснення відбирання біологічних зразків крові та слини примусово у ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1