Справа № 686/3439/21
Провадження № 1-кс/686/1726/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 лютого 2021 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання старшого слідчого СВ Зарічанського ВнП Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Хмельницької місцевої прокуратури, про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні №0000146,

встановив:

09.02.2021 року старший слідчий СВ Зарічанського ВнП Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням, погодженим з прокурором Хмельницької місцевої прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів, та пам`яті мобільного телефонуERGO чорного кольору з IMEI НОМЕР_1 та IMEI НОМЕР_2 , який поміщено до сейф-пакету SUD 2063193, власником якого та користувачем є ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_1 з метою отримання інформації про обставини вчинення злочинів ОСОБА_5 , які перебувають у володінні ОСОБА_5 , що проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

ХВП ГУНП в Хмельницькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000146, відомості у якому внесено до ЄРДР за 04.02.2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченою ч. 2 ст. 309 КК України.

Клопотання обґрунтовано тим, що «04.02.2021 близько 16:45 год. до Зарічанського ВнП Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницькій області надійшло повідомлення працівників СКП Зарічанського ВнП, що ними поряд із відділенням № НОМЕР_3 ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що по АДРЕСА_2 було виявлено гр. ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який при собі зберігав наркотичні засоби без мети подальшого збуту.

В ході проведення огляду 04.02.2021 року, який проводився на підставі заяви гр. ОСОБА_5 , було вилучено мобільний телефон ERGO чорного кольору з IMEI НОМЕР_1 та IMEI НОМЕР_2 в якому знаходилась сім-картка із абонентським номером мобільного зв`язку НОМЕР_4 , які в подальшому було поміщені до сейф-пакету SUD 2063193, картону коробку із маркуванням ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та номером НОМЕР_5 та фіскальний чек на переказ грошових коштів ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » за № НОМЕР_6 від 04.02.2021 року, які поміщені до сейф-пакету №7323760, також було виявлено та вилучено поліетиленове упакування із застібкою всередині якого знаходиться кристалічна речовина білого кольору, які в подальшому були поміщені в сейф-пакет №7336629.

Під час проведення слідчих дій, встановлено, що вилучений під час огляду у ОСОБА_5 , мобільний телефон марки ERGO чорного кольору з IMEI НОМЕР_1 та IMEI НОМЕР_2 містить інформацію у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів та пам`яті мобільного телефону, а саме про місця можливого здійснення останніми закладок психотропних (наркотичних) речовин на території міста Хмельницький, Хмельницької області та інших міст, інформацію про постачальників психотропних речовин, інші відомості які мають значення для досудового розслідування вказаного кримінального провадження, та мають у даному кримінальному провадженні статус речових доказів, оскільки містять сліди вчинення кримінальних правопорушень, являються засобами за допомогою яких можливо здійснювались закладки психотропних (наркотичних) речовин, та мають важливе значення для досудового розслідування вказаного кримінального провадження, що можливо підтвердить причетність ОСОБА_5 , до незаконного обігу психотропних (наркотичних) речовин на території міста Хмельницького, Хмельницької області та інших міст.

У зв`язку з вищевикладеним у слідства виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів, та пам`яті мобільного телефону марки ERGO чорного кольору з IMEI НОМЕР_1 та IMEI НОМЕР_2 , який поміщено до сейф-пакету SUD 2063193,власником якого та користувачем є ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_1 з метою отримання інформації про обставини вчинення злочинів ОСОБА_5 , а саме відомостей, які встановлені у програмному забезпеченні у виді месенджерів, та пам`яті мобільного телефону, зокрема про місця можливого здійснення останнім закладок психотропних (наркотичних) речовин на території міста Хмельницького, Хмельницької області та інших міст, інформацію про постачальників психотропних речовин, інші відомості які мають значення для досудового розслідування вказаного кримінального провадження, які на даний час вилучені та зберігаються в ІНФОРМАЦІЯ_4 за адресою: АДРЕСА_3 та мають статус речових доказів у кримінальному провадженні №0000146 від 04.02.2021, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України».

Слідчий в судове засідання не з`явився, проте у його клопотанні міститься прохання про проведення розгляду даного клопотання без його участі, в якому він підтримує подане клопотання та просить його задовольнити.

У зв`язку із недоведенням слідчим наявності достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, про тимчасовий доступ до яких він клопоче, слідчий суддя дійшов висновку про необхідність виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Володілець документів ОСОБА_5 у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином. Направив заяву у якій зазначив, що просить розглянути клопотання у його відсутності.

Дослідивши подане клопотання та матеріали до нього, слідчий суддя дійшла висновку про відсутність підстав для його задоволення, виходячи з наступного.

За змістом статі 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Частина 5 статті 163 КПК України зазначає, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Системний аналіз зазначених норм вказує на те, що тимчасовий доступ за статтею 160 КПК України здійснюється за обов`язкової наявності однієї умови, зокрема щодо перебування речей або документів у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.

З матеріалів клопотання слідує, що вказаний слідчим мобільний телефон вилучено у ОСОБА_5 в ході огляду 04.02.2021 та на даний час зберігається в ІНФОРМАЦІЯ_5 , отже на час розгляду клопотання мобільний телефон не перебуває ні у володінні, ні у користуванні власника, відтак жодних перешкод для його огляду немає.

Окрім того, у постанові ВС від 9 квітня 2020 року у справі № 727/6578/17 висловлена позиція, що якщо інформація, яка була наявна в мобільному телефоні, була досліджена органом досудового розслідування шляхом включення телефону та огляду текстових повідомлень, які в ньому знаходились та доступ до яких не був пов`язаний із наданням володільцем відповідного серверу (оператором мобільного зв`язку) доступу до електронних інформаційних систем, то це може бути оформлено як огляд предмета - телефону та оформлено відповідним протоколом, який складений з дотриманням вимог КПК.

За таких обставин слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.163, 164 КПК України, слідчий суддя,
постановив:

У задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Зарічанського ВнП Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Хмельницької місцевої прокуратури, про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні №0000146 відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Хмельницького

міськрайонного суду ОСОБА_1