Справа № 357/5709/21
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 червня 2021 року суддя Білоцерківського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,
з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3
засудженого ОСОБА_4
представника ДУ «Білоцерківська ВК № 35» ОСОБА_5
розглянувши в режимі відеоконференцзв`язку клопотання засудженого вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ст. 71 КК України ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання
В С Т А Н О В И В:

01.06.2021 року до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , який просить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року, яким його засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ст. 71 КК України до 4 років позбавлення волі. В обґрунтування клопотання засуджений посилається на те, що до нього може бути застосовано ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII, оскільки вчинив злочини в березні 2017 року, тобто до 20.06.2017 року.

Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні клопотання підтримав, просив задовольнити.

Прокурор заперечує проти задоволення клопотання, посилаючись на те, що ухвалою Київського апеляційного суду від 23.02.2021 року засудженому було відмовлено у перерахунку терміну попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.

Представник ДУ «Білоцерківська ВК № 35» заперечує проти задоволення клопотання.

Вислухавши думку учасників судового провадження, вивчивши матеріали особової справи засудженого, суддя приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 539 КК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) передбачається зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

21 червня 2017 року, набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції, якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VII поліпшує становище особи, а тому ч. 5 статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотну дію у часі, тобто, відповідно до частини першої статті 5 КК України, поширюється на осіб, які відбувають покарання.

Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29.08.2018 у справі №663/537/17 надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 до 20.06.2017 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII); якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно з матеріалами особової справи, ОСОБА_4 , який відбуває покарання в ДУ «Білоцерківська ВК №35», засуджений вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року за ч.3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 років позбавлення волі. Строк відбування покарання рахується з моменту його фактичного затримання. Вирок щодо ОСОБА_4 набрав законної сили 23.02.2021 року.

Відповідно до протоколу затримання особи від 18.05.2018 року ОСОБА_4 затримано 18.05.2018 року на виконання вироку Вишгородського районного суду Київської області від 10.02.2017 року.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 22.04.2019 року ОСОБА_4 тимчасово переведено до ДУ «Київський слідчий ізолятор» на час розгляду кримінального провадження.

З довідки про реєстрування руху засудженого вбачається, що засуджений ОСОБА_4 прибув до ДУ «Київський слідчий ізолятор» 26.06.2019 року.

Відповідно до ухвали Київського апеляційного суду від 23.02.2021 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_4 залишено без задоволення, а вирок Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року без зміни, у зв`язку з тим, що за матеріалами справи ОСОБА_4 у даному кримінальному провадженні запобіжний захід у виді тримання під вартою не обирався, а вироком зазначено, що строк відбування покарання слід рахувати з часу фактичного затримання. Апеляційна скарга не містить будь-яких доводів про те, чому та з яких підстав до ОСОБА_4 слід застосувати ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

В розумінні ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

При цьому вказівка в пункті «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) на те, що у строк попереднього ув`язнення включається строк «перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження», стосується випадків, коли особа, яка відбуває покарання, до якого вона була засуджена в іншому кримінальному провадженні (іншій кримінальній справі), залишається в установі попереднього ув`язнення або тимчасово переводиться до неї з метою участі в слідчих діях або судовому розгляді нового кримінального провадження, що прирівнюється до попереднього ув`язнення в межах цього нового кримінального провадження до набрання вироком законної сили.

Відповідно до вироку Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року ОСОБА_4 засуджений крім іншого за кримінальні правопорушення, передбачені ч. 1 ст. 263, ч. 3 ст. 185 КК України, вчинені 18.03.2017 року та на початку березня 2017, тобто до 20.06.2017 року, щодо нього застосовувалися заходи попереднього ув`язнення, а саме: тимчасово переведено до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для участі в розгляді даного кримінального провадження, а тому при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання необхідно керуватися положеннями ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII).

За таких обставин, зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі має проводитися засудженому з часу його прибуття до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для участі в розгляді кримінального провадження до набрання вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року законної сили, тобто з 26.06.2019 року по 23.02.2021 рік включно.

На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII), ст.ст.376, 537, 539КПК України, суддя

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) зарахувати до покарання ОСОБА_4 за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.11.2020 року, яким його засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ст. 71 КК України до 4 років позбавлення волі, строк його попереднього ув`язнення з 26.06.2019 року по 23.02.2021 рік включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалу судді може бути оскаржено до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд протягом семи днів з моменту оголошення, а засудженим - з дня отримання копії ухвали.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено 08 червня 2021 року о 10 год. 25 хв.

СуддяОСОБА_1