УХВАЛА
Іменем України
07.06.2021 Справа №607/9974/21 Провадження № 1-кс/607/3214/2021

м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , підозрюваного ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання старшого слідчого третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Львові, ОСОБА_6 , погоджене прокурором Тернопільської спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Західного регіону ОСОБА_3 , про відсторонення від посади під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000042 від 31.05.2021 відносно

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Козова Тернопільської області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , працюючого на посаді заступника військового комісара начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше не судимого,

підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України,

УСТАНОВИВ:
07.06.2021 старший слідчий третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Львові, ОСОБА_6 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду із клопотанням про відсторонення від посади підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000042 від 31.05.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Клопотання мотивоване тим, що третім слідчим відділом (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Львові, здійснюється досудове розслідування у вказаному кримінальному провадженні. Слідчий зазначає, що 06.06.2021 ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вручено письмове повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Так, досудовим розслідуванням встановлено, що згідно з наказом ІНФОРМАЦІЯ_2 № 15 від 16.12.2020 ОСОБА_4 призначено на посаду заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі за текстом ІНФОРМАЦІЯ_3 ).

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України, військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями. Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби, приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу, проходження військової служби, виконання військового обов`язку в запасі, проходження служби у військовому резерві, дотримання правил військового обліку. Виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи і організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (об`єднані міські) військові комісаріати (далі за текстом - районні (міські) військові комісаріати), військові комісаріати Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя, а також територіальні центри (в Автономній Республіці Крим, областях, місті Києві) та філіали (в районах та містах) комплектування військовослужбовцями за контрактом. Громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані: прибувати за викликом районного (міського) військового комісаріату для оформлення військово-облікових документів, приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних, проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії районного (міського) військового комісаріату, проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі, виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Відповідно до пункту 8 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою КМУ № 389 від 03.06.2013, завданням військових комісаріатів відповідно до покладених обов`язків є керівництво військовим обліком призовників і військовозобов`язаних на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці, контроль за його станом, у тому числі в місцевих органах виконавчої влади, органах місцевого самоврядування та в органах, що забезпечують функціонування системи військового обліку призовників і військовозобов`язаних на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (крім СБУ), проведення призову громадян на військову службу в мирний і воєнний час, проведення добору кандидатів для прийняття на військову службу за контрактом, участь у доборі громадян для проходження служби у військовому резерві Збройних Сил, підготовка та проведення в особливий період мобілізації людських і транспортних ресурсів, забезпечення соціального і правового захисту військовослужбовців, військовозобов`язаних і резервістів, призваних на навчальні (або перевірочні) та спеціальні збори до Збройних Сил, ветеранів війни та військової служби, пенсіонерів із числа військовослужбовців Збройних Сил та членів їх сімей, участь у військово-патріотичному вихованні громадян, здійснення заходів з підготовки та ведення територіальної оборони, інших заходів з питань оборони відповідно до законодавства.

Пунктами 14, 15 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою КМУ № 389 від 03.06.2013, визначено, що військовий комісар відповідає за: стан обліково-призовної роботи, мобілізаційну готовність військового комісаріату, підготовку, виховання, військову та трудову дисципліну, морально-психологічний стан особового складу, організацію роботи та контроль за здійсненням заходів щодо запобігання і протидії корупції, своєчасне і повне виконання завдань, покладених на військові комісаріати. Військовий комісар зобов`язаний: забезпечувати виконання особовим складом військового комісаріату поставлених перед ним завдань; організовувати: взаємодію військового комісаріату з місцевими держадміністраціями, іншими державними органами, органами місцевого самоврядування, а також органами військового управління та військовими частинами, які розміщені на території відповідальності військового комісаріату, ведення персонально-якісного обліку військовозобов`язаних і призовників, обліку транспортних засобів, що підлягають передачі ІНФОРМАЦІЯ_4 та іншим військовим формуванням під час мобілізації та у воєнний час, розроблення та уточнення плану проведення в особливий період мобілізації людських і транспортних ресурсів на відповідній території, а також разом з Радою міністрів Автономної Республіки Крим, місцевими держадміністраціями, органами місцевого самоврядування розроблення та виконання плану заходів щодо утримання бази оповіщення, збору і поставки мобілізаційних ресурсів військового комісаріату в готовності до використання за призначенням, проведення перевірок готовності підприємств до оповіщення та забезпечення явки громадян, що підлягають призову на військову службу під час мобілізації та у воєнний час, на пункти збору або у військові частини, перевірок стану бронювання військовозобов`язаних на період мобілізації та на воєнний час і виконання військово-транспортного обов`язку, здійснювати контроль за веденням військового обліку військовозобов`язаних та призовників, здійснювати контроль за правомірністю видачі громадянам документів військового обліку, посвідчень та інших документів, забезпечувати: виконання вимог законодавства у сфері запобігання і протидії корупції.

Відповідно до ст. 2, 9, 11, 16, 58, 59, 130, 111-112, 395 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України ОСОБА_4 під час проходження військової служби повинен свято та непорушно дотримуватись Конституції України і законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, сумлінно вивчати військову справу, зразково виконувати свої службові обов`язки та бути готовим до виконання завдань, пов`язаних із захистом Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, забезпечувати недоторканність державного кордону та охорону суверенних прав України. Крім цього, згідно вказаних положень захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Таким чином, проходячи військову службу на посаді заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_4 є особою, яка постійно обіймає в органах державної влади посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, та згідно з приміткою 1 до ст. 364 КК України є службовою особою.

Також відповідно до підпункту «г», п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» ОСОБА_4 є суб`єктом відповідальності за корупційні правопорушення. Згідно зі ст. 22 вказаного Закону особам, зазначеним у ч. 1 ст. 3 цього Закону, забороняється використовувати свої службові повноваження або своє становище та пов`язані з цим можливості з метою одержання неправомірної вигоди для себе чи інших осіб, у тому числі використовувати будь-яке державне чи комунальне майно або кошти в приватних інтересах. Відповідно до ст. 23, 24 Закону України «Про запобігання корупції» особам, зазначеним у п. 1, 2 ч. 1 ст. 3 вказаного Закону, забороняється безпосередньо або через інших осіб вимагати, просити, одержувати подарунки для себе чи близьких їм осіб від юридичних або фізичних осіб, а у разі надходження пропозиції щодо неправомірної вигоди або подарунка, незважаючи на приватні інтереси, зобов`язані невідкладно вжити таких заходів: відмовитися від пропозиції; за можливості ідентифікувати особу, яка зробила пропозицію; залучити свідків, якщо це можливо, у тому числі з числа співробітників; письмово повідомити про пропозицію безпосереднього керівника (за наявності) або керівника відповідного органу, підприємства, установи, організації, спеціально уповноважених суб`єктів у сфері протидії корупції.

Відповідно до примітки до ст. 368 КК України службовими особами, які займають відповідальне становище, у статтях 368, 368-2, 369 та 382 цього Кодексу є особи, зазначені у пункті 1 примітки до статті 364 цього Кодексу, посади яких згідно зі статтею 6 Закону України «Про державну службу» належать до категорії «Б», судді, прокурори і слідчі, а також інші, крім зазначених у пункті 3 примітки до цієї статті, керівники і заступники керівників органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх структурних підрозділів та одиниць.

Таким чином, ОСОБА_4 , будучи заступником військового комісара - начальником відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 , при виконанні службових обов`язків за посадою постійно здійснює функції представника влади, обіймає посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, у зв`язку з чим є службовою особою, яка займає відповідальне становище.

Відповідно до вимог ст. 19, 68 Конституції України ОСОБА_4 зобов`язаний діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а також неухильно їх додержуватись.

Незважаючи на свою обізнаність з вимогами вказаних вище нормативно-правових актів, будучи попередженим про обмеження, передбачені Законом України «Про запобігання корупції», які спрямовані на запобігання корупційним правопорушенням, ОСОБА_4 використав свої службові повноваження у злочинних цілях за таких обставин.

Згідно з Указом Президента України ОСОБА_7 № 71/2021 від 24.02.2021 «Про звільнення в запас військовослужбовців строкової військової служби, строки проведення чергових призовів та чергові призови громадян України на строкову військову службу у 2021 році» постановлено призвати на строкову військову службу придатних за станом здоров`я до військової служби громадян України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старших осіб, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу: у квітні червні 2021 року та у жовтні грудні 2021 року.

Досудовим розслідування встановлено, що 25.05.2021 ОСОБА_8 , який перебуває на військовому обліку як призовник у ІНФОРМАЦІЯ_3 , у зв`язку з обізнаністю про вказаний вище Указ Президента України та бажанням отримати відстрочку від призову на строкову військову службу у зв`язку з навчанням, звернувся до старшого інструктора ІНФОРМАЦІЯ_5 відділення рекрутингу та комплексування ОСОБА_9 з метою консультації та роз`яснення вимог чинного законодавства щодо призову.

Того ж дня ОСОБА_9 , дізнавшись про перебування ОСОБА_8 на військовому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_3 , зателефонував до свого знайомого заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_6 ОСОБА_4 з питанням щодо можливості надання відстрочки від призову ОСОБА_8 . При цьому ОСОБА_4 повідомив про необхідність обговорення такого питання під час особистої зустрічі, час і місце якої він повідомить.

Тоді ж у ОСОБА_4 виник злочинний умисел, спрямований на особисте збагачення шляхом одержання неправомірної вигоди для себе за забезпечення прийняття рішення ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо непризову ОСОБА_8 на строкову військову службу та у подальшому вжиття заходів щодо визнання останнього непридатним для проходження військової служби.

В подальшому ОСОБА_4 з метою реалізації злочинного умислу, спрямованого на особисте збагачення, всупереч інтересам служби, переслідуючи корисливий мотив, 28.05.2021, перебуваючи на території бару « ІНФОРМАЦІЯ_7 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , в присутності військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_6 ОСОБА_10 повідомив ОСОБА_9 , що ОСОБА_8 підлягає призову на строкову військову службу та у разі ухилення від неї буде примусово доставлений до збірного пункту.

Однак у разі надання йому - заступнику військового комісара - начальнику відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_3 ОСОБА_4 та невстановленій на даний час посадовій військовій особі ІНФОРМАЦІЯ_6 коштів у розмірі 1500 доларів США, вони приймуть рішення щодо непризову ОСОБА_8 на строкову військову службу та у подальшому приймуть заходи щодо визнання останнього непридатним для проходження військової служби.

ОСОБА_9 , усвідомлюючи, що у разі невиконання протиправних вимог ОСОБА_4 та невстановленої на даний час посадової військової особи ІНФОРМАЦІЯ_6 , для ОСОБА_8 настануть негативні наслідки, не бажаючи їх настання щодо призову на строкову військову службу, будучи поставленим у безвихідь, змушений був погодитися на їхні протиправні вимоги.

Однак, розуміючи незаконність зазначених вимог та усвідомлюючи, що надання неправомірної вигоди є кримінально караним діянням, не бажаючи бути притягненим до кримінальної відповідальності та бажаючи викрити незаконні дії службових осіб ІНФОРМАЦІЯ_6 , ОСОБА_9 звернувся з відповідною заявою до правоохоронних органів та почав діяти під їхнім контролем з метою викриття злочинної діяльності.

В подальшому 05.06.2021 приблизно о 18 год. ОСОБА_9 на вимогу ОСОБА_4 прибув до місця проживання останнього за адресою: АДРЕСА_2 .

Під час вказаної зустрічі ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою групою осіб з невстановленою на даний час посадовою військовою особою ІНФОРМАЦІЯ_6 , переслідуючи єдиний злочинний умисел, спрямований на особисте збагачення, всупереч інтересам служби, переслідуючи корисливий мотив, отримав від ОСОБА_9 кошти у розмірі 1500 доларів США (за офіційним курсом гривні до іноземної валюти, встановленим НБУ станом на 05.06.2021, становить 41010 гривень), які попередньо наказав покласти до копій документів, що посвідчують особу ОСОБА_8 , за забезпечення прийняття рішення ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо непризову ОСОБА_8 на строкову військову службу та у подальшому вжиття заходів щодо визнання останнього непридатним для проходження військової служби.

Після того ОСОБА_4 в порядку ст. 208 КПК України затримали працівники правоохоронних органів та вилучили вказану вище неправомірну вигоду у розмірі 1500 доларів США.

Слідчий вважає, що у кримінальному провадженні № 0000042 від 31.05.2021 наявна обґрунтована підозра щодо вчинення ОСОБА_4 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, що підтверджується зібраними під час досудового розслідування доказами.

06.06.2021 ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.
При цьому слідчий зазначає, що саме перебування ОСОБА_4 на посаді заступника військового комісара начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 сприяло вчиненню даного кримінального правопорушення.

Також слідчий вважає, що ОСОБА_4 , і надалі перебуваючи на займаній посаді, матиме можливість незаконними способами впливати на свідків у цьому кримінальному провадженні, а також на інших можливих співучасників вчинення інкримінованого йому кримінального правопорушення та продовжувати свою злочинну діяльність.

За таких підстав слідчий просить відсторонити підозрюваного ОСОБА_4 від посади заступника військового комісара начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 на строк 2 місяці.

У судовому засіданні старший прокурор ОСОБА_3 клопотання підтримав з викладених у ньому підстав та просив клопотання задовольнити. Додатково зазначив, що у матеріалах кримінального провадження є протоколи негласних слідчих (розшукових) дій, які на даному етапі досудового розслідування нерозтаємнені, а відтак сторона обвинувачення не може їх надати, однак із таких протоколів вбачається, що ОСОБА_4 діяв спільно з іншими особами. Вказав, що відповідно до протоколу освідування особи на тілі та одязі ОСОБА_4 немає слідів хімічної речовини, оскільки, як вбачається із протоколу допиту свідка ОСОБА_9 , ОСОБА_4 отримав кошти, які були загорнуті у документи, а відтак особисто не торкався до них. При цьому ОСОБА_4 обізнаний про те, що ОСОБА_9 надав йому саме документи ОСОБА_8 , а тому для того, щоб довідатись про це, мав їх розгорнути і побачити гроші. Тому, на думку прокурора, посилання ОСОБА_4 про необізнаність про наявність грошей у документах є нелогічним.

У судовому засіданні захисник ОСОБА_5 заперечував проти клопотання про відсторонення від посади ОСОБА_4 . Додатково зазначив, що на даному етапі уже мав би бути проведений допит свідків, яким могло бути відомо про обставини вчинення кримінального правопорушення, а відтак захисник вважає, що у ОСОБА_4 відсутні підстави впливати на цих свідків. Також останні повідомлені про кримінальну відповідальність за відмову від дачі показань або за дачу завідомо неправдивих показань, а тому ризик впливу на них є необґрунтованим. Більше того захисник вказує, що ОСОБА_4 не має мети здійснювати вплив на свідків. Зазначив, що відповідно до протоколу освідування особи від 05.06.2021 на тілі та одязі ОСОБА_4 відсутні будь-які сліди хімічного засобу, яким були помічені грошові купюри. Зауважив, що в посадових обов`язках заступника військового комісара відсутні повноваження щодо звільнення призовників від призову, а тому вважає, що підозра за ст. 368 КК України є необґрунтованою, оскільки відсутній склад кримінального правопорушення, який передбачений цією статтею. Додатково вказав, що рішення про відстрочку особи від призову приймає спеціально сформована комісія, однак ОСОБА_4 до її складу не входить, а також не може впливати на її рішення.

У судовому засіданні підозрюваний ОСОБА_4 підтримав позицію свого захисника. Повідомив, що ОСОБА_9 сам до нього зателефонував та просив про зустріч, під час якої вони розмовляли щодо призовників, які переховуються від призову, а надалі ОСОБА_9 засунув йому у кишеню документи, які ОСОБА_4 не мав наміру брати. Зазначив, що до його посадових обов`язків не входить прийняття рішення про надання особам відстрочки від призову. Не надав відповідь про те, чому ОСОБА_9 засунув у його кишеню документи і чому він не перешкодив цьому.

Заслухавши учасників судового провадження, дослідивши зміст клопотання та додані до нього матеріали, а також документи, надані стороною захисту, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Стаття 43 Конституції України передбачає, що кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає, тому будь-які обмеження щодо реалізації цього права, в тому числі і відсторонення від посади під час кримінального провадження, повинно здійснюватись виключно з підстав та у порядку, передбаченому КПК України.

У статті 2 КПК України встановлено, що завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Заходи забезпечення кримінального провадження, до яких належить і відсторонення від посади, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження (ч. 1, 2 ст. 131 КПК України).

Згідно з п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотанні слідчого, прокурора.

Відповідно до ч. 5 ст. 65-1 Закону України «Про запобігання корупції» особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею кримінального правопорушення у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

Частини 1, 2 ст. 154 КПК України визначають, що відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців. Строк відсторонення від посади може бути продовжено відповідно до вимог статті 158 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 157 КПК України при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: 1) правову підставу для відсторонення від посади; 2) достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Відповідно до ч. 1 ст. 157 КПК України слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Тобто протиправна поведінка особи та/або наслідки такої поведінки повинні бути нерозривно пов`язані із обійманням певної посади, а перебування особи саме на цій посаді має бути передумовою вчинення інкримінованого їй кримінального правопорушення.

Так, третім слідчим відділом (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Львові, здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000042 від 31.05.2021 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 368, ч. 4 ст. 426-1 КК України.

05.06.2021 у даному кримінальному провадженні ОСОБА_4 затримано в порядку ст. 208 КПК України.

06.06.2021 ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.
Як вбачається зі змісту клопотання та доданих до нього документів, сторона обвинувачення зазначає, що ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 відповідно до наказу ІНФОРМАЦІЯ_2 № 15 від 16.12.2020, одержав неправомірну вигоду у сумі 1500 доларів США, тим самим вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 368 КК України, санкція якого передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк від п`яти до десяти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, з конфіскацією майна, що в силу вимог ст. 12 КК України є тяжким злочином.
Про обґрунтованість підозри, пред`явленої ОСОБА_4 , та його можливу причетність до вчиненого кримінального правопорушення свідчать долучені до клопотання матеріали кримінального провадження у їх сукупності, а саме: заява ОСОБА_9 про вчинення кримінального правопорушення від 31.05.2021; протокол допиту свідка ОСОБА_9 від 31.05.2021; протокол допиту свідка ОСОБА_8 від 06.06.2021; протокол про ідентифікацію, вручення та помічення грошових коштів від 05.06.2021; протокол затримання ОСОБА_4 від 05.06.2021, під час якого виявлено та вилучено кошти в розмірі 1500 доларів США, серії та номінали яких повністю співпадають із серіями та номіналами купюр, відображених у протоколі про ідентифікацію, вручення та помічення грошових коштів від 05.06.2021; протокол допиту свідка ОСОБА_9 від 06.06.2021.

Більше того, якщо виходити з поняття «обґрунтована підозра», приведеного в п. 175 рішення Європейського суду з прав людини від 21.04.2011 у справі «Нечипорук і Йонкало проти України», то обґрунтована підозра означає, що існують факти і інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення.

Такий висновок цілком узгоджується із правовими позиціями, наведеними у рішеннях Європейського суду з прав людини. Так, у справі «Мюррей проти Сполученого Королівства» (рішення № 14310/88 від 23.10.1994) суд зазначив, що «факти, які є причиною виникнення підозри, не повинні бути такими ж переконливими, як і ті, що є необхідними для обґрунтування вироку чи й просто висунення обвинувачення, черга якого надходить на наступній стадії процесу кримінального розслідування».

Отже, з урахуванням змісту долучених до клопотання матеріалів кримінального провадження у їх сукупності, слідчий суддя встановив, що зазначені у клопотанні обставини підозри мають місце і підтверджуються на даному етапі розслідування достатньою сукупністю доказів.

Мотиви відсторонення підозрюваного ОСОБА_4 від займаної посади терміном на 2 місяці прокурор обґрунтовує ризиком перешкоджати кримінальному провадженню шляхом незаконного впливу на свідків та можливістю продовжувати свою злочинну діяльність.

Застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як відсторонення від посади з метою запобігання вказаним вище ризикам передбачає доведення в сукупності фактів, які свідчать про існування таких ризиків та наявності у підозрюваного можливості здійснення протиправних дій шляхом використання займаної посади.

Розглядаючи питання наявності ризиків, на які посилався прокурор, та позицію сторони захисту щодо їх недоведеності, слідчий суддя зазначає таке.

Щодо ризику впливати на свідків у цьому кримінальному провадженні, то ст. 23 КПК України встановлює принцип безпосередності дослідження показань, за змістом якого суд досліджує докази безпосередньо і показання учасників кримінального провадження суд отримує усно. Тобто доказове значення у кримінальному провадженні матимуть саме ті показання свідків, які будуть надані останніми безпосередньо під час судового розгляду у судовому засіданні, а не надані ними в ході досудового розслідування. Вказане доводить, що з метою зміни свідками своїх показань на користь підозрюваного або відмови від дачі показань останній може впливати на вказаних осіб у незаконний спосіб. При цьому, враховуючи широке коло знайомих підозрюваного та займану ним посаду, ймовірність цього впливу є досить високою, так як підозрюваний може здійснювати такий вплив як особисто, так і через третіх осіб.

Так, враховуючи той факт, що на даний час працівники ІНФОРМАЦІЯ_2 , яким можуть бути відомі обставини вчинення кримінального правопорушення, ще не допитані, ОСОБА_4 , продовжуючи перебувати на посаді заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування, під час проведення досудового розслідування може впливати на свідків з метою дачі ними неправдивих показань, використовуючи при цьому вплив своєї посади, а також службові зв`язки. Метою відсторонення від посади у цьому випадку є не обмеження спілкування з можливими свідками, а позбавлення підозрюваного можливості ефективно використовувати своє службове становище, авторитет та адміністративний вплив.
Крім того, стороною обвинувачення доведено, що перебування ОСОБА_4 на займаній посаді безпосередньо сприяло вчиненню ним кримінального корупційного правопорушення, а його мотив дає підстави вважати, що перебуваючи на цій посаді, останній зможе продовжити свою злочинну діяльність.

Так, ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді заступника військового комісара - начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 , добре обізнаний про процедуру прийняття рішення про відстрочку від призову, йому відомі посадові особи, до компетенції яких входить вирішення даного питання, крім цього, останній знає про порядок формування відповідної комісії, яка приймає рішення про відстрочку, та її можливий склад, а тому враховуючи займану ним посаду, міг впливати на таких осіб у незаконний спосіб, використовуючи при цьому своє службове становище з метою прийняття необхідного йому рішення. Відтак з огляду на наведене слідчий суддя вважає, що перебування ОСОБА_11 на зазначеній вище посаді сприяло вчиненню інкримінованого йому кримінального правопорушення.

Слідчий суддя також зазначає, що стороною захисту не було надано належних документів, які б нівелювали ризики, якими прокурор обґрунтовував своє клопотання. Зокрема доказів того, що відповідними процесуальними рішеннями на ОСОБА_4 вже покладені певні процесуальні обов`язки та встановлені процесуальні обмеження, які б могли запобігти наявним ризикам, слідчому судді надано не було.

Також слідчий суддя вважає, що доводи сторони захисту про те, що відсторонення ОСОБА_4 від займаної посади матиме негативні наслідки, оскільки останній буде позбавлений можливості матеріально себе забезпечувати, є необґрунтованими. Так, як вбачається із декларації про доходи ОСОБА_4 , копія якої долучена до матеріалів справи, останній, крім заробітної плати, отримує ще й пенсію. Також дружина підозрюваного офіційно працевлаштована, що теж свідчить про можливість забезпечення матеріальних потреб родини.

Крім цього, стороною захисту не доведено, що батьки підозрюваного, які є пенсіонерами та отримують від держави соціальне забезпечення, проживають разом з ним та потребують його допомоги. Зокрема, як вбачається із зазначеної вище декларації про доходи, до складу осіб, з якими він проживає, ОСОБА_4 вказав лише свою дружину.

Доводи про те, що на своє лікування підозрюваний потребує значних коштів, також не знайшли підтвердження у наданих стороною захисту доказах. Сама по собі наявність захворювання, зазначеного у виписці із медичної картки стаціонарного хворого, та лікувальні рекомендації, не свідчать, що ОСОБА_4 регулярно купує вказані ліки та не підтверджує їх вартість.

Відтак слідчий суддя вважає, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи підозрюваного як відсторонення його від посади, а негативні наслідки відсторонення від посади є мінімальними та не перевищують необхідність та можливість досягнення завдань у даному кримінальному провадженні.

За таких підстав слідчий суддя доходить висновку, що стороною обвинувачення доведено наявність обставин, визначених ч. 1 ст. 157 КПК України, а також неможливість досягти дієвості цього провадження без застосування такого заходу забезпечення як відсторонення від посади, а тому клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Разом з тим, враховуючи те, що ОСОБА_4 було повідомлено про підозру 06.06.2021 і строк досудового розслідування у межах даного кримінального провадження закінчується 06.08.2021, слідчий суддя доходить висновку, що відсторонити підозрюваного ОСОБА_4 від займаної посади необхідно на строк саме до 06.08.2021.

Така позиція слідчого судді відповідає вимогам КПК України та не є вирішенням слідчим суддею тих питань, які повинні вирішуватись судом під час судового розгляду кримінального провадження.

Керуючись ст. 43 Конституції України, ст. 2, 131, 132, 154, 157, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання старшого слідчого третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Тернополі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Львові, ОСОБА_6 про відсторонення від посади підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000042 від 31.05.2021 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 368, ч. 4 ст. 426-1 КК України, задовольнити частково.

Відсторонити підозрюваного ОСОБА_4 від займаної посади заступника військового комісара начальника відділу рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 на строк до 06.08.2021.

В іншій частині клопотання відмовити.

Ухвала підлягає негайному виконанню в порядку, передбаченому для виконання судових рішень.

Копію ухвали негайно після її оголошення вручити підозрюваному ОСОБА_4 та направити до ІНФОРМАЦІЯ_2 .
Контроль за виконанням ухвали покласти на слідчого у цьому кримінальному провадженні.
Ухвала слідчого судді набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді може бути подана безпосередньо до Тернопільського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1