Житомирський апеляційний суд
Справа №285/1332/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 309 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 лютого 2021 року. Житомирський апеляційний суд в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_5 , прокурора ОСОБА_6 та захисника ОСОБА_7 , -
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі у режимі відеоконференції з Новоград-Волинським міськрайонним судом Житомирської області апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_8 на вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 25 вересня 2020 року у кримінальному провадженні № 0000289 за ч. 2 ст. 309 КК України щодо ОСОБА_9 (далі ОСОБА_10 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 ,-

в с т а н о в и в:
Цим вироком ОСОБА_10 засуджено за ч. 2 ст. 309 Кримінального Кодексу України (далі- КК) до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ст. ст. 75, 76 КК вирішено звільнити ОСОБА_10 від відбування покарання з випробуванням на 2 роки та зобов`язано його: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Вирішено стягнути з ОСОБА_10 в дохід держави судові витрати 572 грн. за проведення експертиз.

Відповідно до вироку, ОСОБА_10 , будучи особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 КК, 27 лютого 2019 року близько 16 години біля сміттєвих контейнерів поблизу багатоповерхового будинку АДРЕСА_2 повторно незаконно придбав шляхом знахідки наркотичний засіб опій ацетильований масою 0,049 гр. у медичному шприці для одноразового використання, який зберігав без мети збуту для особистого вживання у правій внутрішній кишені своєї курточки та переніс на сходинкову площадку другого поверху будинку АДРЕСА_2 , де близько 19 год у той же день працівниками Новоград-Волинського ВП ГУНП в Житомирській області було виявлено та вилучено у ОСОБА_10 вказаний наркотичний засіб під час перевірки останнього на предмет зберігання заборонених в обігу речовин.

За змістом апеляційної скарги прокурор, який брав участь в розгляді справи судом першої інстанції, просить змінити вирок, - перекваліфікувавши дії ОСОБА_10 з ч. 2 ст. 309 КК на ч. 1 ст. 309 КК в редакції закону України №2617 VIII від 22.11.2018 та призначити ОСОБА_10 покарання у виді обмеження волі на строк 3 роки зі звільненням від відбування покарання з випробуванням на 2 роки. Твердить про неправильне застосування судом закону про кримінальну відповідальність.
Заслухавши доводи прокурора в підтримання апеляційної скарги, міркування захисника, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши справу, колегія суддів приходить до таких висновків.
Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК, закон про кримінальну відповідальність, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
З 01.07.2020. набрав чинності закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 №2617 VIII, згідно якого
частину другу ст. 309 КК викладено в новій редакції, в якій відсутні кваліфікуючі ознаки повторність та вчинення злочину особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених ст. ст. 307, 308, 310, 317 КК.
Згідно положень ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Висновки суду першої інстанції про фактичні обставини злочину є обґрунтованими та не оспорюються в апеляційному порядку.
Оскільки на час постановлення вироку у даній справі вже діяла ст. 309 КК в редакції закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 №2617 VIII, яким пом`якшується кримінальна відповідальність, та вказане в обвинувальному акті діяння ОСОБА_10 підпадає під ознаки ч. 1 ст. 309 КК в редакції вказаного Закону, колегія суддів визнає обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне незастосування ч. 1 ст. 5 та ч. 1 ст. 309 КК України в редакції Закону №2617 VIII від 22.11.2018, неправильну кваліфікацію дій обвинуваченого за ч. 2 ст. 309 КК України в редакції Закону № 270-VI (270-17) від 15.04.2008 та необхідність призначення Лебедєву менш суворого покарання в межах санкції кримінального Закону, що пом`якшує відповідальність та має зворотну силу в часі.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -
у х в а л и в:
Апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 25 вересня 2020 року у кримінальному провадженні № 0000289 за ч. 2 ст. 309 КК України щодо ОСОБА_9 змінити.
Вважати, що вказаним вироком ОСОБА_10 засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України в редакції Закону № 2617-VIII від 22.11.2018 за незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту до покарання у виді обмеження волі на строк 3 роки зі звільненням, на підставі ст. ст. 75,76 КК України, від відбування покарання з випробуванням на 2 роки.
В решті цей вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного Кримінального суду Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня ухвалення.
Судді: