ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/393/21 Справа № 191/3834/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 січня 2021 року м. Дніпро
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 (приймає участь в режимі

відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку дистанційного судового провадження матеріали кримінального провадження № 0001327 за апеляційною скаргою першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 листопада 2020 року щодо
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Синельникове Дніпропетровської області, громадянина України, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 129 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та виключити з вироку суду вказівку про визнання ОСОБА_9 винним у пред`явленому обвинуваченні в частині предмету злочину - бойових припасів, та кваліфікувати його дії за ч.1 ст.263 КК України, як придбання, зберігання та носіння вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу; в іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що із формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним вбачається, що 04.08.2020 року біля входу в приміщення магазину «Аврора», за адресою: будинок 2 по вул. Миру в м. Синельниково, ОСОБА_9 на вимогу працівників поліції дістав зі своєї сумки та поклав на тротуарну плитку в розібраному стані предмет, зовнішньо схожий на пістолет з маркуванням «RЕТАYВАRОNNK» калібру 9 мм Р.А.К. № НОМЕР_1 , магазин та патрон калібру 9 мм РА.
Згідно висновку експерта №25/3.1/707 від 21.08.2020, наданий на дослідження предмет, схожий на пістолет, є короткоствольною вогнепальною зброєю - самозарядним гладкоствольним пістолетом калібру 9 мм Р.А., який виготовлений шляхом переробки саморобним способом сигнального пістолета «RЕТАYВАRОNNK» калібру 9 мм Р.А.К. № НОМЕР_1 виробництва Туреччини в конструкцію якого саморобним способом внесені зміни. Наданий на дослідження один патрон є бойовим припасом - пістолетним патроном калібру 9 мм РА, спорядженим еластичною кулею. Патрон придатний до стрільби з травматичної зброї з вогнепальним принципом метання снаряду - пристроїв калібру 9 мм РА.
Зазначені дії обвинуваченого судом кваліфіковано за ч. 1 ст. 263 КК України як незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Водночас, предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, є вогнепальна зброя, бойові припаси, вибухові речовини і вибухові пристрої.
Відповідно до роз`яснень, які містяться у п. 5 постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 26.04.2002 «Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами», бойовими припасами визнаються патрони до нарізної вогнепальної зброї різних калібрів, артилерійські снаряди, бомби, міни, гранати, бойові частини ракет і торпед та інші вироби в зібраному вигляді, споряджені вибуховою речовиною і призначені для стрільби з вогнепальної зброї чи для вчинення вибуху. Патрони та набої до гладкоствольної мисливської зброї, а також патрони, споряджені гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, не є предметом злочинів, передбачених статтями 262, 263 КК України.
За таких обставин дії обвинуваченого ОСОБА_9 повинні бути кваліфіковані за ч. 1 ст. 263 КК України, як придбання, зберігання та носіння вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.
Вироком Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 листопада 2020 року ОСОБА_9 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено покарання: - за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців; - за ч.1 ст.129 КК України у виді обмеження волі строком на 1 рік; на підставі ч.1 ст.70, ст.72 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_9 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців; на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 1 рік та покладанням певних обов`язків, передбачених ст.76 КК України; також вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.
За обставин, викладених у вироку, в кінці липня 2018 року ОСОБА_9 , знаходячись на території балки, яка розташована за магазином ТОВ «АТБ-Маркет», що розташований по вул. Садова, № 110 в м. Синельникове Дніпропетровської області, де на землі побачив предмет схожий на пістолет, після чого у ОСОБА_9 виник злочинний умисел на незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, без передбаченого законом дозволу.
Так, ОСОБА_9 продовжуючи перебувати на території вищезазначеної балки, взяв в руки вказаний знайдений ним предмет схожий на пістолет та виявив, що він споряджений магазином, в якому знаходиться один предмет схожий на патрон, після цього ОСОБА_9 почав тримати зазначені виявлені предмети схожі на зброю та боєприпас безпосередньо при собі, тим самим незаконно придбав вогнепальну зброю та боєприпас.
Після цього, ОСОБА_9 , тримаючи безпосередньо при собі знайдені ним предмет схожий на пістолет та один предмет схожий на патрон, діючи умисно, реалізуючи свій раніше виниклий умисел, спрямований на незаконне носіння та зберігання вогнепальної зброї, боєприпасів без передбаченого законом дозволу, незаконно переніс зазначені виявлені ним предмети до місця проживання свого батька ОСОБА_10 , яке розташоване за адресою: АДРЕСА_2 .
Ігноруючи норми, що закріплюють встановлений законом правовий порядок поводження з вогнепальною зброєю та бойовими припасами, не маючи передбаченого законом дозволу, діючи умисно, усвідомлюючи незаконність придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї та бойового припасу без передбаченого законом дозволу, ОСОБА_9 став незаконно зберігати вказаний предмет схожий на пістолет та один предмет схожий на патрон, на території вказаного домоволодіння з кінця липня 2018 року до 04 серпня 2018 року.
ОСОБА_9 , перебуваючи за місцем проживання свого батька ОСОБА_10 за вищезазначеною адресою, взяв вказаний предмет схожий на пістолет та один предмет схожий на патрон, після чого помістив їх до своєї сумки, яку тримав при собі. Після цього, приблизно о 22.20 годин цього ж дня, ОСОБА_9 тримаючи при собі свою сумку, в якій знаходилися вищевказані предмети, вийшов з території домоволодіння свого батька ОСОБА_10 та пішов у напрямку свого місця проживання за адресою: АДРЕСА_1 . Так, рухаючись до свого місця проживання, ОСОБА_9 проходячи в районі магазину «Аврора», що розташований по вул. Миру, № 2 в м. Синельникове Дніпропетровської області, де зустрів раніше знайомого ОСОБА_11 після чого між ними виникла сварка. В ході зазначеної сварки ОСОБА_9 використав пістолет, діставши його зі своєї сумки та приставивши до живота ОСОБА_11 . Після чого ОСОБА_11 зателефонував до поліції та повідомив, що ОСОБА_9 погрожує йому пістолетом.
04.08.20018 року о 23.50 годин співробітниками Синельниківського ВП ГУНП в Дніпропетровській області, які прибули на виклик, ОСОБА_9 який перебував біля входу в приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: Дніпропетровська обл., м. Синельникове, вул. Миру, буд. 2, було запропоновано без застосування мір фізичного чи психологічного примусу добровільно видати предмет схожий на пістолет на, що останній дістав зі своєї сумки предмет схожий на пістолет, магазин та патрон і поклав та тротуарну плитку в розібраному стані.
Наданий на дослідження предмет, схожий на пістолет, є короткоствольною вогнепальною зброєю - самозарядним гладкоствольним пістолетом калібру 9 мм Р.А., який виготовлений шляхом переробки саморобним способом сигнального пістолета «REТАYВАRОNNК» калібру 9 шт Р.А.К. № НОМЕР_2 виробництва Туреччини в конструкцію якого саморобним способом внесені зміни, а саме: передня частина штатного ствола разом із захисним елементом видалена, а замість неї встановлений ствол з гладким каналом діаметром 8,5 мм, виготовлений саморобним способом. Наданий на дослідження пістолет придатний до проведення пострілів. Наданий на дослідження один патрон є бойовим припасом - пістолетним патроном калібру 9 мм РА, спорядженим еластичною кулею. Наданий на дослідження патрон придатний до стрільби з травматичної зброї з вогнепальним принципом метання снаряду - пристроїв калібру 9 мм РА.
Крім того, ОСОБА_9 , 04.08.2018 року близько 22.30 годин, перебуваючи поблизу магазину «Слива» по вул. Садова в м. Синельникове Дніпропетровської області, зустрів раніше йому знайомого ОСОБА_11 , з яким мав особисті неприязні відносини. Після цього ОСОБА_9 , переслідуючи злочинний умисел, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, умисно, протиправно, на ґрунті неприязних відносин до потерпілого, маючи на меті викликати в останнього реальне побоювання за своє життя та посягаючи на його особисту безпеку, дістав зі своєї сумки пістолет, та прямо зазначив, що буде стріляти в ОСОБА_11 , що останній обґрунтовано сприйняв як погрозу вбивством. Після цього ОСОБА_9 почав рухатись в бік потерпілого ОСОБА_11 та тримаючи вищевказаний пістолет в правій руці підійшов впритул до останнього і приклав пістолет до правого коліна ОСОБА_11 , при цьому знов зазначив, що буде стріляти в ОСОБА_11 , що останній обґрунтовано сприйняв як погрозу вбивством.
Потерпілий ОСОБА_11 , зважаючи на обстановку та обставини, які склалися, предмет, яким ОСОБА_9 погрожував йому, зважаючи на агресивний стан нападаючого ОСОБА_9 , сприймаючи погрози вбивством на його адресу як реальні, об`єктивно боячись за своє життя та виконання цієї погрози.
Кримінальне провадження розглянуто в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, яка підтримала доводи апеляційної скарги прокурора, захисника, яка не заперечувала щодо задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.
У відповідності до ст. 404 КПК України вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.
Висновок суду щодо фактичних обставин кримінального провадження, доведеність вини ОСОБА_9 в апеляційній скарзі не оспорюється, а тому апеляційним судом не перевіряється.
Перевіривши матеріали кримінального провадження в межах вимог апеляційної скарги прокурора, колегія суддів дійшла таких висновків.
Доводи прокурора щодо виключення з мотивувальної частини вироку вказівки про визнання ОСОБА_9 винним у пред`явленому обвинуваченні в частині предмету злочину - бойових припасів, колегія суддів вважає обгрунтованим, з огляду на таке.
Так, із викладеного у вироку обвинувачення, визнаного судом доведеним вбачається, що 04.08.2020 року біля входу в приміщення магазину «Аврора», за адресою: будинок 2 по вул. Миру в м. Синельниково, ОСОБА_9 на вимогу працівників поліції дістав зі своєї сумки та поклав на тротуарну плитку в розібраному стані предмет, зовнішньо схожий на пістолет з маркуванням «RЕТАYВАRОNNK» калібру 9 мм Р.А.К. № НОМЕР_1 , магазин та патрон калібру 9 мм РА.
Відповідно до висновку експерта №25/3.1/707 від 21.08.2020 року, результати якого також зазначені у вироку, наданий на дослідження предмет, схожий на пістолет, є короткоствольною вогнепальною зброєю - самозарядним гладкоствольним пістолетом калібру 9 мм Р.А., який виготовлений шляхом переробки саморобним способом сигнального пістолета «RЕТАYВАRОNNK» калібру 9 мм Р.А.К. № НОМЕР_1 виробництва Туреччини в конструкцію якого саморобним способом внесені зміни. Наданий на дослідження один патрон є бойовим припасом - пістолетним патроном калібру 9 мм РА, спорядженим еластичною кулею. Патрон придатний до стрільби з травматичної зброї з вогнепальним принципом метання снаряду - пристроїв калібру 9 мм РА.
Вказані дії обвинуваченого ОСОБА_9 судом кваліфіковано за ч. 1 ст. 263 КК України як незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Однак, відповідно до роз`яснень, які містяться у п. 5 постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 26.04.2002 «Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами», бойовими припасами визнаються патрони до нарізної вогнепальної зброї різних калібрів, артилерійські снаряди, бомби, міни, гранати, бойові частини ракет і торпед та інші вироби в зібраному вигляді, споряджені вибуховою речовиною і призначені для стрільби з вогнепальної зброї чи для вчинення вибуху. Патрони та набої до гладкоствольної мисливської зброї, а також патрони, споряджені гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, не є предметом злочинів, передбачених статтями 262, 263 КК України.
На підставі викладеного, суд першої інстанції, кваліфікуючи діяння ОСОБА_9 безпідставно вказав про визнання його винним за ч. 1 ст. 263 КК України в частині предмету злочину - бойових припасів, оскільки вилучений у обвинуваченого патрон не є бойовим припасом.
Відповідно до ч.1 ст.409 КПК України, підставами для зміни судового рішення є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин вирок суду щодо ОСОБА_9 підлягає зміні, через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з неправильним тлумаченням закону, яке суперечить його точному змісту, шляхом виключення з мотивувальної частини вироку вказівки про визнання ОСОБА_9 винним у пред`явленому обвинуваченні в частині предмету злочину - бойових припасів.
З урахуванням наведеного дії обвинуваченого ОСОБА_9 необхідно кваліфікувати за ч. 1 ст. 263 КК України, як придбання, зберігання та носіння вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 листопада 2020 року задовольнити.
Вирок Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 листопада 2020 року щодо ОСОБА_9 змінити, виключити з мотивувальної частини вироку вказівку про визнання ОСОБА_9 винним у пред`явленому обвинуваченні в частині предмету злочину - бойових припасів.

Кваліфікувати дії ОСОБА_9 за ч.1 ст.263 КК України, як придбання, зберігання та носіння вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.

В решті вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Кримінального касаційного суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.
Судді:

_____________ _________ __________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4