ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2481/20 Справа № 187/429/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 жовтня 2020 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової падати з розгляду кримінальних справ:

головуючого судді-доповідача ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у закритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 на вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 10 червня 2020 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000160 стосовно

ОСОБА_7 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Дніпропетровськ, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , освіта середня спеціальна, працює вантажником в ТОВ Мясна фабрика Фаворит Плюс, одружений, має двох малолітніх дітей, раніше не судимий,

обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 301, ч. 3 ст. 301 КК України,

за участю:
прокурора ОСОБА_8
обвинуваченого ОСОБА_7
захисника ОСОБА_9
В С Т А Н О В И В:

Обставини, встановлені судами першої та апеляційної інстанції.
На початку лютого 2018 року ОСОБА_7 , знаходячись за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрував на сайті «swing-zone.com» веб-сторінку під вигаданим ім`ям «Рюраряба88», за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «6fc6ed4305с127а0d991ае8395d3b5d4». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 05.02.2018 о 13 год. 53 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка- Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_11 ОСОБА_12 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Дії ОСОБА_7 кваліфіковані за ч. 1 ст. 301 КК України, як виготовлення та розповсюдження зображення порнографічного характеру.
Повторно, на початку вересня 2018 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «9е5е070560bb7bаа20f420028bd7с673». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 22.09.2018 о 16 год. 30 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка-Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_11 ОСОБА_13 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку грудня 2018 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону скопіював у всесвітній мережі Інтернет один відеозапис із зображенням групового статевого акту між жінкою та двома чоловіками « ОСОБА_11 ». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 28.12.2018 о 17 год. 30 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка- Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив даний відеозапис на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійований ним відеозапис порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив відеозапис.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, відеозапис із зображенням групового статевого акту між жінкою та двома чоловіками « ОСОБА_11 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку червня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «10а2а7bс753аb38с63fе70». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 11.06.2019 о 00 год. 22 хв., перебуваючи на базі відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_4 » в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_11 ОСОБА_14 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку червня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «854ае917б29с1ееb8се2е31d41с25b7». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 22.06.2019 о 13 год. 34 хв., перебуваючи на базі відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_4 » в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_11 ОСОБА_15 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку липня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував два рази свій оголений статевий орган « НОМЕР_2 ОСОБА_16 », « НОМЕР_3 ». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 12.07.2019 о 15 год. 25 хв. та о 15 год. 31 хв., перебуваючи на базі відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_4 » в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розмістив дані фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою «https://www.swing-zone.com/id1281307» у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, два фотознімки із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « НОМЕР_2 ОСОБА_16 », « НОМЕР_4 ОСОБА_17 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, на початку липня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону скопіював у всесвітній мережі Інтернет один відеозапис із зображенням групового статевого акту між жінкою та двома чоловіками « ОСОБА_11 ». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 18.07.2019 о 10 год. 15 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка- Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив даний відеозапис на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійований ним відеозапис порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив відеозапис.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, відеозапис із зображенням групового статевого акту між жінкою та двома чоловіками « ОСОБА_11 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку липня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing- zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган « НОМЕР_5 ». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 19.07.2019 о 01 год. 34 хв., перебуваючи на базі відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_4 » в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розмістив дане фото на сторінці іншого користувача сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_18 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_18 » за інтернет-адресою «https://www.swing-zone.com/id403863» у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « НОМЕР_6 ОСОБА_19 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_18 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_5 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Повторно, на початку липня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган « НОМЕР_7 ». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 22.07.2019 о 09 год. 42 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка- Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « НОМЕР_8 ОСОБА_20 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, на початку серпня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: «https://www.swing-zone.com/id1281307» та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «d5а9bd5еbе81с9ае5с1е85404с0сае4f». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 19.08.2019 о 22 год. 34 хв., перебуваючи за адресою: с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області 14-ий км дороги Кам`янське-Петриківка- Магдалинівка, на території гіпермаркету «Епіцентр-К», розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_21 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, на початку серпня 2019 року ОСОБА_7 , будучи зареєстрованим на сайті «swing-zone.com», під вигаданим ім`ям « ОСОБА_10 », за інтернет-адресою адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та в подальшому, являючись абонентом всесвітньої мережі Інтернет провайдеру ПрАТ «Київстар», будучи зареєстрованим на інтернет сайті «swing-zone.com» за допомогою свого мобільного номеру телефону оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 , маючи злочинний умисел, направлений на виготовлення зображень порнографічного характеру, за допомогою свого мобільного телефону сфотографував свій оголений статевий орган «е39b0се0е2289а36е72021с848345ае0». Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 17.08.2019 о 01 год. 50 хв., перебуваючи на базі відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_4 » в с. Єлизаветівка Петриківського району Дніпропетровської області, розмістив дане фото на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під вигаданим іменем « ОСОБА_10 ». Таким чином, порушуючи суспільну мораль, діючи всупереч суспільним відносинам, які складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії та порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.2003 ст. 2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються», залишив скопійоване ним фото порнографічного характеру на власній веб-сторінці під вигаданим іменем « ОСОБА_10 » за інтернет-адресою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у вільному доступі для кожного користувача всесвітньої мережі Інтернет, тим самим розповсюдив фото.
Відповідно до висновку експерта № 19/104-19/61 від 06.03.2020, фотознімок із зображенням демонстрації статевого органу чоловіка « ОСОБА_22 », з сайту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », користувача з ім`ям « ОСОБА_10 » веб-адреса « ІНФОРМАЦІЯ_3 », відносяться до твору порнографічного характеру.
Дії ОСОБА_7 кваліфіковані за ч. 3 ст. 301 КК України, як виготовлення та розповсюдження зображення порнографічного характеру, вчиненого повторно.
Вироком Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 10 червня 2020 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 301 та ч. 3 ст. 301 КК України та призначено покарання:
- за ч.1 ст. 301 КК України у виді 1 року обмеження волі;
- за ч. 3 ст. 301 КК України у виді 3 років позбавлення волі без позбавлення права займатися обіймати певні посади чи займатись певною діяльністю.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_7 визначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі без позбавлення права займатися обіймати певні посади чи займатись певною діяльністю.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік.
На підставі ст. 76 КК України покладено на обвинуваченого ОСОБА_7 обов`язки не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця свого проживання, роботи, а також періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
Стягнуто із ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати за проведення судово-мистецтвознавчої експертизи № 19/104-19/61 від 06.03.2020 року в розмірі 1570,10 грн.
Речові докази: мобільний телефон марки «Iphone-4», imei: НОМЕР_9 без сім-картки, мобільний телефон марки «Iphone SE», imei: НОМЕР_10 , з сім-карткою оператору мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_11 повернуто ОСОБА_7 , як законному власнику; картку пам`яті «Kingston» SDCS/16 GB s/n 97190-E05A00LF, на яку записано хід проведення обшуку залишено в матеріалах кримінального провадження.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги і узагальненні доводи особи, яка її подала.
В апеляційній скарзі прокурор ставить питання про скасування вироку суду в частині призначеного покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та просить ухвалити новий вирок, яким на підставі ст. 96-1 КК України застосувати спеціальну конфіскацію щодо мобільного телефону марки «Iphone-4», imei: НОМЕР_9 з сім-карткою оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_11 , вилучені під час обшуку у ОСОБА_7 , конфіскувавши їх у власність держави.
Зазначає, що суд першої інстанції під час ухвалення вироку в порушення вимог ст. ст. 96-1 та 96-2 КК України не застосував спеціальну конфіскацію до вищезазначеного майна, яке обвинувачений використовував, як засіб та знаряддя вчинення кримінальних правопорушень.

Позиції учасників судового провадження.
Прокурор в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який приймав участь в суді першої інстанції і з підстав, викладених в скарзі просив її задовольнити.
Обвинувачений та захисник в судовому засіданні заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора та просили залишити її без задоволення.

Мотиви апеляційного суду.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновки суду першої інстанції про вчинення ОСОБА_7 кримінальних правопорушень за обставин, викладених у вироку суду та кваліфікація його дій в апеляційній скарзі не оспорюються, визнавались обвинуваченим в суді першої інстанції, у зв`язку з чим судовий розгляд проведений в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України, а тому відповідно до ч. 2 ст. 394 та ст. 404 КПК України апеляційний суд не переглядає.
Перевіривши доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, апеляційний суд доходить наступних висновків.
За змістом ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого Особливою частиною цього Кодексу, за які передбачено основне покарання у виді позбавлення волі...
Спеціальна конфіскація застосовується на підставі обвинувального вироку суду.
Згідно з положеннями п. 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності, інше майно були... використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), який не знав і не міг знати про їх незаконне використання.
Крім того, за змістом п. 12 ч. 1 ст. 368, п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України ухвалюючи вирок, суд повинен вирішити такі питання, що належить вчинити з майном, на яке накладено арешт, речовими доказами і документами.
У разі визнання особи винуватою у резолютивній частині вироку зазначаються рішення щодо речових доказів і документів та спеціальної конфіскації.
Вищезазначені вимоги закону України про кримінальну відповідальність та кримінального процесуального закону суд першої інстанції не виконав в повній мірі, у зв`язку з чим вирок в частині вирішення долі речових доказів, підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку в цій частині.
Оскарженим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим та призначено покарання за ч. 3 ст. 301 КК України, санкція якої передбачає покарання у виді позбавлення волі строком від трьох до семи років.
За обставин, встановлених судом першої інстанції та детально викладених в оскарженому вироку ОСОБА_7 засуджено за виготовлення та розповсюдження зображень порнографічного характеру, вчиненого повторно, які він вчинив за допомогою свого мобільного телефону з сім-карткою оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 .
Матеріалами справи підтверджено, що саме мобільні телефони Iphone 4 та Iphone SE використовувались для виготовлення і розповсюдження зображень порнографічного характеру і саме вони визнані по справі речовими доказами (т. 1 а.к.п. ).
Таким чином, мобільний телефон із сім-картою оператора мобільного зв`язку ОСОБА_7 використовував, як знаряддя вчинення інкримінованих злочинів, тому це майно, відповідно до ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 96-1, п. 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України підлягає спеціальній конфіскації.
Зазначені вище обставини судом першої інстанції залишені без належної правової оцінки, у зв`язку з чим рішення про не застосування спеціальної конфіскації до вищезазначеного майна прийнято без врахування фактичних обставин кримінального провадження та вимог закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 1 ч. 1 ст. 413, ч. 1 ст. 421 КПК України підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що полягає в незастосуванні судом закону, який підлягає застосуванню.
Обвинувальний вирок, ухвалений судом першої інстанції, може бути скасовано, зокрема в інших випадках, коли це погіршує становище обвинуваченого, лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий чи його представник.
Враховуючи вимоги ч. 1 ст. 404 та ч. 1 ст. 421 КПК України щодо меж апеляційного розгляду та повноважень суду апеляційної інстанції ухвалювати вироки лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали, в даному випадку прокурор, то апеляційний суд за відсутності відповідного процесуального приводу не входить в обговорення законності та обґрунтованості не застосування спеціальної конфіскації до іншого речового доказу.
Таким чином, апеляційний суд дійшов висновку про обґрунтованість доводів апеляційної скарги прокурора, у зв`язку з чим вона підлягає задоволенню, а вирок суду скасуванню в частині вирішення долі речових доказів, а саме повернення обвинуваченому ОСОБА_7 мобільного телефону марки «Iphone-4», imei: НОМЕР_9 та сім-карти оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_11 , з ухваленням нового вироку в цій частині.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, апеляційний суд, -
У Х В А Л И В :
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 10 червня 2020 року стосовно ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 301, ч. 3 ст. 301 КК України в частині вирішення долі речових доказів скасувати.
Ухвалити в цій частині новий вирок, яким на підставі п. 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України застосувати спеціальну конфіскацію щодо мобільного телефону марки «Iphone-4», imei: НОМЕР_9 з сім-карткою оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» НОМЕР_11 , вилучені під час обшуку у ОСОБА_7 , конфіскувавши їх у власність держави.
Речовий доказ: мобільний телефон марки Iphone SE, imei: НОМЕР_10 повернути ОСОБА_7 , як законному власнику; картку пам`яті Kingston SDCS/16 GB s/n 97190-E05A00LF, на яку записано хід проведення обшуку залишити в матеріалах кримінального провадження.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції.
Копії вироку вручити обвинуваченому ОСОБА_7 та прокурору.
Судді:

____________________ ____________________ ____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3