Справа № 158/738/20 Провадження №11-кп/802/559/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: в порядку КПК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 листопада 2020 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому в режимі відеоконференції засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ківерцівського районного суду Волинської області від 27 травня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

В С Т А Н О В И В:
Вироком Млинівського районного суду Рівненської області від 31.07.2017 ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та житель АДРЕСА_1 , засуджений за ч.2 ст.289, ч.2 ст.309, ст.70 КК України до 6 (шести) років позбавлення волі.
Засуджений звернувся до суду із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 08.11.2017, та з 17.07.2013 по 20.12.2013 у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України.
Ухвалою суду першої інстанції у задоволенні вказаного клопотання відмовлено.

Своє рішення суд мотивував тим, що попереднє ув`язнення за іншими (попередніми) вироками суду у значенні ч.5 ст.72 КК України не може бути зараховане до попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні та вже було враховано при відбуванні покарання за попередніми вироками суду.
Не погоджуючись із рішенням суду, засуджений оскаржує його з мотивів незаконності. Посилається на те, що за попереднім вироком він був попередньо ув`язнений з 17.07.2013 по 20.12.2013. Тому просить скасувати рішення суду і постановити нове, яким зарахувати йому даний строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, який виклав суть ухвали та доводи апеляційної скарги, засудженого, який підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі та просив скасувати оскаржуване судове рішення, зарахувавши йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, міркування прокурора, який заперечив доводи апеляційної скарги і просив рішення суду залишити без змін, дослідивши матеріали справи, апеляційний суд доходить висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України та Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із п.2 Прикінцевих положень вищевказаного Закону, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Положеннями Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017, який набрав чинності з 21.06.2017 року, частину 5 ст.72 КК України викладено в такій редакції: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 05 вересня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду та затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» регламентовано, що попереднє ув`язнення застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

На думку апеляційного суду, судом першої інстанції вказані вимоги закону дотримані.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що у кримінальному провадженні № 0000440 від 06 жовтня 2016 року (за вироком Млинівського районного суду Рівненської області від 31.07.2017) ОСОБА_7 був затриманий о 17 год. 45 хв. 07 листопада 2016 року.
Вказаним вироком, запобіжний захід ОСОБА_7 , обраний ухвалою Демидівського районного суду Рівненської області 07 листопада 2016 року, до вступу вироку в законну силу залишений попередній тримання під вартою.
Враховуючи наведене, у вироку Млинівського районного суду Рівненської області від 31.07.2017 місцевий суд правильно вказав про зарахування ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України строку попереднього ув`язнення з 17 години 45 хвилин 07 листопада 2016 року до 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалою Ківерцівського районного суду Волинської області від 26.12.2018 ОСОБА_7 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 08.11.2017 включно, в порядку ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що попереднє ув`язнення за попередніми (іншими) вироками у значенні ч.5 ст.72 КК України не може бути зараховане до попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні, оскільки вже було враховано при відбуванні покарання за попередніми вироками суду.
Дана обставина стверджується копією вироку Млинівського районного суду Рівненської області від 31.07.2017 щодо ОСОБА_7 ..
Таким чином, апеляційний суд вважає доводи апелянта про те, що судом неправильно визначені строки попереднього ув`язнення в даному кримінальному провадженні, які підлягають зарахуванню у строк покарання, необґрунтованими.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 409, 539 КПК України, Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ківерцівського районного суду Волинської області від 27 травня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання без змін.

Головуючий

Судді