У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.02.2021 року м. Херсон

Херсонський міський суд Херсонської області в складі:

головуючого судді: ОСОБА_1

за участю секретаря: ОСОБА_2

прокурора: ОСОБА_3

засудженого: ОСОБА_4

захисника: ОСОБА_5

представник ДУ «Херсонський слідчий ізолятор»: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду м. Херсонаклопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення,

в с т а н о в и в:
27.10.2020 р. до Херсонського міського суду Херсонської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування у строк покарання, строку попереднього ув`язнення, з врахуванням правил, визначених ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України від 26.11.2015 р. №838-VIII. В обґрунтування клопотання зазначив, що з врахуванням вимог вказаного Закону йому зарахували лише період з 07.08.2017 р. до 07.10.2017 р., не зважаючи на те, що в умовах СІЗО утримується і по сьогоднішній день. Крім того висловив незгоду з постановленими щодо нього вироками, вважаючи покарання за ними таким, що не відповідає його особі.
Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні своє клопотання підтримав, просив його задовольнити. Додав, що весь період відбування покарання він утримується в СІЗО, суди безпідставно не зарахували весь період з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Захисник ОСОБА_5 клопотання засудженого підтримав, просив суд врахувати мотиви, з яких воно заявлене.
Прокурор та представник ДУ «Херсонський слідчий ізолятор» заперечили проти задоволення клопотання, посилаючись на ту обставину, що аналогічне клопотання вже було предметом розгляду Херсонського міського суду Херсонської області.
Суд, заслухавши думку учасників судового засідання, дослідивши матеріали, надані в обґрунтування клопотання, дійшов до наступних висновків.
Частиною 5 ст. 72 КК України, з урахуванням змін, внесених відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015 року, визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення відповідно до вищеназваного закону включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Законом України від 18.05.2017 р. №2046-VIII редакцію ч. 5 ст. 72 КК України змінено і викладено наступним чином: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Враховуючи вищевикладені норми в зазначених варіантах редакцій, а також правову позицію викладену в постанові Великої Палати Верховного суду від 23.05.2018 р. (справа №237/1459/17, провадження №13-19кс18), можна зробити висновок, що у разі вчинення особою злочину починаючи з 21.06.2017 р. (включно), під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону №2046-VIII), тобто день за день.
З наданих суду документів вбачається, що ОСОБА_4 був засуджений за вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 08.02.2018 р. за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до покарання у вигляді 2 років позбавлення волі. Датою вчинення протиправних дій є 08.03.2017 р. та 17.03.2017 р. Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 07.08.2017 р. по 07.10.2017 р.
Отже, враховуючи дату вчинення протиправних дій, а також вищевикладені вимоги ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 р. судом було визначено відповідний період, який підлягав зарахуванню.
За вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 18.04.2018 р. ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі. Протиправні дії, інкриміновані ОСОБА_4 , було вчинено 08.10.2017 р. Зараховано у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язення в період з 08.10.2017 р. по 18.04.2018 р. Покарання за вказаним вироком суду призначено за правилами ч. 4 ст. 70 КК України із зарахуванням покарання призначеного вищезазначеним вироком Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 08.02.2018 р.
Запобіжний заходу у виді «тримання під вартою» щодо ОСОБА_4 було обрано в рамках вищезазначеного (останнього за часом) кримінального провадження №489/5207/17 на підставі обвинувального акту за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, а затримано 08.10.2017 р. в рамках цього ж провадження, про що свідчить протокол затримання особи, підозрюваної у вчинення злочину від 08.10.2017 р.
Зі змісту ж вказаного вироку Ленінського районного суду м. Миколаєва вбачається, що кримінальні правопорушення були вчинено ОСОБА_4 поза межами строків, які надавали можливість зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку день за два, про що і було зазначено у вироку Миколаївського апеляційного суду від 24.12.2019 р., яким вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва скасовано, а ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, та з урахуванням правил ч. 4 ст. 70 КК України визначено остаточне покарання з огляду на вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 08.02.2018 р. Також надано оцінку можливості застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції, якою дозволено перерахування одного дня попереднього увязнення, двом дням позбавлення волі та здійснено відповідний перерахунок за період з 07.08.2017 р. по 07.10.2017 р.
Оскільки, питання відповідного перерахунку строку покарання щодо ОСОБА_4 вже вирішено Миколаївським апеляційним судом 24.12.2019 р., а останній враховуючи вищевикладене має право на такий перерахунок лише за період з 07.08.2017 р. до 07.10.2017 р., то суд позбавлений права на повторне вирішення аналогічного клопотання, крім того підстав для такого зарахування, окрім раніше визначеного періоду, немає.
Не заслуговують на увагу зауваження ОСОБА_4 в тій частині, що він тривалий час перебуває в умовах слідчого ізолятора, що судами до уваги прийнято не було. Згідно довідки за матеріалами особової справи №525/2020 на засудженого ОСОБА_4 після постановлення вироку Миколаївським апеляційним судом 24.12.2019 р., останній був залишений в умовах слідчого ізолятору у зв?язку із заявленим клопотанням про ознайомлення з матеріалами кримінального провадження, а відповідно вказаний період з огляду на викладене вище не є попереднім ув`язненням.
Слід також зазначити, що аналогічне клопотання засудженого ОСОБА_4 було предметом розгляду Херсонського міського суду Херсонської області, в задоволенні якого ухвалою від 13.05.2020 р. відмовлено. Зазначена ухвала згідно ухвали Херсонського апеляційного суду від 11.08.2020 р. залишена без змін.
Виходячи із вищевикладеного, підстави для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення у суду, відсутні, а тому в задоволенні останнього слід відмовити.
Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст. ст. 537-539 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення відмовити.

Ухвала може бути оскаржена протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_4 в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали, до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя: ОСОБА_1