У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 квітня 2020 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд
в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за № 0001339

за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2019 року у відношенні

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сімферополь, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактичного місця проживання на території Миколаївської області не має, раніше неодноразово судимий, востаннє:

11.01.2018 р. апеляційним судом Миколаївської області за ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 3 місяці;

- обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_6

обвинувачений ОСОБА_5

захисник ОСОБА_7 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2019 року ОСОБА_5 засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за даним вироком та за вироком апеляційного суду Миколаївської області від 11 січня 2018 року ОСОБА_5 остаточно призначено покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі строком на 4 роки 3 місяці позбавлення волі.

На підставі ч. 5 ст. 72, ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 10.01.2018 р. та з 20.05.2019 р. до 14.11.2019 р. включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 11.01.2018 р. до 20.05.2019 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Обвинувачений ОСОБА_5 просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 14.11.2019 р. у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

Обвинувачений ОСОБА_5 зазначає про те, що судом першої інстанції порушено ч.5 ст. 72 КК України. Вважає, що строк його попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 14.11.2019 р. підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Встановлені судом першої інстанції обставини.

24.03.2017 р., близько 06.40 год, ОСОБА_5 , перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , таємно викрав належний ОСОБА_8 мобільний телефон з сім-картами загальною вартістю 4150 грн.

Судом першої інстанції ОСОБА_5 визнаний винним у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчинене повторно. Його дії кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та захисника на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який вважав, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені в апеляційній скарзі доводи, суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_5 у вчинені злочину за обставин, встановлених судом, є правильними. Дії ОСОБА_5 вірно кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України. В цій частині вирок апелянтом не оскаржується.

Також і не оскаржується вирок стосовно призначеного ОСОБА_5 покарання.

Доводи апелянта про те, що йому суд першої інстанції не у повній мірі зарахував строк попереднього ув`язнення є частково обґрунтованими з огляду на наступне.

За даним кримінальним провадженням №0001339 обвинувачений ОСОБА_5 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст. 185 КК України, - 24.03.2017 р. у період дії ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Після вчинення 24.03.2017 р. обвинуваченим ОСОБА_5 злочину у редакцію ч.5 ст. 72 КК України були внесені зміни (згідно з Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., який набрав чинності 21.06.2017 р.), які погіршують становище обвинуваченого ОСОБА_5 щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення.

Тому, з огляду на положення ч. 2 ст. 5 КК України, при зарахуванні обвинуваченому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення підлягають застосуванню положення ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р. (до внесення змін згідно з Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., який набрав чинності 21.06.2017 р.).

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р.) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

За даним кримінальним провадженням № 0001339 обвинуваченому ОСОБА_5 запобіжний захід не обирався.

Судом першої інстанції 12.04.2019 р. постановлена ухвала про етапування обвинуваченого ОСОБА_5 з ДУ «Ольшанська виправна колонія (№ 53)» (де він відбував покарання) до ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» для можливості його участі у судовому засіданні під час судового розгляду кримінального провадження /а.п. 37/. Обвинувачений ОСОБА_5 прибув до ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» 20.05.2019 р. /а.п. 103/.

Строк перебування обвинуваченого ОСОБА_5 у ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» з 20.05.2019 р. до 21.04.2020 р. включно (дня постановлення апеляційним судом судового рішення за результатом даного апеляційного розгляду), включається у строк попереднього ув`язнення і підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі згідно ч.5 ст. 72 КК України.

Крім того, ОСОБА_5 за вироком апеляційного суду Миколаївської області від 11 січня 2018 року засуджений за ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 3 місяці.

Апеляційним судом Миколаївської області за цим вироком на підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 20.06.2017 р. включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. до 10.01.2018 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Суд першої інстанції, визначивши обвинуваченому ОСОБА_5 на підставі ч.4 ст. 70 КК України остаточне покарання за сукупністю злочинів, а саме за ч.2 ст. 185 КК України та за вироком апеляційного суду Миколаївської області від 11.01.2018 р., допустив неточність при зарахуванні обвинуваченому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

А саме, суд першої інстанції на підставі ч. 5 ст. 72, ч. 4 ст. 70 КК України обвинуваченому ОСОБА_5 зарахував у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 10.01.2018 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, замість вірного строку з 04.05.2017 р. до 11.01.2018 р. включно. Обвинувачений ОСОБА_5 перебував у попередньому ув`язненні саме у такий строк, а тому цей строк підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, суд першої інстанції обвинуваченому ОСОБА_5 зарахував у строк відбування покарання строк з 11.01.2018 р. до 20.05.2019 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, замість вірного строку - з 12.01.2018 р. до 19.05.2019 р. Саме у цей строк обвинувачений ОСОБА_5 відбував призначене йому покарання. Даний строк підлягає зарахуванню у строк відбутого покарання із розрахунку один день відбування покарання за один день позбавлення волі.

Вимога апелянта про зарахування йому у строк відбування покарання строку його відбування покарання після ухвалення вироку апеляційним судом Миколаївської області від 11.01.2018 р. до 20.05.2019 р. є необґрунтованою, оскільки такий строк не є строком попереднього ув`язнення відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» і не може бути зарахований із розрахунку до два дні позбавлення волі.

У зв`язку із неточним зарахуванням судом першої інстанції строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 на підставі ч.5 ст. 72 КК України, вирок суду першої інстанції на підставі п. 4 ч.1 ст. 408 КПК України підлягає зміні у цій частині.

З огляду на наведене, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 407,408, 409, 424,425, 532 КПК України, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2019 року у відношенні ОСОБА_5 змінити в частині застосування вимог ч.5 ст. 72 КК України.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. до 11.01.2018 р. включно та з 20.05.2019 р. до 21.04.2020 р. включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 12.01.2018 р. до 19.05.2019 р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В решті зазначений вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3