Справа № 368/491/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"15" травня 2020 р. Слідчий суддя Кагарлицького районного суду Київської області ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , та прокурора ОСОБА_3 , слідчої ОСОБА_4 , розглянувши клопотання в кримінальному провадженні № 0000188, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 13.05.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, про надання дозволу на відбирання біологічних зразків примусово, -
ВСТАНОВИВ :
До слідчого судді Кагарлицького районного суду Київської області надійшло клопотання слідчого Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУ НП в Київській області лейтенант поліції ОСОБА_4 , погоджене прокурором, про надання дозволу на відбирання біологічних зразків примусово.
В обгрунтування клопотання зазначено, що 13.05.2020 р. до ч/ч Кагарлицького ВП по телефону надійшло повідомлення, із ДУ Кагарлицька ВК № 115, про те, що 13.05.2020 р. о 09 год. 34 хв. під час проведення заходів у відділені СКС № 2 в кімнаті № 9 в тумбі, де зберігаються речі засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 було виявлено суху подрібнену речовину зеленого кольору зовні схожу на "канабіс".
Дане повідомлення зареєстроване до ЄО Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП України в Київській області за № 2421 від 13.05.2020 р.
По даному факту внесено відомості до ЄРДР №0000188 від 13 травня 2020 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.
13.05.2020 р. на підставі внесених відомостей до ЄРДР працівниками Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області проведено огляд місця події за адресою: с. Зікрачі, Кагарлицького р-ну., Київської області ДУ Кагарлицька ВК (№115), а саме: у відділенні соціально-психологічної служби № 2, кімнаті № 9, під час якого на прикроватній тумбочці засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , інвентарний номер якої 11306256 було виявлено суху, подрібнену, спресовану речовину зеленого кольору, що має специфічний запах та зовні схожа на рослини коноплі та частини поліетиленового пакету чорного кольору, яку поміщено до спеціального пакету № 2955475, на якому нанесено відповідний пояснювальний напис, підписи понятих та слідчого.
На підставі вищевказаного було проведено затримання ОСОБА_5 . Під час затримання на підставі доручення слідчого СВ Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області лейтенанта поліції ОСОБА_4 , о/у СКП Обухівського ВП ГУНП в Київській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_6 було проведено особистий обшук ОСОБА_5 під час якого виявлено та вилучено: зимову куртку коричневого кольору із чорними клітинками, яку поміщено до спеціального пакету №1958811.
Досудовим розслідуванням встановлено, що засуджений ОСОБА_5 , 19.05.2015 року Токмацьким судом Запорізької області за вчинення злочину передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України, та відбуває покарання у ДУ «Кагарлицька ВК (№115)» з 24.02.2016 року.
13 травня 2020 року прокурором Кагарлицької місцевої прокуратури ОСОБА_3 було винесено постанову про відібрання зразків, а саме: зразків волосся з голови шляхом їх зрізання та зразки букального епітелію в ОСОБА_5 для проведення експертизи.
13 травня 2020 року ОСОБА_5 відмовився добровільно надавати біологічні зразки та пояснив наступне, що не визнає свою вину з приводу зберігання та вживання наркотичного засобу «канабіс».
Статтею 2 КПК України передбачено, що завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необгрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
У частині 2 статті 9 КПК України зазначено, що прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.
Відповідно до статті 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють
наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.
Згідно статті 85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.
Статтею 85 КПК України передбачено, що доказ визнається допустимим, якщо він отриманий у порядку, встановленому КГЖ України.
Відповідно до ч. 1 ст. 91 КПК України доказуванню підлягають наступні обставини: подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення та обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження. Частиною другою вказаної статті визначено, що доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.
Згідно ч. 1 ст. 92 КПК України обов`язок доказування обставин, передбачених статтею 91 КПК України, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого.
Частиною 2 ст. 93 КПК України визначено, що сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 України. Уразі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 КПК України, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.
Статтею 241 КПК України передбачено, що слідчий, прокурор здійснює освідування підозрюваного, свідка чи потерпілого для виявлення на їхньому тілі слідів кримінального правопорушення або особливих прикмет, якщо для цього не потрібно проводити судово-медичну експертизу. Освідування здійснюється на підставі постанови прокурора та. за необхідності, за участю судово-медичного експерта або лікаря. Освідування, яке супроводжується оголенням освідуваної особи, здійснюється особами тієї ж статі, за винятком його проведення лікарем і за згодою особи, яка освідується.
Слідчий, прокурор не вправі бути присутнім при освідуванні особи іншої статі, коли це пов`язано з необхідністю оголювати особу, що підлягає освідуванню. Перед початком освідування особі, яка підлягає освідуванню, пред`являється постанова прокурора. Після цього особі пропонується добровільно пройти освідування, а в разі її відмови освідування проводиться примусово. При освідуванні не допускаються дії, які принижують честь і гідність особи або небезпечні для її здоров`я. За необхідності здійснюється фіксування наявності чи відсутності на тілі особи, яка підлягає освідуванню, слідів кримінального правопорушення або особливих прикмет шляхом фотографування, відеозапису чи інших технічних засобів. Зображення, демонстрація яких може розглядатись як образлива для освідуваної особи, зберігаються в опечатаному вигляді і можуть надаватися лише суду під час судового розгляду Про проведення освідування складається протокол згідно з вимогами цього Кодексу. Особі, освідування якої проводилося примусово, надається копія протоколу освідування.
Європейський суд з прав людини наголошує, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, і це може робити тільки акредитований лікар, який володіє спеціальними медичними знаннями та який має право відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру, тобто хворобу, тяжкий стан тощо.
З огляду на вищевикладене та враховуючи те, що засуджений ОСОБА_5 відмовився добровільно надавати біологічні зразки, а також з метою всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження, виявлення як тих обставин, що викривають, так і тих, що виправдовують підозрюваного та обставин, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, роль кожної особи у вчиненні кримінального правопорушення, надання їм належної правової оцінки та забезпечення прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень, шляхом проведення порівняльних досліджень, оскільки іншими способами не можна встановити указані істотні обставини у даному кримінальному провадженні.
У зв`язку із цим в органу досудового розслідування виникла необхідність у відібранні біологічних зразків, а саме зразків волосся з голови шляхом їх зрізання та зразків букального епітелію ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .
Слідчий СВ Кагарлицького ВП Обухівського ГУ НП в Київській області лейтенант поліції ОСОБА_4 клопотання підтримала та просила його задовольнити.
Прокурор Кагарлицької місцевої прокуратури ОСОБА_3 підтримав подане подання та просить його задовольнити.
Слідчий суддя, вислухавши прокурора, слідчого і вивчивши матеріали клопотання, приходить до висновку про задоволення клопотання, виходячи з наступного.
Судом встановлено, що СВ Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУ НП в Київській області проводиться досудове розслідування в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000188 від 13.05.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.
Клопотання обґрунтовано тим, що 13.05.2020 р. до ч/ч Кагарлицького ВП по телефону надійшло повідомлення, із ДУ Кагарлицька ВК № 115, про те, що 13.05.2020 р. о 09 год. 34 хв. під час проведення заходів у відділені СКС № 2 в кімнаті № 9 в тумбі, де зберігаються речі засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 було виявлено суху подрібнену речовину зеленого кольору зовні схожу на "канабіс".
Дане повідомлення зареєстроване до ЄО Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП України в Київській області за № 2421 від 13.05.2020 р.
По даному факту внесено відомості до ЄРДР №0000188 від 13 травня 2020 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.
13.05.2020 р. на підставі внесених відомостей до ЄРДР працівниками Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області проведено огляд місця події за адресою: с. Зікрачі, Кагарлицького р-ну., Київської області ДУ Кагарлицька ВК (№115), а саме: у відділенні соціально-психологічної служби № 2, кімнаті № 9, під час якого на прикроватній тумбочці засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , інвентарний номер якої 11306256 було виявлено суху, подрібнену, спресовану речовину зеленого кольору, що має специфічний запах та зовні схожа на рослини коноплі та частини поліетиленового пакету чорного кольору, яку поміщено до спеціального пакету № 2955475, на якому нанесено відповідний пояснювальний напис, підписи понятих та слідчого.
На підставі вищевказаного було проведено затримання ОСОБА_5 . Під час затримання на підставі доручення слідчого СВ Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області лейтенанта поліції ОСОБА_4 , о/у СКП Обухівського ВП ГУНП в Київській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_6 було проведено особистий обшук ОСОБА_5 під час якого виявлено та вилучено: зимову куртку коричневого кольору із чорними клітинками, яку поміщено до спеціального пакету №1958811.
Досудовим розслідуванням встановлено, що засуджений ОСОБА_5 , 19.05.2015 року Токмацьким судом Запорізької області за вчинення злочину передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України, та відбуває покарання у ДУ «Кагарлицька ВК (№115)» з 24.02.2016 року.
13 травня 2020 року прокурором Кагарлицької місцевої прокуратури ОСОБА_3 було винесено постанову про відібрання зразків, а саме: зразків волосся з голови шляхом їх зрізання та зразки букального епітелію в ОСОБА_5 для проведення експертизи.
13 травня 2020 року ОСОБА_5 відмовився добровільно надавати біологічні зразки та пояснив наступне, що не визнає свою вину з приводу зберігання та вживання наркотичного засобу «канабіс».
Під біологічними зразками для проведення експертизи розуміють різного роду виділення (слина, сперма, клітини епітелію, кров, зразки кісткового мозку, органів тощо).
Відповідно до ч. 1 ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи.
Відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст. 241 КПК України.
Відповідно до ч. 2 ст. 241 КПК України, із посиланням на ч. 3 ст. 245 КПК України, отримання зразків здійснюється на підставі постанови прокурора.
Відповідно до ч. 3 ст. 241 КПК України, із посиланням на ч. 3 ст. 245 КПК України, перед початком отримання зразків особі, від якої отримуються такі зразки, пред`являється постанова прокурора. Після цього особі пропонується добровільно надати зразки.
Відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України у разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки, слідчий суддя, суд, за клопотанням сторін кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 КПК України, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.
Водночас відповідно до ст. 32 Конституції України ніхто не може зазнавати втручання у його особисте сімейне життя, крім випадків, передбачених Конституцією України.
Відповідно до ст. 8 Європейської Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції.
Стаття 63 Конституції України надає загальне право не свідчити проти себе та своїх близьких. Особа не несе відповідальності за відмову надавати свідчення або пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.
Однак слідчий суддя вважає, що відмова ОСОБА_5 від надання порівняльних зразків з посиланням на ст.63 Конституції України є певного роду спекуляцією, оскільки поняття давати показання тлумачиться занадто широко.
Водночас Європейський суд з прав людини у справі «Саундерс проти Сполученого Королівства» вузько розтлумачив право не свідчити проти себе, зазначивши, що це правило не поширюється на використання у кримінальному провадженні матеріалів, які можуть бути отримані від обвинуваченого під примусом, а також матеріалів, які існують незалежно від волі підозрюваного (зокрема, документи, отримані на підставі ордера, змушування дихати в алкогольно-респіраторну трубку, аналізи крові, сечі, зразки шкіри для аналізу ДНК).
Визнання права не свідчити проти себе не означає, що обвинуваченню ніколи не дозволялося використовувати як доказ самовикривальні свідчення, отримані в результаті застосування примусу. Приклади такого дозволеного застосування включають право обвинувачення отримувати документи на підставі наказу про обшук, змушувати дихати в алкогольно-респіраторну трубку, брати аналіз крові або сечі. Право не свідчити проти себе головним чином пов`язане з повагою до бажання обвинуваченого мовчати.
Отже, зважаючи на наявність підстав для відібрання у ОСОБА_5 біологічних зразків з метою проведення молекулярно-генетичної експертизи та небажання останнього надати їх добровільно, а також враховуючи, що така маніпуляція як відібрання зразків букальногоепітелію буде безпечною для життя та здоров`я ОСОБА_5 , слідчий суддя вважає, що клопотання слідчого підлягає задоволенню.
Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.. ст.. 92, 160-166, 245 КПК України, слідчий суддя, -
у х в а л и в:
Клопотання слідчого СВ Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУ НП в Київській області лейтенанта поліції ОСОБА_4 про надання дозволу на відбирання біологічних зразків примусово задовольнити.
Надати дозвіл слідчому СВ Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області лейтенанту поліції ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0000188, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 13 травня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, в приміщенні ДУ «Кагарлицька ВК (№115)», що за адресою: с. Зікрачі, Кагарлицького району, Київської області, із залученням інспектора криміналіста Кагарлицького ВП Обухівського ВП ГУНП в Київській області, здійснити відбирання біологічних зразків таких як букальний епітелій та зрізи волосся у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 - примусово.
Строк дії ухвали 1 (один) місяць із 15 травня 2020 року до 14 червня 2020 р.
Ухвала слідчого судді про доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, підлягає обов`язковому виконанню.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1