ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/762/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/54/19 Суддя доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6

обвинуваченого - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні, обвинуваченого на вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 19 квітня 2018 року у відношенні ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, українця, освіта середня спеціальна, не одруженого, не працюючого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 09 липня 2013 року Червонозаводським районним судом м. Харкова за ч.2 ст. 289, ч.1 і 2 ст. 185, ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі із звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України на 3 роки;

- 16 серпня 2013 року Червонозаводським районним судом м. Харкова за ч.2 ст. 186, ч.4 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі із звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України на 3 роки;

- 18 жовтня 2013 року Червонозаводським районним судом м. Харкова за ч.2 ст. 289 КК України до 5 років 5 місяців позбавлення волі; ухвалою апеляційного суду Харківської області від 22 січня 2014 року вважати засудженим за ч.2 ст. 289 КК України до 5 років позбавлення волі, вирок від 16 серпня 2013 року виконувати самостійно; звільненого умовно-достроково 09 вересня 2016 року на строк 1 рік 6 місяців 9 днів,

Визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 186 Кримінального кодексу України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

У відповідності до статті 71 КК України до покарання, призначеного за цим вироком, приєднано частково не відбуту частину покарання за вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 18 жовтня 2013 року у виді позбавлення волі на строк 6 місяців, та за сукупністю вироків призначено ОСОБА_7 до відбування остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 обчислено з 12 січня 2017 року.

Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 січня 2017 року по 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили стосовно ОСОБА_7 залишено без змін.

Згідно вироку ОСОБА_7 , який раніше вчинив злочини, передбачені статтями 185, 186 і 289 КК України, судимість за які не погашена і не знята у встановленому законом порядку, повторно умисно вчинив корисливе кримінальне правопорушення за наступних обставин.

02 січня 2017 року в період часу з 18-30 до 19-00 години ОСОБА_7 знаходився біля будинку № 18 по вулиці О.Невського в м. Харкові, де під час спілкування з малознайомим ОСОБА_8 між ними виник словесний конфлікт, в ході якого останній дістав з кишені свій мобільний телефон «Meizu M2 Note», яким ОСОБА_7 вирішив заволодіти. Реалізуючи злочинний умисел на заволодіння чужим майном, діючи умисно, з корисливих мотивів, ОСОБА_7 шляхом ривка повторно відкрито заволодів належним ОСОБА_8 мобільним телефоном «Meizu M2 Note» вартістю 2231 грн., після чого, не реагуючи на вимоги потерпілого повернути майно, та обернувши викрадене на свою користь, зник з ним з місця вчинення злочину та розпорядився на власний розсуд, спричинивши потерпілому матеріальну шкоду на зазначену суму.

Прокурор відмовився від поданої апеляційної скарги.

Обвинувачений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі просить вирок суду змінити та призначити йому менш суворе покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, оскільки вважає, що призначене судом покарання є занадто суворим.

При цьому судом не враховано, що наразі він не має можливості заробити гроші для відшкодування потерпілому шкоди, оскільки після звільнення з місць позбавлення волі в нього не було паспорту для офіційного працевлаштування.

Крім того, просить на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції 26.11.2015 року) зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого який підтримав апеляційну скаргу, прокурора який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Загальні засади призначення покарання, визначені в ст.65 КК України, наділяють суд правом вибору однієї із форм реалізації кримінальної відповідальності - призначити покарання або звільнити від покарання чи від його відбування, завданням якої є виправлення та попередження нових злочинів.

Виходячи з принципів співмірності й індивідуалізації це покарання за своїм видом та розміром повинно бути адекватним (відповідним) характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

Судом першої інстанції зазначених вимог закону дотримано.

Зокрема, суд врахував тяжкість вчиненого кримінального правопорушення яке віднесено до категорії тяжкого, характер і ступінь його суспільної небезпеки, сукупність усіх фактичних обставин, які його характеризують: обстановку і спосіб злочинного діяння, вартість викраденого майна, дані, які характеризують особу обвинуваченого, який раніше судимий, офіційно не працевлаштований, на диспансерному обліку в лікарських установах, у тому числі у лікаря-нарколога, не перебуває, має постійне місце проживання в місті Харкові, за яким характеризується задовільно, врахував його майновий та сімейний стан.

Обставин, які пом`якшують або обтяжують покарання обвинуваченому, судом не встановлено.

Отже, судом першої інстанції вже враховано ті обставини, на які посилається обвинувачений як на підстави для призначення йому менш суворого покарання.

Відтак, колегія судів вважає, що призначене ОСОБА_7 покарання відповідає характеру та ступеню тяжкості вчиненого, а також є достатнім для його виправлення та запобігання вчинення ним нових кримінальних правопорушень та не вбачає підстав для зміни вироку шляхом пом`якшення призначеного покарання.

Крім того, відповідно до ч.4 ст. 71 КК України остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Враховуючи, що обвинувачений вчинив злочин до повного відбуття покарання за попереднім вироком, суд призначив йому покарання за ч.2 ст. 186 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі та за правилами ст. 71 КК України (за сукупністю вироків), частково приєднав невідбутне покарання за попереднім вироком та визначив його загальний розмір у виді 5 років позбавлення волі.

Таким чином, вимога апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 , щодо призначення йому покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі прямо суперечить вимогам закону, а відтак задоволенню не підлягає.

Поряд з цим інші доводи апеляційної скарги є слушними, виходячи з наступного.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 вчинив злочин до 20.06.2017 року.

Отже, враховуючи правовий висновок Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів вважає за необхідне зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, з 12 січня 2017 року по 11 червня 2019 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, , колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 19 квітня 2018 року у відношенні ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26.11.2015р.) зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, з 12 січня 2017 року по 11 червня 2019 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий

Судді