КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-кп/824/480/2018 Головуючий у І-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.3 ст. 185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 жовтня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

Головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського апеляційного суду кримінальне провадження щодо обвинуваченого за ч.3 ст. 185 КК України

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Очамчіре, Абхазія, р. Грузія, громадянина Грузії, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого,

за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 30 травня 2018 року,

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_8

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_6

перекладача ОСОБА_9

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Дніпровського районного суду м. Києва від 30 травня 2018 року ОСОБА_6 визнано винуватим у пред`явленому обвинуваченні за ч. 3 ст. 185 КК України та згідно ст. 70 ч. 4 КК України остаточно призначено шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного цим вироком більш суворим, призначеним вироком Шевченківського районного суду Київської області від 26 грудня 2017 року, покарання за сукупністю злочинів у виді 4 (чотирьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 обраховано з 22 січня 2016 року.

Зараховано строк попереднього ув`язнення з 22 січня 2016 року по 20 червня 2017 року за правилами, визначеними ч. 5 ст.72 КК України (в редакції від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зараховано за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, в строк відбування покарання ОСОБА_6 попереднє ув`язнення з 21 червня 2017 року за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону від 18.05.2017), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України зараховано в строк покарання частково відбуте ОСОБА_6 покарання за вироком Деснянського районного суду міста Києва від 30 серпня 2016 року за правилами, передбаченими ч. 5 ст.72 КК України, з 30.10.2015 по 11.11.2015 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вироком суду ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що він 29.04.2014 з метою таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, вступивши в злочинну змову з особою, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, підійшли до будинку АДРЕСА_3 та зайшли в під`їзд № 1 вище вказаного будинку, до піднялися на 6 поверх до дверей квартири АДРЕСА_4 та пересвідчившись, що власники вище вказаної квартири відсутні, та що сторонні особи не спостерігають за їхніми злочинними діями, діючи умисно, з метою незаконного збагачення, ОСОБА_6 за допомогою інструментів пошкодив замок вхідних дверей, після чого вони проникли в квартиру АДРЕСА_4 вказаного будинку.

Подовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_6 спільно з особою, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, перебуваючи у зазначеній квартирі, таємно викрали майно, яке належить потерпілій ОСОБА_10 завдавши їй матеріальної шкоди на загальну суму 4822 грн. 50 коп.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 просить вирок суду змінити, зарахувавши обвинуваченому строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 із застосуванням положень Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказує, що при перерахуванні строку з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі з 21.06.2017, суд порушує норму закону, передбачену Конституцією України щодо недопущення погіршення становища громадян при винесенні чи зміні нових законів, чи зміні діючих законів, передбачену ст. 57 Конституції України.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника та обвинуваченого, думку прокурора, провівши судові дебати, вислухавши останнє слово обвинуваченого, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України, за обставин викладених у вироку, є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, підтверджуються наявними у ньому доказами, які досліджувалися в порядку, визначеному ч. 3 ст. 349 КПК України, і ніким з учасників судового провадження не оспорювалися раніше і не оспорюються тепер, а тому колегія суддів не переглядає їх відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України.
За встановлених судом фактичних обставин, кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч.3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло, є правильною.
Покарання ОСОБА_6 призначено судом у відповідності до вимог ст. 65 КК України, з урахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, особи винного та обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання, і є також правильним.

Що стосується доводу апеляційної скарги захисника ОСОБА_7 про зарахування ОСОБА_6 у строк покарання терміну попереднього ув`язнення із розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, то він заслуговує на увагу з огляду на наступне.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_6 зараховано у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Шевченківського районного суду міста Києва від 26 січня 2017 року за період з 22 січня 2016 року по 20 червня 2017 року включно.
Однак, в строк відбування покарання ОСОБА_6 попереднє ув`язнення з 21 червня 2017 року зараховано за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону від 18.05.2017), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, що на сьогоднішній день Велика Палата Верховного суду визнала незаконним.

Так, відповідно до п. 106 постанови Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VІІІ від 18.05.2017, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ від 21.11.2015. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VІІІ від 18.05.2017 є неправильним, оскільки зворотна дія цього закону як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Таким чином, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зарахувати ОСОБА_6 строк покарання термін його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по день набрання даним вироком законної сили, тобто 31 жовтня 2018 року, з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі, тим самим задовольнивши апеляційну скаргу захвиника ОСОБА_7 інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 .

Отже, оскільки ОСОБА_6 повністю відбув призначене покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, він підлягає звільненню з-під варти в залі суду.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 30 травня 2018 року відносно ОСОБА_6 змінити в частині зарахування строку попереднього ув`язнення.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VІІІ «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 31.10.2018 (день набрання вироком законної сили) із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду щодо ОСОБА_6 залишити без зміни.

Звільнити ОСОБА_6 , 1979 р.н., з-під варти в залі суду у зв`язку з повним відбуттям призначеного покарання.

Касаційна скарга може бути подана до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим - в той самий строк, з дня отримання ним копії судового рішення.

Судді: _______________ _______________ _______________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4