ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/715/18 Справа № 204/5560/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 листопада 2018 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

засудженої ОСОБА_7

адвоката ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою та доповненнями до неї засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська 23 серпня 2018 року про вирішення питання застосування покарання за наявності кількох вироків та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Херсон, українки, громадянки України, з неповною середньою освітою, непрацюючої, неодруженої, яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , -

В с т а н о в и л а:

Ухвалою суду клопотання засудженої ОСОБА_7 про вирішення питання застосування покарання за наявності кількох вироків згідно ч. 4 ст. 70 КК України задоволено.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року, та вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 (чотирьох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено обчислювати з 27.01.2017 року.
Клопотання засудженої ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року за період з 27.01.2017 року по 21.11.2017 року задоволено частково.
Зараховано ОСОБА_7 , в строк відбутого покарання за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року та вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 27.01.2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VI від 26 листопада 2015 року.

В апеляційній скарзі:

- засуджена ОСОБА_7 просить змінити ухвалу, в частині зарахування попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 27.01.2018року по день набрання вироком законної сили, тобто до 21.11.2017 року до 28.11.2018 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вважає ухвалу Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська від 13.08.2018 року незаконною, у зв`язку з порушенням вимог ч.5 ст. 72 КК України
.Обґрунтовує вимоги тим, що раніше 17.01.2017року суддею Павлоградського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_7 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Потім її було визнано винною рішенням Павлоградського міського суду Дніпропетровської області від 17.02.2017 року, за ч.1,2,3, ст. 185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.15 КК України, та призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. Також цим вироком ОСОБА_7 було зараховано за ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з 27.01.2017 року по 21.11.2017 року.

Зазначає, що ухвалою Красногвардійського районноно суду м. Дніпропетровська від 13.08.2018 року було зараховано за ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з 27.01.2017 року до 20.06.2017 року.

В доповненнях до апеляційної скарги просить зарахувати їй строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України з 27 січня 2017 року по дату розгляду судом апеляційної інстанції її апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку засудженої ОСОБА_7 та її захисника, які підтримали апеляційну скаргу з доповненнями до неї, просили задовольнити вимоги в повному обсязі, думку прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційних вимог сторони захисту, перевіривши надані матеріали, співставивши їх з доводами апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступного висновку.
Апеляційний суд у відповідності до ч. 1 ст. 404 КК України переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Ці вимоги Закону районним судом виконані належним чином.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року ОСОБА_7 була засуджена за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 70 КК України до чотирьох років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з 27 січня 2017 року, тобто з часу затримання.

Вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року була засуджена за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 70 КК України до чотирьох років позбавлення волі. Строк покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з часу звернення вироку до виконання. Зазначено, що питання про призначення ОСОБА_7 остаточного покарання за сукупністю злочинів, відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України вирішено у порядку ст. 11 ст. ст. 537,539 КПК України, після набрання цим вироком та вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року законної сили.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21 листопада 2017 року вирок Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року залишено без змін. Тобто вирок набрав чинності 21.11.2017 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII було зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Згідно ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Вимогами ст. 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Згідно правового висновку, викладеного в Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходу попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що іншим чином погіршує становище особи, відповідно до ч.2 ст. 75 КК України не допускається.

Враховуючи викладене, а також те, що злочини, за який було засуджено ОСОБА_7 вчинено нею до 20 червня 2017 року і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування останній строку попереднього ув`язнення у строк покарання, застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Як вбачається з ухвали Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 23 серпня 2018 року, судом було вирішено питання застосування покарання за наявності кількох вироків згідно ч. 4 ст. 70 КК України, та ухвалено на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року, та вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено обчислювати з 27.01.2017 року.

Зараховано ОСОБА_7 в строк відбутого покарання за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2017 року та вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 27.01.2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимогами ч.4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно п.п.1,2,3 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженій ОСОБА_7 строк її попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 листопада 2018 року, тобто до набрання вироком чинності. Згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у вказаний період.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 413,419 КПК України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 - задовольнити частково.
Ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 23 серпня 2018 року, - змінити, в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання.
В порядку ч.5 ст. 72 КК України, зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_7 період тримання під вартою з 21 червня 2017 року до 21 листопада 2017 року включно, із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині ухвалу суду залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді: