Дата документу 21.01.2019 Справа № 323/2386/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/429/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 323/2386/18 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 січня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, дистанційно в режимі відео конференції, в апеляційному порядку матеріали провадження відносно

засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

за участю: прокурора ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 05 вересня 2018 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , вказує на свою незгоду з ухвалою суду, вважає її незаконною. Вважає, що суд повинен застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21.06.2017 року по 19.07.2018 року включно.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; засудженого, який просив апеляційну скаргу задовольнити, прокурора, який вважав, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити частково; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню частково, з огляду на наступне.

Ухвалою Оріхівського районного суду Запорізької області від 05 вересня 2018 року в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України від 26.11.2015 року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"- відмовлено.

Згідно зі змістом судового рішення, до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до нової редакції ч.5 ст.72 КК України від 26.11.2015 року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання".

За наслідками перевірки вказаного клопотання судом першої інстанції встановлено наступне.

Вироком Запорізького районного суду Запорізької області від 13.04.2017 року, ОСОБА_6 засуджений за ч.3 ст.185, ч.1 ст.71 КК України до 4 років позбавлення волі. До набрання вироком законної сили ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у Запорізькому слідчому ізоляторі, взявши його під варту негайно із зали суду. Початок строку відбуття покарання відраховувати з моменту фактичного затримання. Згідно протоколу затримання від 13.04.2017 року, ОСОБА_6 затримано 13.04.2017 року. Згідно ухвали апеляційного суду Запорізької області від 06 липня 2017 року, вирок Запорізького районного суду Запорізької області від 13.04.2017 року залишено без змін. У відповідності до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ від 26.11.2015 року зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення в період з 13.04.2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. З урахуванням положень ч.2 ст.4,ч.2 ст.5 КК України суд не мав підстав зараховувати ОСОБА_6 у строк покарання попереднє ув`язнення після 20 червня 2017 року на підставі ч.5 ст.72 КК України в попередній редакції закону. Таким чином, при вищевикладених обставинах, суд вважав за необхідне залишити без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_6 , оскільки це питання вже було розглянуто судом та винесено відповідне рішення.

За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.

Доводи засудженого про застосування до останнього ч. 5 ст. 72 КК України, підлягають задоволенню частково, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно до п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК України, судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що:

1) вироком Запорізького районного суду Запорізької області від 13.04.2017 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі. До набрання вироком законної сили останньому було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, взявши його під варту негайно із зали суду. Початок строку відбуття покарання відраховувати з моменту фактичного затримання. Згідно протоколу затримання від 13.04.2017 року, ОСОБА_6 затримано 13.04.2017 року. Згідно ухвали апеляційного суду Запорізької області від 06 липня 2017 року, вирок Запорізького районного суду Запорізької області від 13.04.2017 року залишено без змін. Таким чином, по цьому вироку засуджений знаходився під вартою з 13.04.2017 року по 06.07.2017 року включно.
2) вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 21.05.2018 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч. 2 ст. 15 КК, ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України йому було призначено остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі. Міру запобіжного заходу тримання під вартою залишено без змін, строк відбуття покарання рахувати з 23.10.2017 року. Вирок набрав законної сили 03.07.2018 року.
Враховуючи вимоги ч. 4 ст. 70 КК України про те, що в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу, колегія суддів зараховує останньому у строк покарання строк попереднього ув`язнення за періоди з 13.04.2017 року по 06.07.2017 року включно та з 23.10.2017 року по 03.07.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Між тим, колегія суддів не може погодитися з доводами засудженого про зарахування останньому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі періоди з 07.07.2017 року по 22.10.2017 року та з 04.07.2018 року по 19.07.2018 року, оскільки ці періоди не відносяться до попереднього ув`язнення.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 05 вересня 2018 року відносно засудженого ОСОБА_6 , скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року) зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення періоди з 13.04.2017 року по 06.07.2017 року включно та з 23.10.2017 року по 03.07.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді: