Справа № 751/4742/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/247/19
Категорія - ч.ч. 1, 2, 3 ст.185, ч.1 ст.309 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 лютого 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора - ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження

№ 0002757 за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_9 на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 12 грудня 2018 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українець, громадянин України, уродженець м. Шостка, Сумської області, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , не одружений, не працює, раніше судимий 08.02.2017 року Новозаводським районним судом м. Чернігова за ч.2 ст.15, ч.1 ст.185, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки; на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим терміном 2 роки,

засуджений за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, до покарання призначеного за ч.1 ст.185 КК України частково приєднано покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року і призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців.

Засуджено ОСОБА_8 за:

- ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

- ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Відповідно до ст.71 КК України, до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з дня його затримання 30 травня 2018 року.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено у виді тримання під вартою.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 2320 грн. 80 коп. процесуальних витрат. Питання про речові докази вирішено у порядку ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що 08 червня 2016 року, близько 12.45 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «АТБ», у місті Чернігів, вул. В`ячеслава Чорновола, буд. 9, шляхом вільного доступу, таємно викрав 2 банки червоної ікри «Парамушир», чим заподіяв ТОВ «АТБ-маркет» матеріальну шкоду на загальну суму 230,50 грн.

10 березня 2017 року, близько 16.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді № 3 будинку № 58 по вул. Мстиславській у м. Чернігові, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав велосипед марки «AUTHOR», чим завдав ОСОБА_11 матеріальну шкоду на суму 4350 грн.

02 квітня 2017 року, в 17.02 год., ОСОБА_8 , знаходячись в приміщенні супермаркету «АТБ», що розташований у м. Чернігів, проспект Миру, 80, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав 2 банки червоної ікри «Парамушир», чим завдав ТОВ «АТБ-маркет» матеріальну шкоду на загальну суму 256,58 грн.

03 квітня 2017 року, в 14.15 год., ОСОБА_8 , знаходячись в приміщенні супермаркету «АТБ», що розташований у м. Чернігів, вул. Рокоссовського, 15, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав 2 банки червоної ікри марки «Парамушир» на загальну суму 256,58 грн.

03 квітня 2017 року, в 21.09 год., ОСОБА_8 , знаходячись в приміщенні супермаркету «АТБ», що розташований у м. Чернігів, проспект Миру, 80, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав 2 банки червоної ікри «Парамушир» на загальну суму 256,58 грн.

04 квітня 2017 року, близько 15.40 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні супермаркету «ЕКО», що розташований у м. Чернігів, вул. Шевченка, буд. 9, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав одну банку червоної ікри марки «Сахалинская», вартістю 226,65 грн., що належить ТОВ «ЕКО».

05 квітня 2017 року, у період часу з 09.25 год. до 09.31 год., ОСОБА_8 , знаходячись в приміщенні магазину «АТБ», що розташований у м. Чернігів, вул. В. Чорновола, 11-а, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав 2 банки червоної ікри «Парамушир» на загальну суму 256,58 грн.

В ніч з 05 на 06 квітня 2017 року, ОСОБА_8 проник на територію господарства за адресою: АДРЕСА_2 , звідки повторно, таємно викрав 4 пластмасові стільці, пластмасовий стіл та пластмасовий шезлонг, що належить ОСОБА_12 , чим заподіяв потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 3280 грн.

09 квітня 2017 року, о 10 год. 40 хв., ОСОБА_8 , повторно, проник до складського приміщення на території ТОВ «Петрохолод», розташованого за адресою: м. Чернігів, вул. Старобілоуська, 63, звідки таємно викрав велосипед марки «KROSS», вартістю 8000 грн., що належить ОСОБА_13 .

02 травня 2017 року приблизно о 16 год. 30 хв., ОСОБА_8 знаходячись біля сміттєвих баків, що біля будинку № 2-а по вул. Гагаріна в м. Чернігові, знайшов та привласнив знайдений на землі медичний шприц номінальною ємністю 5 мл з рідиною масою 1,528 г, який в подальшому незаконно, без мети подальшого збуту почав зберігати при собі.

Цього ж дня, біля 17.20 год., працівники поліції під час проведення огляду місця події біля будинку № 2-а по вул. Гагаріна м. Чернігові, у ОСОБА_8 , який перебував у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів, виявили та в подальшому вилучили вищевказаний медичний шприц номінальною ємністю 5 мл з рідиною масою 1,528 г., яка відповідно до висновку експерта № 342 (х) від 16.05.2017 року містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,046 г, який останній незаконно зберігав при собі для власного вживання, без мети подальшого збуту.

Згідно з «Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770, з наступними змінами та доповненнями, опій ацетильований віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (таблиця 1, список 1 ).

29 травня 2018 року, близько 20.00 год., ОСОБА_8 , повторно, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_1 в автокооперативі №19, що по вул. Гагаріна, 14-А в м. Чернігові, звідки таємно намагався викрасти бензопилу, шуруповерт і 10 одиниць секцій акумуляторних батарей, що належать ОСОБА_14 , чим намагався спричинити матеріальну шкоду останній на загальну суму 2602,90 грн. Проте, ОСОБА_8 був виявлений сторонніми особами, у зв`язку з чим залишив викрадене та покинув місце вчинення злочину, тобто виконавши усі дії, які вважав необхідними для доведення злочинного умислу до кінця, не зміг довести свій умисел до кінця, з причин, які не залежали від його волі.

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи фактичні обставини справи, доведеність вини обвинуваченого, просив скасувати вирок місцевого суду, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, і ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч.1 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року і призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць. Крім того, ОСОБА_8 призначити покарання за: ч.1 ст.309 КК України - у виді позбавлення волі на строк 1 рік; ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 2 роки; ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки; ч.3 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Відповідно до ст.71 КК України, до покарання призначеного за даним вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року й остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. Зазначив, що місцевим судом, при застосуванні ч.4 ст.70 КК України, обравши принцип часткового складання покарань, було неправильно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців, оскільки воно є меншим від покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити з наведених вище підстав; обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника, котрі також не заперечували проти задоволення скарги; дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного засновку.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, за які його засуджено, та кваліфікація його дій в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються.

Доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування ч.4 ст.70 КК України, при призначенні ОСОБА_8 покарання, колегія суддів вважає такими, що заслуговують на увагу, з огляду на наступне.

Відповідно до ст.65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 міру покарання, місцевий суд відповідно до вимог ст.65 КК України, враховуючи ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, конкретні обставини їх вчинення, ставлення обвинуваченого до скоєного; дані про його особу, який раніше судимий за вчинення корисливих злочинів, формально-позитивну характеристику за місцем реєстрації, вчинення кримінальних правопорушень до і під час іспитового строку відбування покарання за вироком суду; обставини, які пом`якшують покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів; обставину, яка обтяжує покарання - рецидив злочину; дійшов правильного висновку про необхідність призначення обвинуваченому покарання саме у виді позбавлення волі на певний строк, що буде необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів, оскільки його перевиховання можливе лише в умовах ізоляції від суспільства, з чим погоджується і колегія суддів.

Проте, при визначенні ОСОБА_8 остаточного покарання, місцевим судом було допущено помилку.

Так, за змістом ч.4 ст.70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до пункту 22 Постанови Пленуму ВСУ № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», Принцип повного або часткового складання покарань може застосовуватись у випадках призначення за окремі злочини, що входять до сукупності, як однакових, так і різних за видом покарань. При частковому складанні розмір остаточного покарання в усякому разі має бути більшим за розмір кожного з покарань, призначених за окремі злочини.

Вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08 лютого 2017 року ОСОБА_8 було визнано винуватим та засуджено за ч.2 ст.15, ч.1 ст.185, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки; на підставі ст.75 КК України його звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим терміном 2 роки (т.2, а.к.п.124-127).

У той же час, місцевий суд призначив ОСОБА_8 остаточне покарання за ч.1 ст.185, ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців, що за своїм розміром є меншим від покарання за попереднім вироком.

Отже, вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання ОСОБА_8 підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку в цій частині.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 420, 532 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_9 - задовольнити.

Вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 12 грудня 2018 року щодо ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання.

ОСОБА_8 визнати винним у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.15 ч.3 ст.185, ч.1 ст.309 КК України, і призначити йому покарання:

- за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року і призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.

Призначити ОСОБА_8 покарання за:

- ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч.3 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

- ч.1 ст.309 КК України - у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

Відповідно до ст.71 КК України, до покарання за цим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 08.02.2017 року та остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, але може бути оскаржений у касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4