Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України

21 лютого 2019 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Рівне матеріали за апеляційною скаргою прокурора Сарненської місцевої прокуратури ОСОБА_4 на ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 23 листопада 2018 року, відносно
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Нетесівка Царичанського району Дніпропетровської області, мешканця АДРЕСА_1 ,
за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

встановила:

Цією ухвалою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_5 та зараховано йому у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року з розрахунку один день за два дні позбавлення волі.

Згідно ухвали Сарненського районного суду Рівненської області від 23 листопада 2018 року, оскільки ОСОБА_5 за вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 28 січня 2010 року злочин вчинив до набрання 21 червня 2017 року чинності Законом від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, щодо нього підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції прокурор подав апеляційну скаргу в якій вважаючи ухвалу суду першої інстанції незаконною у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, просить скасувати ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 23 листопада 2018 року та ухвалити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день за два дні позбавлення волі з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року.
При цьому посилається на те, що Сарненським районним судом Рівненської області неправомірно прийнято рішення про зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення, оскільки засуджений у термін з 19 листопада 2009 року по 23 березня 2010 року ОСОБА_5 утримувався під вартою по іншому кримінальному провадженні.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора ОСОБА_8 , який просить ухвалу слідчого судді скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, перевіривши матеріали судової справи та доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з таких підстав.

Відповідно до ст.370 КПК України, судове рішення повинне бути законним, тобто ухваленим компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; обгрунтованим, тобто ухваленим судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 КПК України та вмотивованим, тобто таким, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України, з урахуванням змін, внесених Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_5 засуджений Долинським районним судом Івано-Франківської області від 25 квітня 2013 року за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 121 КК України до 9 років 6 місяців позбавлення волі, при цьому до призначеного покарання частково приєднане невідбуте покарання за вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 28 січня 2010 року.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінльних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області від 07 жовтня 2014 року вищезазначений вирок залишено без змін.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова від 2 лютого 2016 року в строк покарання засудженому зарахований строк попереднього увязнення з 8 жовтня 2012 року по 26 червня 2013 року, а також з 5 червня 2014 року по 7 жовтня 2014 року з розрахунку день за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строки:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього увязнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно п.2, 3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Виходячи з аналізу ч.5 ст.72 КК України слідує , що зарахуванню підлягає строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Однак, Сарненським районним судом Рівненської області зараховано строк попереднього ув`язнення з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року, під час якого ОСОБА_5 утримувався під вартою по іншому кримінальному провадженні

За таких обставин, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не дотримався вимог ч.5 ст.72 КК України, неправомірно зарахував ОСОБА_5 у строк покарання за вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 25 квітня 2013 року період попереднього ув`язнення з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року, який засуджений просить зарахувати йому на підставі ч.5 ст.72 КК України, оскільки у вказаний період він утримувався під вартою в межах іншого кримінального провадження.

За таких обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, ухвала Сарненського районного суду Рівненської області від 23 листопада 2018 року скасуванню з ухваленням нової ухвали про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила:

Апеляційну скаргу прокурора Сарненської місцевої прокуратури ОСОБА_4 задовольнити.

Ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 23 листопада 2018 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_5 та зараховано йому у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року з розрахунку один день за два дні позбавлення волі скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування йому у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 19 листопада 2009 року по 25 березня 2010 року з розрахунку один день за два дні позбавлення волі відмовити.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3