Справа № 466/1535/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/761/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2017 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши кримінальне провадження про обвинувачення :

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львів-Рудно, українця, громадянина України, одруженого, на утриманні двоє малолітніх дітей, із середньою спеціальною освітою, працездатного, не працевлаштованого, який проживає та зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого, останній раз 09.08.2016 року Шевченківським районним судом м. Львова за ч.2 ст.185, 75,76 КК України до покарання у виді 1 року обмеження волі з іспитовим строком тривалістю 1 (один) рік, а також вироком від 09.03.2017 року Шевченківського районного суду м. Львова за ч. 2 ст. 289, 71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі без конфіскації майна,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9

за апеляційними скаргами заступника прокурора Львівської області ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 23 травня 2017 року, -

встановив:
цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України та призначено обвинуваченому покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст.71, 72 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком від 09.08.2016 року Шевченківського районного суду м.Львова за ч.2 ст.185, 75,76 КК України та остаточно призначено покарання у виді 2 (двох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід, обраний обвинуваченому ОСОБА_8 у даному кримінальному провадженні у виді тримання під вартою та продовжений ухвалою суду від 20.04.2017 року на 60 днів та залишено до набрання вироком законної сили.

Строк відбування покарання за цим вироком рахується з моменту затримання з 22 лютого 2017 року.

У відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі: з 22.02.2017 року і до набрання вироком законної сили.

За вироком суду ОСОБА_8 22.02.2017 року, приблизно о 15 год. 55 хв. маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно та протиправно, з корисливих мотивів, тобто усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння та його суспільно-небезпечні наслідки, і бажаючи їх настання, перебуваючи на АДРЕСА_2 , таємно викрав велосипед марки «Bergamont» вартістю 6000 грн., який належав потерпілому ОСОБА_11 , однак свого злочинного умислу не довів до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки був виявлений та затриманий працівниками КП Шевченківського ВП ГУНП У Львівській області, у зв`язку з чим викраденим майном не розпорядився.

Таким чином дії ОСОБА_8 кваліфікуються як закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинено повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України.

Не погоджуючись із прийнятим судом рішенням заступник прокурора Львівської області ОСОБА_10 та обвинувачений ОСОБА_8 подали апеляційну скаргу.

Прокурор в апеляційній скарзі просить оскаржуваний вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність змінити в частині призначеного покарання.

Виключити посилання на застосування ст..ст.71, 72 КК України та часткове приєднання невідбутого покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р. Вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі. В іншій частині вирок залишити без змін.

Обвинувачений ОСОБА_8 в апеляційній скарзі просить пом`якшити покарання призначене вироком вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 23 травня 2017 року. Також просить врахувати щире каяття та те, що у нього на утриманні є двоє неповнолітніх дітей. Вважає оскаржуваний вирок занадто суворим і такий на його думку має бути змінений на менш суворий, а саме призначити йому покарання у виді обмеження волі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу та заперечив апеляційну скаргу обвинуваченого, обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_9 , які підтримали свою апеляційну скаргу та прокурора перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є: неповнота судового розгляду; невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження; істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України, відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується сукупністю зібраних у справі та перевірених в судовому засіданні доказів, та є обґрунтованим, що не оспорюється в апеляційній скарзі.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України, суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , судом першої інстанції у повній мірі враховано ступінь тяжкості вчиненого злочину, а саме що вчинений ним злочин відповідно до ст.12 КК України є середньої тяжкості та вчинений під час умовного відбуття покарання, характер та ступінь суспільної небезпеки скоєного кримінального правопорушення, особу обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий, є особою молодого віку, за місцем проживання характеризується посередньо, на утриманні має двох малолітніх дітей.

Також враховано обставини, що пом`якшують покарання, а саме щире каяття у скоєному та сприяння у розкритті злочину та наявність на утриманні двох малолітніх дітей.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що обране судом першої інстанції обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, у межах санкції ч. 2 ст. 185 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення нових злочинів.

Фактично суд врахував всі обставини, на які посилається обвинувачений в своїй апеляційній скарзі.
Разом з тим відповідно до ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання. Призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Згідно з ч.4 ст.70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк скарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами передбаченими в статті 72 КК України.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р. засуджений до покарання у виді 1 року обмеження волі та звільнений від його відбування на підставі ст..75 КК України з іспитовим строком 1 рік.
В подальшому ОСОБА_8 вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.03.2017р. засуджений за ч.2 ст.289 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна та оскільки злочин вчинено після ухвалення попереднього вироку, на підставі ч.1 ст.71 КК України засудженому частково приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р. та остаточно визначено покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі.
Однак суд першої інстанції, вироком від 23.05.2017р. призначив ОСОБА_8 за 2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України покарання у виді 2 років позбавлення волі та на підставі ст.71, 72 КК України ще раз частково приєднано невідбуте покарання за вироком від 09.08.2016 року Шевченківського районного суду м. Львова за ч.2 ст.185, 75,76 КК України та остаточно визначивши до відбування покарання у виді 2 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі наведеного, колегія суддів погоджується з доводами прокурора, що ОСОБА_8 двічі на підставі ч.1 ст.71 КК України приєднано невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р., вперше вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.03.2017р., а вдруге даним вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 23.05.2017р. Водночас невідбута частина покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р. підлягає приєднанню до покарання визначеного вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.03.2017р.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 23 травня 2017 року в частині призначення покарання ОСОБА_8 підлягає зміні, а саме слід виключити посилання на застосування ст..ст.71,72 КК України та часткове приєднання невідбутого покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09.08.2016р.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:
апеляційну скаргу прокурора Львівської області ОСОБА_10 задоволити, а обвинуваченого ОСОБА_8 задоволити частково .

Вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 23 травня 2017 року відносно ОСОБА_8 в частині призначення покарання змінити.

Виключити посилання на застосування ст.ст.71,72 КК України та часткове приєднання невідбутого покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 09 серпня 2016 року.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскарженена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги упродовж трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим з моменту вручення копії ухвали.

Головуючий

Судді