Справа №585/184/17 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/65/18 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 лютого 2018 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника засудженого адвоката ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 30 червня 2017, якою

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому 06 вересня 2007 року вироком Петриківського райсуду Дніпропетровської області за ч. 3 ст. 142 КК України (в редакції 1960 року), ч. 4 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього його майна,

за клопотанням його захисника ОСОБА_7 відмовлено в зарахуванні строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, згідно ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:
Вироком Петриківського райсуду Дніпропетровської області від 06 вересня 2007 року ОСОБА_8 був засуджений за ч. 3 ст. 142 КК України (в редакції 1960 року), з врахуванням положень ч. 4 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього його майна.

16 січня 2017 року адвокат ОСОБА_7 , що діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 , звернувся до Роменського міськрайонного суду Сумської області із клопотанням про зарахування його підзахисному у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, а саме період з 14.10.2003 року по 20.09.2007 року із співвідношення визначеного ч. 5 ст. 72 КК України один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.с. 2).

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 30 червня 2017 року, адвокату ОСОБА_7 в задоволенні його клопотання було відмовлено. Своє рішення суд мотивував тим, що положення ч. 5 ст. 72 КК України розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання, при цьому довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься.

Не погодившись з вказаним рішенням Роменського міськрайонного суду Сумської області засуджений ОСОБА_8 та його адвокат ОСОБА_7 подали апеляційні скарги в яких просили оскаржуване ними рішення суду скасувати як незаконне та постановити нове, яким вимоги клопотання захисника ОСОБА_7 задовольнити та зарахувати засудженому ОСОБА_8 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, а саме період з 14.10.2003 року по 20.09.2007 року із співвідношення визначеного ч. 5 ст. 72 КК України один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування своїх вимог засуджений ОСОБА_8 вказує на те, що суд безпідставно відмовив у задоволенні клопотання його захисника ОСОБА_7 та не звернув належної уваги на викладені в ньому доводи про відсутність законних підстав на обмеження права його, як засудженого, у застосуванні відносно нього положень ч. 5 ст. 72 КК України.

Захисник ОСОБА_7 в обґрунтування своєї апеляційної скарги наголошує на тому, що положення ч 5 ст. 72 КК України можуть бути застосовані як до засуджених до позбавлення волі на певний строк (ст. 63 КК України), так і до засуджених до довічного позбавлення волі (ст. 64 КК України), між тим, вказує, що ст. 51 КК України визначено види покарань серед яких є позбавлення волі на певний строк та довічне позбавлення волі. При цьому, з урахуванням ст. 129 Конституції України, суддя не має будь-яких повноважень щодо тлумачення положень ч. 5 ст. 72 КК України у бік звуження прав засудженого, а ч.2 прикінцевих положень ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» зазначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

З огляду на викладене, захисник вважає, що обмеження права засудженого стосовно не зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, може вплинути на вирішення питання щодо застосування відносно нього положень ч. 2 ст. 7, ч.ч. 2, 7 ст. 151 КВК України, що є порушенням ст. 14 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод. Крім цього, така відмова засудженому може вплинути і на звернення останнього з клопотанням про винесення відносно нього акту помилування.

Крім того, від захисника ОСОБА_7 надійшли доповнення до поданої ним апеляційної скарги в яких він в обґрунтування свої вимог доповнив свою апеляційну скаргу посиланням на правовий висновок Верховного Суду України, що викладений у постанові від 26.10.2017 року, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України.

Заслухавши суддю доповідача щодо суті ухвали суду та поданих апеляційних скарг з доданими доповненнями, доводи засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які виступили на підтримку вимог апеляційних скарг, просили ухвалу суду скасувати та зарахувати у строк покарання засудженому ОСОБА_8 вказаний захисником у клопотанні строк попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, думку прокурора, який підтримав апеляційні скарги засудженого та захисника, дослідивши наявні в матеріалах провадження вирок суду за яким засуджений ОСОБА_8 відбуває покарання та розпорядження про його виконання (а.с. 4,5), вивчивши особову справу засудженого ОСОБА_8 , колегія суддів вважає, що апеляційні скарги з доповненнями підлягають до часткового задоволення, виходячи з наступного.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього увязнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє увязнення, провадиться з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Петриківського райсуду Дніпропетровської області від 06 вересня 2007 року за ч.3 ст. 142 КК України (в редакції 1960 року) до покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України вказане покарання визначено поглинути покаранням призначеним за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року за яким ОСОБА_8 був визнаний винним та засуджений за вчинення кримінальних правопорушень передбачених п. «а», «з», «і» ст. 93, ч.3 ст. 215-3, ст. 70 КК України (в редакції 1960 року), п.п. 6, 13, ч.2 ст. 115, ч.1 ст. 286, ч.3 ст. 187, ч.4 ст. 187, ч.3 ст. 186, ч.3 ст. 357, ч.2 ст. 342, ст. 348, ч.1 ст. 263, ст. 257, ч.1 ст. 14, ч.4 ст. 187 КК України у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією усього майна, що є його власністю та остаточно призначено покарання у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією усього майна, що є його власністю.

Верховний Суд України у своїй постанові від 26.10.2017 року дійшов висновку про те, що норма про зараховування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII) підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 458 КПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 445 цього Кодексу, є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності відповідну правову норму, та для всіх судів загальної юрисдикції, які зобов`язані привести свою судову практику у відповідність із судовим рішенням Верховного Суду України.

Враховуючи правову позицію Верховного Суду України колегія суддів вважає, що засудженому ОСОБА_8 до довічного позбавлення волі підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII, а тому ухвала Роменського міськрайонного суду Сумської області від 30 червня 2017 року, якою було відмовлено захиснику ОСОБА_7 у задоволенні його клопотання про зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання, не може бути законною та обґрунтованою і підлягає скасуванню відповідно до п. 4 ч.1 ст. 409 КПК України з огляду на неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, яке відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України виразилось у не застосуванні судом закону, який підлягає застосуванню, зокрема положень ч. 5 ст. 72 КК України , з постановленням апеляційним судом нової ухвали.

Вирішуючи питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання засудженому ОСОБА_9 колегія суддів виходить з наявних в його матеріалах особової справи даних та враховує наступне.

Так, 06 січня 2005 року вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених п. «а», «з», «і» ст. 93, ч.3 ст. 215-3, ст. 70 КК України (в редакції 1960 року), п.п. 6, 13, ч.2 ст. 115, ч.1 ст. 286, ч.3 ст. 187, ч.4 ст. 187, ч.3 ст. 186, ч.3 ст. 357, ч.2 ст. 342, ст. 348, ч.1 ст. 263, ст. 257, ч.1 ст. 14, ч.4 ст. 187 КК України та засуджено до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке перебуває у його власності. Строк відбування покарання ОСОБА_8 вказаним вироком суду визначено рахувати з 14 жовтня 2003 року (а.о.с. 13-53 т.1).

04 жовтня 2005 року ухвалою колегії суддів Судової палати Верховного Суду України вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року було змінено в частині пом`якшення покарання обвинуваченому ОСОБА_10 , в іншій частині, зокрема і відносно обвинуваченого ОСОБА_8 вирок суду залишено без зміни (а.о.с. 55-65 т.1). Цього ж дня, вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року відносно ОСОБА_8 набрав законної сили.

Разом з тим, ОСОБА_8 , перебуваючи в місцях позбавлення волі написав явку з повинною в якій зізнався про вчинення ним ще одного злочину вбивства ОСОБА_11 , у зв`язку з чим відносно останнього постановою судді Петриківського райсуду Дніпропетровської області від 14 листопада 2006 року було обрано міру запобіжного заходу у виді тримання під вартою та перераховано ОСОБА_8 за прокуратурою Петриківського району Дніпропетровської області (а.о.с. 66 т.1).

06 вересня 2007 року ОСОБА_8 вироком Петриківського районного суду Дніпропетровської області було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 142 КК України (в редакції 1960 року) та засуджено до покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України вказане покарання визначено поглинути покаранням призначеним ОСОБА_8 вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна (а.о.с. 68-79 т.1).

20 вересня 2007 року вирок Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2007 року відносно ОСОБА_8 набрав законної сили, про що свідчить розпорядження про його виконання (а.о.с. 80 т.1)

Враховуючи викладене, а саме інформацію щодо періоду тримання засудженого ОСОБА_8 під вартою до вступу винесеного відносно нього вироку в законну силу, колегія суддів вважає за необхідне у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, а саме періоди з 14 жовтня 2003 року (дати затримання ОСОБА_8 в кримінальному провадженні по вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року) по 04 жовтня 2005 року (дату вступу вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року в законну силу) та з 14 листопада 2006 року (дати винесення постанови судді Петриківського райсуду Дніпропетровської області про обрання відносно ОСОБА_8 запобіжного заходу в наступному кримінальному провадженні) по 20 вересня 2007 року (дату вступу вироку Петриківського районного суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2007 року в законну силу).

Між тим, враховуючи те, що після вступу вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 06 січня 2005 року в законну силу і до моменту винесення Петриківським районним судом Дніпропетровської області постанови про обрання відносно ОСОБА_8 запобіжного заходу у виді тримання під вартою, колегія суддів вважає за необхідне відмовити ОСОБА_8 у зарахуванні у строк покарання періоду з 05 жовтня 2005 року по 13 листопада 2006 року, оскільки він в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України не є періодом попереднього ув`язнення.

З огляду на викладене, вимоги апеляційних скарг засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 підлягають частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА :
Апеляційні скарги з доповненнями засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 30 червня 2017 року, якою захиснику ОСОБА_7 відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання захисника ОСОБА_7 , задовольнити частково та зарахувати засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у строк покарання за вироком Петриківського райсуду Дніпропетровської області від 06 вересня 2007 року у виді довічного позбавлення волі, строк попереднього ув`язнення, а саме періоди з 14.10.2003 року по 04.10.2005 року та з 14.11.2006 року по 20.09.2007 року, відповідно до співвідношення один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4