УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №272/719/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.3 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 грудня 2017 року
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря: ОСОБА_5 ,
прокурора: ОСОБА_6 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,
потерпілої: ОСОБА_8 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 вирок Андрушівського районного суду Житомирської області від 18 жовтня 2017 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,уродженця с. Вернигородок Козятинського району Вінницької області, українця, громадянина України, з середньою - спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого,проживаючого: АДРЕСА_1 , судимого :
- 06.12.2016 року Андрушівським районним судом Житомирської області за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки з іспитовим строком на 1 рік;
- 15.06.2017 року Андрушівським районним судом Житомирської області за ч.3 ст. 185, ст. 71 ч.1 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців, -
визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.185 ч.3 КК України, і призначено йому покарання 3 роки 3 місяці позбавлення волі.
Відповідно до ст.70 ч.4 КК України шляхом часткового складання невідбутого покарання за вироком Андрушівського районного суду від 15.06.2017 року - визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.
Запобіжний захід відносно засудженого до набрання вироком чинності залишено попередній - утримання під вартою.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 обраховано з часу затримання - з 18 травня 2017 року.
Відповідно до Закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання починаючи з часу затримання і до часу дії вказаного Закону з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави судові витрати в сумі 1979 грн. 20 коп.
Згідно вироку суду, 16.05.2017 року, близько 01 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, проходив повз приміщення кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого в АДРЕСА_2 , де в нього виник прямий умисел, направлений на крадіжку чужого майна. Реалізуючи свій злочинний намір, обвинувачений, розбивши віконне скло, проник до середини приміщення кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 » звідки таємно, повторно, викрав продукти харчування, алкогольні напої та тютюнові вироби, а саме: 5 пляшок горілки «Житомирський стандарт» ємкістю 0,5 л. вартістю 82.00 грн.; пачку цигарок марки «Кент-4» вартістю 31 грн; пачку цигарок марки «Кент-6» вартістю 27 грн 50 коп.; ковбасу марки «Стовпинські ковбаси» вартістю 50 грн; сир твердий вагою 1 кг. на суму 100 гривень; грошові кошти в сумі 2500 гривень. Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився за власним розсудом, привласнивши його, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_8 матеріальної шкоди на загальну суму 3118 грн.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі з 18.05.2017 року до вступу вироку в законну силу. Вказує, що він щиро розкаюється, з призначеним покарання згоде, проте, перебуваючи в СІЗО потрапив під дію Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Заслухавши доповідь судді, обвинуваченого ОСОБА_7 , який підтримав свою апеляційну скаргу, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ч.1 ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим.
Так, ч.5 ст.72 КК України в редакції, яка діяла до 21.06.2017 року, було передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В зазначену норму ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» №2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017 року, було внесено зміни, із врахуванням яких частина 5 даної норми передбачає, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день…
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 був затриманий 18.05.2017 року та в подальшому перебував під вартою в умовах СІЗО, на момент чого діяла ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ від 26.11.2015 року, за якою попереднє ув`язнення зараховувалося у строк покарання із розрахунку: один день попереднього ув`янення за 2 дні позбавлення волі, а вирок щодо ОСОБА_7 було ухвалено судом 18.10.2017 року, на час якого, а саме з 21.06.2017 року діяла ч.5 ст. 72 в реакції ЗУ від 18.05.2017 року, за якою попереднє ув`язнення підлягає зарахуванню в строк покарання день за день.
Вирішуючи питання про зарахування обвинуваченому ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, судом першої інстанції було вірно враховано положення ч.5 ст.72 КК України в редакції згідно із ЗУ № 838-19 від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а також зміни, внесені згідно із ЗУ №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», які діяли на момент прийняття судом першої інстанції рішення за висунутим ОСОБА_7 обвинуваченням.
Разом з тим визначаючи період попереднього ув`язнення, який повинен бути зарахований у строк відбування покарання обвинуваченому із розрахунку : один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та роблячи висновок про те, що тривалість такого періоду складає період часу з 18.05.2017 року по 21.06.2017 року, суд першої інстанції не звернув уваги на те, що попереднім вироком Андрушівського районного суду Житомирської області від 15.06.2017 року, покарання за яким було враховано при призначенні покарання за даним вироком, за вказаними правилами було зараховано у строк відбування покарання період з 18.05.2017 року по набрання вироком законної сили, а саме до 15.07.2017 року (у відповідності до копії розпорядження про набрання вироком законної сили)
Таким чином вирок суду першої інстанції підлягає зміні в частині застосування положень ч.5 ст. 72 КК України із зарахуванням обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 18.05.2017 року по 15.07.2017 року із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015 року, а також строку попереднього ув`язнення з 16.07.2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по день вирішення апеляційним судом апеляційної скарги обвинуваченого 26.12.2017 року., із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі у відповідності до ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII від 18.05.2017 року.
Що стосується доводів обвинуваченого про необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за весь період попереднього ув`язнення з 18.05.2017 року по день набрання вироком законної сили, із врахуванням положень ст. 5 КК України, слід зазначити наступне
З аналізу положень ст. 72 КК України вбачається, що вказана норма передбачає правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання. Тобто зазначена норма КК України визначає порядок зарахування у строк вже призначеного покарання ( визначеної міри відповідальності обвинуваченого), терміну перебування останнього обвинуваченого в умовах попереднього ув`язнення під час досудового розслідування чи розгляду кримінального провадження судовими органами.
Разом з тим, відповідно до положень ст. 5 КК України, на яку посилається в своїй апеляційній скарзі обвинувачений, не має зворотної дії в часі закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи.
Враховуючи поняття та суть зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі, самі по собі положення ч.5 ст.72 КК України в будь-якій редакції жодним чином не встановлюють злочинність діяння, не посилюють кримінальну відповідальність або іншим чином не погіршують становище особи стосовно її кримінальної відповідальності, передбаченої в Особливій частині КК України.
Таким чином вимоги апеляційної скарги в цій частині задоволенню не підлягають.
На підставі наведеного колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок суду в частині застосування положень ч.5 ст. 72 КК України на підставі п.4 ч.1 ст. 409 КПК України , частково задовольнивши апеляційну скаргу обвинуваченого.
В решті вирок є законним та обґрунтованим.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Вирок Андрушівського районного суду Житомирської області від 18 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_7 в частині застосування ч.5 ст. 72 КК України змінити.
Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015 року - з 18.05.2017 р. по 15.07.2017 року включно з розрахунку : один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII від 18.05.2017 року - з 16.07.2017 р. по 26.12.2017 року (день набрання вироком законної сили) із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно, може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її оголошення, а обвинуваченим в той же строк з моменту отримання копії ухвали апеляційного суду..

Судді: