Номер провадження: 11-сс/785/1807/16
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16.12.2016 року м. Одеса

Апеляційний суду Одеської області у складі:

Головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7 ,

слідчого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 та прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 10.12.2016 року, якою відносно:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродження, гр-на України, з вищою освітою, одруженого, маючого на утриманні двох неповнолітніх дітей, працюючого оперуповноваженим ВКП Малиновського ВП в м. Одесі ГУ НП в Одеській області, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого;
підозрюваного у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України в рамках кримінального провадження №0001017 застосованийзапобіжний захід у виді тримання під вартою;

встановив:
Ухвалою слідчого судді частково задоволено клопотання старшого слідчого ОВС другого управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури Одеської області ОСОБА_8 , про застосування запобіжного заходу у виді тримання під вартою відносно ОСОБА_9 .

При цьому слідчий суддя визначив розмір застави, у розмірі 300 розмірів мінімальних заробітних плат, що становить 413 400 гривень.

Мотивуючи своє рішення, слідчий суддя, вказав, що ОСОБА_9 обґрунтовано підозрюється у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, за який передбачено покарання на строк від п`яти до десяти років позбавлення волі, наявні ризики, передбачені ст. 177 КПК України, а саме: те, що підозрюваний може переховуватися від органу досудового розслідування та суду, може незаконно впливати на свідків у цьому кримінальному провадженні; знищити, сховати речові докази, перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, а також вчинити інше кримінальне правопорушення.

Будучи незгодним з апеляційною скаргою захисник ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій зазначив, що ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, оскільки є незаконною та необґрунтованою, посилаючись на таке:

- прокурором не було доведено наявності ризиків, передбачених ст. 177 КПК України, оскільки ОСОБА_9 не може перешкоджати проведенню досудового розслідування, оскільки, наказом по відділу поліції його звільнено з роботи ще 16.11.2016 року і він не має доступу до матеріалів НСРД;

- слідчим суддею не врахована позитивна характеристика підозрюваного в місці постійного проживання та за останнім містом роботи;
- також без уваги слідчого судді залишилось те, що підозрюваний ОСОБА_9 має на своєму утриманні жінку та двох неповнолітніх дітей;
- висновки слідчого судді про наявність у кримінальному провадженні ризиків та неможливість застосування більш м`якого запобіжного заходу є безпідставними, оскільки ґрунтуються на припущеннях, тяжкість покарання не може бути єдиною підставою для застосування найсуворішого запобіжного заходу.

- крім того підозрюваний ОСОБА_9 не має наміру переховуватись від органу досудового розслідування та суду, незаконно впливати на свідків та перешкоджати кримінальному провадженню будь-яким чином.

З огляду на викладене, захисник просить скасувати ухвалу слідчого судді, постановити нову ухвалу, якою застосувати до ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді домашнього арешту, або мінімального розміру застави з урахуванням його майнового стану.

Будучи незгодним з ухвалою слідчого судді в частині визначення розміру застави, прокурор ОСОБА_6 також подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу слідчого судді скасувати та постановити нову ухвалу, якою застосувати до підозрюваного ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, із визначення розміру застави в розмірі, який перевищує триста розмірів мінімальної заробітної плати та складає не менше 1 млн. грн.

Доводи апеляційної скарги мотивує тим, що слідчий суддя безпідставно не врахував те, що ОСОБА_9 підозрюється у скоєнні кримінального правопорушення, яке пов`язане з вимаганням неправомірної вигоди, що підвищує його суспільну небезпеку, наряду з заходами по боротьбі з корупцією.

Крім того прокурор посилається на те, що підозрюваний ОСОБА_9 не визнає своєї вини та не співпрацює зі слідством.

Заслухавши доповідача, захисника та прокурора які підтримали доводи своїх апеляційних скарг та просили їх задовольнити, вивчивши матеріали судової справи, апеляційний суд приходить до висновку про таке.

Частина перша ст. 404 КПК України передбачає, що суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду 1-ї інстанції в межах апеляційної скарги.

У відповідності до ч. 1 ст. 183 КПК України, тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризикам, передбаченим ст. 177 цього Кодексу.

Згідно з п. 4 ч. 2 ст. 183 КПК України, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не може бути застосований, окрім як до раніше не судимої особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк понад п`ять років.

Статтею 194 КПК України передбачено, що під час розгляду клопотання про застосування запобіжного заходу слідчий суддя, суд зобов`язаний встановити, чи доводять надані сторонами кримінального провадження докази обставини, які свідчать про:

1) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні підозрюваним, обвинуваченим кримінального правопорушення;

2) наявність достатніх підстав вважати, що існує хоча б один із ризиків, передбачених статтею 177 цього Кодексу, і на які вказує слідчий, прокурор;

3) недостатність застосування більш м`яких запобіжних заходів для запобігання ризику або ризикам, зазначеним у клопотанні.

У відповідності до ч. 1 ст. 177 КПК України, метою застосування запобіжного заходу є забезпечення виконання підозрюваним, обвинуваченим покладених на нього процесуальних обов`язків, а також запобігання спробам:

1) переховуватися від органів досудового розслідування та/або суду;

2) знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення;

3) незаконно впливати на потерпілого, свідка, іншого підозрюваного, обвинуваченого, експерта, спеціаліста у цьому ж кримінальному провадженні;

4) перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином;

5) вчинити інше кримінальне правопорушення чи продовжити кримінальне правопорушення, у якому підозрюється, обвинувачується.

Як вбачається з мотивувальної частини ухвали, слідчий суддя зазначені вище вимоги кримінального процесуального закону дотримався та врахував їх при постановленні ухвали.

Окрім того, при розгляді зазначеного кримінального провадження у відповідності до ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» колегія суддів застосовує Конвенцію «Про захист прав людини і основоположних свобод» (далі «Конвенція») та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ), як джерело права.

Разом з тим, відповідно до п. 219 рішення у справі Нечипорук та Йонкало проти України (Nechiporuk and Yonkalo v. Ukraine) від 21.04.2011 р., заява №42310/04 суд повторює, що термін «обґрунтована підозра» означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення.

Так, обґрунтованість підозри ОСОБА_9 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України підтверджується зібраними по справі доказами, які приєднані до матеріалів клопотання та наданими і дослідженими в судовому засіданні суду апеляційної інстанції.

Мотивуючи правильність висновків слідчого судді щодо необхідності застосування відносно ОСОБА_9 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, апеляційний суд також враховує наявність ризиків, передбачених ч. 1 ст. 177 КПК України.
Апеляційний суд не приймає до уваги доводи захисника про те, що підозрюваний не може незаконно впливати на свідків, оскільки ОСОБА_9 як співробітник правоохоронного органу обізнаний в методах оперативної та слідчої роботи, у зв`язку з чим може незаконно впливати на свідків у цьому кримінальному провадженні, у тому числі працівників вказаного відділу поліції.
Апеляційний суд погоджується з висновком слідчого судді про те, що наказ про звільнення ОСОБА_9 з лав правоохоронних органів, на даному етапі досудового слідства ще підлягає перевірці.
Однак, апеляційний суд враховує, що ОСОБА_9 одружений, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, має постійне місце мешкання, в зв`язку з чим приймає доводи захисту про наявність у підозрюваного міцних соціальних зв`язків.
Однак апеляційний суд вважає, що при прийнятті рішення слідчий суддя не обґрунтував визначений ним розмір застави.
Відповідно до ч. 3 ст. 183 КПК України слідчий суддя, суд при постановленні ухвали про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою зобов`язаний визначити розмір застави, достатньої для забезпечення виконання підозрюваним, обвинуваченим обов`язків, передбачених цим Кодексом, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

При цьому, слідчий суддя, пославшись на те, що ОСОБА_9 підозрюється у вчиненні тяжкого злочину, визначив розмір застави, що перевищує межі, передбачені п.2 ч.5 ст.182 КПК України у розмірі 413 400 грн.
Разом з тим, відповідно до ч. 4 ст. 182 КПК України розмір застави визначається слідчим суддею, судом з урахуванням обставин кримінального правопорушення, майнового та сімейного стану підозрюваного, обвинуваченого, інших даних про його особу та ризиків, передбачених ст. 177 цього Кодексу.

Розмір застави повинен достатньою мірою гарантувати виконання підозрюваним, обвинуваченим покладених на нього обов`язків та не може бути завідомо непомірним для нього.

Враховуючи викладене, апеляційний суд вважає, що прокурором не обґрунтована належними доказами необхідність визначення підозрюваному ОСОБА_9 застави у розмірі, що перевищує 80 розмірів мінімальної заробітної плати, оскільки такої підстави для призначення застави у розмірі, який перевищує розмір, визначений Законом, чинним КПК України як підвищений суспільний резонанс, не передбачено.

Окрім того, в ході судового розгляду клопотання слідчого в суді 1-ої та апеляційної інстанції прокурором не обґрунтовано, в чому саме полягає виключний випадок для призначення застави в розмірі, який перевищує 80 розмірів мінімальної заробітної плати.

За таких обставин, з урахуванням даних про особу підозрюваного, обставини вчинення злочину, апеляційний суд вважає за можливим при обранні підозрюваному ОСОБА_9 запобіжного заходу у виді тримання під вартою визначити розмір застави в межах, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 182 КПК України, який буде достатній для забезпечення виконання нею обов`язків, передбачених КПК України.
Відповідно до ч. 1 п. 2 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.
Частина 1 п. 1 ст. 411 КПК України передбачає, що судове рішення вважається таким, що не відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, якщо висновки суду не підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду.
Викладені обставини, враховуючи вимоги ч. 1 п. 2 ст. 409 та ч. 1 п. 1 ст. 411 КПК України є підставами для скасування судового рішення та, у відповідності до ч. 3 п. 2 ст. 407 КПК України, постановлення нової ухвали.
Отже, апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 та прокурора ОСОБА_6 підлягають частковому задоволенню, а ухвала слідчого судді Приморського райсуду м. Одеси від 10.12.2016 р. скасуванню з постановленням нової ухвали, якою клопотання слідчого необхідно задовольнити частково та застосувати відносно підозрюваного ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком із визначенням розміру застави в межах, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 182 КПК України, який буде достатній для забезпечення виконання покладених на нього процесуальних обов`язків.
Керуючись ст.ст. 178, 183, 194, 376, 404, 405, 407, 411, 419, 422 КПК України, апеляційний суд,

ухвалив:
Апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 та прокурора ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 10.12.2016 року, якою відносно ОСОБА_9 , підозрюваного у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України застосованийзапобіжний захід у виді тримання під вартою скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотаннястаршого слідчого ОВС другого управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури Одеської області ОСОБА_8 задовольнити частково.
Застосувати до підозрюваного ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 (шістдесят) днів в Одеському слідчому ізоляторі управління Державної пенітенціарної служби України в Одеській області до 07.02.2017 року включно.

Визначити розмір застави, як запобіжного заходу, достатнього для забезпечення виконання підозрюваним ОСОБА_9 процесуальних обов`язків, передбачених КПК України, у розмірі 80 розмірів мінімальних заробітних плат, що становить 110240 (сто десять тисяч двісті сорок) грн.

Підозрюваний ОСОБА_9 або заставодавець мають право у будь який момент внести заставу на депозитний рахунок апеляційного суду Одеської обл. за реквізитами:
Отримувач коштів Апеляційний суд Одеської області;
Код отримувача (код ЄДРПОУ) 02892913;
Банк отримувача - ДКСУ м. Київ;
Код банку отримувача (МФО) 820172;
Рахунок отримувача 5572;
Призначення платежу застава, згідно ухвали апеляційного суду Одеської області від 16.12.2016 року, провадження№11-сс/785/1807/16 (справа №522/23693/16-к);
Сума застави 110240 (сто десять тисяч двісті сорок) грн. за ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_1 , суддя ОСОБА_2 .
Підозрюваний ОСОБА_9 або заставодавець має право внести заставу у вказаному розмірі у будь-який момент протягом строку дії цієї ухвали.
Підозрюваний ОСОБА_9 звільняється з-під варти після внесення застави.

У разі внесення застави, покласти на підозрюваного ОСОБА_9 , обов`язки, передбачені ч.5 ст. 194 КПК України, а саме:

1) прибувати за кожною вимогою до суду;

2) не відлучатися із м. Одеси без дозволу слідчого, прокурора або суду;

3) повідомляти слідчого, прокурора чи суд про зміну свого місця проживання.

Роз`яснити підозрюваному наслідки невиконання вказаних обов`язків, а саме: у разі, якщо підозрюваний, будучи належним чином повідомлений, не з`явиться за викликом до слідчого, прокурора, суду без поважних причин чи не повідомить про причини своєї неявки, або якщо порушить інші покладені на нього при застосуванні запобіжного заходу обов`язки, застава звертається в дохід держави та зараховується до спеціального фонду Державного бюджету України й використовується у порядку, встановленому законом для використання коштів судового збору. У разі звернення застави в дохід держави суд вирішує питання про застосування до підозрюваного запобіжного заходу у вигляді застави у більшому розмірі або іншого запобіжного заходу.

Вказані обов`язки підлягають виконанню протягом двох місяців з моменту звільнення ОСОБА_9 з-під варти.

Строк дії ухвали в частині застосування до підозрюваного ОСОБА_9 , запобіжного заходу у виді тримання під вартою до 07.02.2017 року включно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді апеляційного суду Одеської області:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3