Провадження №11-кп/772/163/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 квітня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
адвоката ОСОБА_7
засудженого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали судової справи за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 26.10.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання, -

В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_8 засуджений вироком Луганського обласного суду від 01.09.1997 року за ст.ст. 69, 93 п.п. «а», «г», 17,93 п.п. «в», «г», «з», 190-1, 42 КК України до покарання у виді смертної кари розстрілу з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю. Ухвалою судової колегії в кримінальних справах Верховного Суду України від 24.02.1998 року вирок судової колегії в кримінальних справах Луганського обласного суду від 01.09.1997 року щодо ОСОБА_8 змінено,виключено з вироку кваліфікацію дій засудженого за ст.ст. 17-93 п. «в» КК України, як зайву. В решті вирок залишено без змін.

Постановою Луганського обласного суду від 15.09.2000 року ОСОБА_8 замінено призначене вироком Луганського обласного суду від 01.09.1997 року покарання у виді смертної кари на довічне позбавлення волі, з відбуванням покарання в тюрмі суворого режиму.

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про проведення йому перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Луганського обласного суду від 01.09.1997 року відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015року№838-VIII, з моменту затримання по день перебування у слідчому ізоляторі.

Вказане клопотання мотивоване засудженим тим, що йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 26.10.2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання - відмовлено. Свою ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання, на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, адвокат ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить поновити йому строк на апеляційне оскарження. Ухвалу Вінницького міського суду від 26.10.2016 року скасувати та винести нову ухвалу про зарахування засудженому ОСОБА_8 в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вважаючи, що положення ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» застосовуються до всіх осіб, покарання яких невідбуто повністю. Крім того, клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_8 та захисника засудженого - адвоката ОСОБА_7 , які просили задовольнити апеляційну скаргу останнього, міркування прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга адвоката ОСОБА_7 підлягає до задоволення.

У своїй апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_7 просить поновити йому строк на апеляційне оскарження, посилаючись на те, що повний текст ухвали він отримав лише 03.11.2016 року, що унеможливило подати апеляційну скаргу у встановлений законом строк.

Згідно вимог п.2 ч.2 ст.395 КПК України апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції подається протягом семи днів з дня її проголошення, а для особи, яка перебуває під вартою, відповідно до положень ч. 3 ст. 395 КПК України, в той самий строк з моменту вручення їй копії ухвали.

Відповідно до положень ст.117 КПК України пропущений з поважних причин строк повинен бути поновлений за клопотанням зацікавленої особи.

З метою забезпечення права захисника на оскарження судового рішення та забезпечення доступу до правосуддя, колегія суддів приходить до висновку про можливість поновлення строку на апеляційне оскарження, який пропущений із поважних причин адвокату ОСОБА_7 .

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Луганського обласного суду від 01.09.1997 року за ст.ст. 69, 93 п.п. «а», «г», 17,93 п.п. «в», «г», «з», 190-1, 42 КК України до покарання у виді смертної кари розстрілу з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю. Ухвалою судової колегії в кримінальних справах Верховного Суду України від 24.02.1998 року вирок судової колегії в кримінальних справах Луганського обласного суду від 01.09.1997 року щодо ОСОБА_8 змінено, виключено з вироку кваліфікацію дій засудженого за ст.ст. 17-93 п.«в» КК України, як зайву. В решті вирок залишено без змін. Постановою Луганського обласного суду від 15.09.2000 року ОСОБА_8 замінено призначене вироком Луганського обласного суду від 01.09.1997 року покарання у виді смертної кари на довічне позбавлення волі, з відбуванням покарання в тюрмі суворого режиму.

Відповідно до особової справи засудженого ОСОБА_8 початок відбування покарання рахується з 12.01.1995 року, згідно корінця до протоколу про затримання по дату набрання вироком законної сили, а саме 24.02.1998 року.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.

Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.

Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон

чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.

На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_8 слід задовольнити, та оскільки згідно матеріалів особової справи період попереднього ув`язнення рахується з дня його затримання, а саме з 12.01.1995 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з

12.01.1995 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 24.02.1998 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд

п о с т а н о в и в:
Клопотання адвоката ОСОБА_7 задовольнити. Поновити адвокату ОСОБА_7 строк на апеляційне оскарження.

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 26.10.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_8 про застосування йому ч.5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.

Відповідності до ч. 5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,строк попереднього ув`язнення з 12.01.1995 року по 24.02.1998 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалу може бути оскаржено до Касаційного суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим в той самий строк, для вручення йому копії ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3