АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 215/756/15-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/490/К/17 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
31 серпня 2017р. м.Кривий Ріг
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні у м.Кривому Розі кримінальне провадження, внесене 02.02.2015р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000211 відносно:
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця м.Кривого Рогу Дніпропетровської області,
українця, громадянина України, з неповною середньою освітою,
не одруженого, не працюючого, маючого на утриманні
неповнолітнього сина ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ,
зареєстрованого та мешкаючого за адресою:
АДРЕСА_1 ,
раніше судимого:
- 02.03.2005р. Тернівським районним судом м.Кривого Рогу
за ст.185 ч.3 КК України до покарання у виді позбавлення волі
строком на 3р., на підставі ст.75 КК України звільненого від
відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік;
- 16.03.2006 р. Тернівським районним судом м.Кривого Рогу
за ст.185 ч.3, 69, 70 ч 4, 289 ч.2, 69, 71 КК України до покарання
у виді позбавлення волі строком на 3р. 6міс;
- 05.06.2012р. Тернівським районним судом м.Кривого Рогу
за ст.186 ч.2 КК України до покарання у виді позбавлення волі
строком на 4р.,-
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 червня 2017р.
Вироком Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 червня 2017р. ОСОБА_6 визнано винуватим і засуджено за ч.2 ст.289 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5р.
На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Тернівського районного суду м.Кривого Рогу від 05.06.2015р. і остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5р. 1 міс.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_6 у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, зараховано строк перебування у слідчому ізоляторі для розгляду кримінального провадження, з 18.04.2015р. по день дії закону - 20.06.2017р.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_8
обвинувачений ОСОБА_6
захисник ОСОБА_9 .

Обвинувачений ОСОБА_6 , в апеляційній скарзі, просить змінити вирок суду першої інстанції, зарахувати йому, згідно з ч.5 ст.72 КК України у строк покарання не зарахований судом, строк попереднього ув`язнення, за періоди з 25.09.2011р. по 21.11.2011р., згідно ухвали Тернівського районного суду м.Кривого Рогу від 04.05.2017р. та у даному кримінальному провадженні, з 18.04.2015р. по 20.06.2017р.
За вироком суду ОСОБА_6 визнано винним і засуджено за ч.2 ст.289 КК України, за наступних обставин.
Так, повторно, ОСОБА_6 , в ніч з 27.01.2015р. на 28.01.2015р., знаходячись на території ГБК «Північ-3» в Тернівському районі м.Кривого Рогу проник до приміщення гаражу № НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_10 звідки незаконно заволодів транспортним засобом - автомобілем «mazda 323» з державним реєстраційним номером НОМЕР_2 , який належить ОСОБА_10 .

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне заволодіння транспортним засобом, ОСОБА_6 підійшов до вищевказаного автомобіля, через незачинені водійські двері потрапив до салону автомобіля та за допомогою ключів, які були залишені власником автомобіля в замку запалювання, привів в роботу двигун вказаного автомобіля, і тим самим отримав можливість керувати вказаним транспортним засобом і здійснювати на ньому рух.

Після чого, зник з місця скоєння злочину, спричинивши потерпілому ОСОБА_10 матеріальний збиток на суму 66607,01 грн.

Обвинувачений ОСОБА_6 , обґрунтовуючи апеляційну скаргу, вказує на те, що суд першої інстанції неправильно зарахував йому у строк покарання, строк попереднього ув`язнення, при цьому зазначає, що суд не взяв до уваги строк попереднього ув`язнення з 25.09.2011р. по 21.11.2011р., який був йому зарахований ухвалою Тернівського районного суду м.Кривого Рогу від 4 травня 2017р., тому він вважає, що вирок підлягає зміні в частині повного зарахування за правилами ч.5 ст.72 КК України всього строку попереднього ув`язнення, за періоди: 25.09.2011р. по 21.11.2011р. та з 18.04.2015р. по 20.06.2017р.
З призначеним строком покарання повністю згоден.
Обвинувачений ОСОБА_6 в судовому засіданні апеляційної інстанції, підтримав свою апеляційну скаргу, просив її задовольнити в повному обсязі і зарахувати йому у строк покарання весь строк його попереднього ув`язнення за періоди: 25.09.2011р. по 21.11.2011р. та з 18.04.2015р. по 20.06.2017р.
Захисник обвинуваченого ОСОБА_6 , адвокат ОСОБА_9 в судовому засіданні апеляційної інстанції, підтримала апеляційну скаргу свого підзахисного, просила її задовольнити в повному обсязі.
Прокурор, в судовому засіданні при апеляційному розгляді, заперечувала проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, просила вирок суду відносно ОСОБА_6 в частині перерахування йому строку попереднього ув`язнення залишити без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, думку захисника і прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого не може бути задоволена, з наступних підстав.
Згідно з вимогами ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Суд першої інстанції розглянув кримінальне провадження відносно ОСОБА_6 за правилами ч.3 ст.349 КПК України.
Доводи обвинуваченого, щодо неправильного зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, виходячи з вимог ч.5 ст.72 КК України, колегія суддів вважає необгрунтованими, такими, що не підлягають задоволенню.
Згідно зі ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення, є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Строк попереднього ув`язнення починається з дня затримання особи і поміщення її до установи для попереднього ув`язнення і закінчується днем набрання обвинувальним вироком, щодо цієї особи, законної сили.
При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КК в редакції Закону України №838-VІІ від 26.11.2015р.включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Виходячи з приписів абз.1 ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в рамках Закону України №838-VІІ від 26.11.2015р., проводиться у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що кримінальне провадження відносно ОСОБА_6 , обвинуваченого за ч.2 ст.289 КК України, надійшло в суд першої інстанції 19.02.2015р. (ар.пр.1, т.1) і міра запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою у даному кримінальному провадженні до ОСОБА_6 не застосовувалася, що підтверджено реєстром матеріалів досудового розслідування (ар.пр.6, т.1) та іншими письмовими доказами по справі, а саме:
- з протоколу затримання особи вбачається, що ОСОБА_6 , 09.02.2015р. було затримано в порядку виконання вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 05.06.2012р. (ар.пр.14-15, т.1).
- з копії вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 05.06.2012р., вбачається, що обрана міра запобіжного заходу підписка про невиїзд йому не була змінена (ар.пр.70-71, т.2).
17 березня 2015р. суд першої інстанції постановив ухвалу, за якою засудженого ОСОБА_6 з Солонянської виправної колонії (№21) Дніпропетровської області переведено до Криворізької установи виконання покарань (№3) УДПтСУ в Дніпропетровській області для розгляду по суті кримінального провадження відносно ОСОБА_6 за ч.2 ст.289 КК України, (ар.пр.18, т.1).
З місця відбування покарання до місця попереднього ув`язнення для розгляду вказаного кримінального провадження засуджений ОСОБА_6 прибув 18 квітня 2015р. (пр. пр.27, т.1).
З огляду на зазначене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, обґрунтовано визначив ОСОБА_11 , виходячи з вимог ч.5 ст.72 КК України, строк попереднього ув`язнення з 18.04.2015р. по день дії Закону України №838-VІІ від 26.11.2015р. - 20.06.2017р., зарахувавши цей строк за правилами з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у строк відбування покарання в межах кримінального провадженя №0000211.
Щодо доводів обвинуваченого про зарахування у строк відбування покарання, строку попереднього ув`язнення з 25.09.2011р. по 21.11.2011р., то вони є безпідставними.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_11 , у рамках іншого кримінального провадження, за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 05.06.2012р. було засуджено за ч.2 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4р. (ар.пр.70-71, т.2).
В порядку виконання вказаного вироку ОСОБА_6 було затримано 09.02.2015р., що підтверджується протоколом затримання (ар.пр.14-15, т.1).
До 18.04.2015р. за зазначеним вироком, ОСОБА_6 відбував покарання в Солонянської виправної колонії (№21) Дніпропетровської області.
Таким чином, враховуючи, що з 18.04.2015р. обвинуваченого ОСОБА_6 для здійснення судового розгляду у даному кримінальному провадженні було переведено з місця відбування покарання до установи попереднього ув`язнення, суд першої інстанції, правильно визначив строк попереднього ув`язнення, відносно нього, зарахувавши у строк відбування покарання, строк з 18.04.2015р., з моменту прибуття, по день дії Закону України №838-VІІ від 26.11.2015р., по 20.06.2017р.
Крім того, як видно з додатків до апеляційної скарги, 4 травня 2017р. Тернівський районний суд м.Кривого Рогу постановив ухвалу, якою, керуючись ч.5 ст.72 КК України, в рамках Закону України №838-VІІ від 26.11.2015р., зарахував ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в межах іншого кримінального провадження за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 05.06.2012р., з дня затримання - 25.09.2011р. по день звільнення з під варти в залі суду - 21.11.2011р. (ар.пр.244, т.2).
Враховуючи викладене, колегія суддів не знаходить підстав для зміни судового рішення.
З огляду на зазначене, керуючись ст.72 КК України, ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 , залишити без задоволення, а вирок Тернівського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 червня 2017р., яким ОСОБА_6 визнано винним і засуджено за ч.2 ст.289 КК України, в частині зарахування за правила ч.5 ст.72 КК України строку попереднього ув`язнення у строк покарання - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копію судового рішення.
Судді Апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3