УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №282/273/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.3 ст. 185, ст.395 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 липня 2017 року м. Житомир
Апеляційний суд Житомирської області в складі суддів:
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Вигнанка Любарського району Житомирської області та жителя АДРЕСА_1 ,
обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст. 185,ст.395 КК України,
прокурора ОСОБА_8 ,
В С Т А Н О В И В:
В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_6 , не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження, доведеності вини ОСОБА_7 та призначеного покарання, просить вирок Любарського районного суду Житомирської області від 04.05.2017 року відносно ОСОБА_7 змінити. Виключити з вступної частини вироку, а саме анкетних даних ОСОБА_7 вказівку про його судимість за вироком Любарського районного суду Житомирської області від 16.11.2008 року.
В решті вирок залишити без змін.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги посилається на те, що
судом у вступній частині вироку невірно зазначено про судимість ОСОБА_7 за вироком Любарського районного суду Житомирської області від 16.11.2008 року, що підлягає виключенню.
Вироком Любарського районного суду Житомирської області від 04 травня 2017 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.185, ст.395 КК України, та призначено йому покарання за цим законом у виді:
- за ст.395 КК України, у виді арешту на строк 4 (чотири) місяці;
- за ч.3 ст.185 КК України, у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 , остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.
У відповідності до ч.5 ст.71 КК України, до остаточного покарання, призначеного ОСОБА_7 , за сукупністю злочинів частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Попаснянського районного суду Луганської області від 28 липня 2016 року та призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 , рахувати з часу фактичного утримання під вартою з 13 березня 2017 року, зарахувавши в строк відбуття покарання за даним вироком строк попереднього ув`язнення - утримання у слідчому ізоляторі, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ст.72 КК України.
Запобіжний захід відносно ОСОБА_7 , до набрання вироком суду законної сили залишено раніше обраний тримання під вартою.
Стягнуто з ОСОБА_7 витрати на залучення експерта Житомирського НДЕКЦ МВС України (отримувач УДКСУ у м. Житомир, банк отримувач: ГУДКСУ у Житомирській області; МФО 811039; код ЗКПО: 38035726; рахунок 0002; код призначення доходів: 24060300) згідно висновку експерта № 5-114 в сумі 351 (триста п`ятдесят одна) гривня 84 (вісімдесят чотири) копійки та згідно висновку експерта № 1/490 від 24.03.2017 року в сумі 660 (шістсот шістдесят) гривень 30 (тридцять) копійок.
Цивільний позов по справі не заявлено.
Знято арешт, накладений ухвалою Любарського районного суду Житомирської області № 282/275/17 від 14.03.2017 року на вилучене у ОСОБА_7 майно, а саме: ліхтарик рожевого кольору з надписом «SY-215», ніж з пластмасовою ручкою голубого кольору та надписом на лезі «STAINLESS STEEL», колода гральних карт, одна пара жіночих резинових калош з надписом «Krok» 37 розміру.
Речові докази по справі: канцелярський ніж, камуфляжні штани, запальничка з ліхтариком, 1 банка консерви «Сардина в маслі» 240 грн., 1 банка консерви «Тушонка свинина» 50 гр., 26 стіків кави «Jacobs», вермішель «Мівіна» 50 гр., ковбаса варена «Ретро» 0,8 кг., кефір «Біла лінія» 900 гр., 1 пачка туалетного паперу «Обухів», набір (45 шт.,) жіночих заколок, 5 одноразових стаканів, 2 металевих карабіни, запальничка жовтого кольору, ліхтарик рожевого кольору з надписом «SY-215», ніж з пластмасовою ручкою голубого кольору та надписом на лезі «STAINLESS STEEL», колода гральних карт, одна пара жіночих резинових калош з надписом «Krok» 37 розміру, які знаходяться в кімнаті зберігання речових доказів Любарського ВП Бердичівського ВП ГУНП в Житомирській області, 3 скретчкартки для поповнення рахунку ПрАТ «Київстар», грошові кошти в сумі 47 грн., які повернуто під розписку власнику ОСОБА_9 , металева каністра ємністю 20 л., 4 л., дизельного палива, які повернуто під розписку ОСОБА_10 , після набрання вироком суду законної сили повернути власникам. Металева конструкція (металева частина паркану), металеві кусачки, дерев`яна ручка від штопора, бананова шкурка, які знаходяться в кімнаті зберігання речових доказів Любарського ВП Бердичівського ВП ГУНП в Житомирській області, після набрання вироком суду законної сили знищено.
За обставин, встановлених судом першої інстанції та детально наведених у вироку, ОСОБА_7 , перебуваючи під адміністративним наглядом, маючи умисел на порушення правил адміністративного нагляду, без поважних причин з 07.03.2016 року по 01.08.2016 року перестав з`являтись на реєстрацію до поліції та не поставивши до відома, не отримавши дозволу від органу, який здійснює адміністративний нагляд 14 січня 2017 року самовільно залишив своє місце проживання, чим ухилився від обов`язків покладених на нього під час перебування під адміністративним наглядом.
Окрім цього, близько 03 години 31 січня 2017 року ОСОБА_7 , з метою таємного викрадення чужого майна прийшов до магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташований в АДРЕСА_2 де, реалізуючи свій злочинний умисел, розуміючи протиправність своїх дій через віконний отвір проник до тераси вказаного магазину. В подальшому, обвинувачений, за допомогою фізичної сили, відігнув металеві грати та проник до приміщення торгового залу магазину звідки таємно, повторно викрав чуже майно, яке належить ФОП ОСОБА_9 , а саме:
- Замок навісний «EXTRA» вартістю 42 грн.;
- 2 пачки гігієнічних прокладок «Флірт» вартістю 23 гривні 50 копійок кожна, а всього на загальну суму 47 гривень;
- Викрутку № 038 вартістю 10 грн.;
- Канцелярський ніж вартістю 10 грн.;
- Чорну чоловічу шапку вартістю 45 грн.;
- Камуфляжні штани вартістю 140 грн.;
- Вилка з набору «SLATWARESET 0226B» вартістю 25 грн.;
- 2 пари шкарпеток чоловічих вартістю 10 грн., кожна, а всього на загальну суму 20 грн.;
- Дві пари жіночих шкарпеток сірого кольору вартістю 16 грн., кожна, а всього на загальну суму 32 грн.;
- 4 тюбики по 50 мл., зубної пасти «blenda a med» вартістю 15 грн., а всього на загальну суму 60 грн.;
- Пляшку на 200 мл., шампуні «Shanty» вартістю 27 грн.;
- Пляшка на 330 гр., рідкого мила вартістю 20 грн.;
- Лезо «Gilette» вартістю 11,50 грн.;
- Лезо «Спутнік» вартістю 8,50 грн.;
- 2 упаковки вушних паличок вартістю 8 грн., кожна, а всього на загальну суму 16 грн.;
- 6 пляшок лаку для нігтів вартістю 10 грн., кожна, а всього на загальну суму 60 грн.;
- Ліхтарик вартістю 7 грн.;
- Запальничка з ліхтариком вартістю 11 грн.;
- 2 запальнички з наклейками вартістю 5,50 грн., кожна, разом 11 грн.;
- 1 банка консерви «Сардина в маслі» 240 гр., вартістю 21 грн.;
- 1 банка консерви «Тушонка свинина» 50 гр., вартістю 26 грн.;
- 3 пачки соку дитячого «Наш сік» ємністю 0,2 л., вартістю 6 грн., разом 18 грн.;
- 26 стіків кави «Jacobs» вартістю 3 грн., кожна, а всього на загальну суму 78 грн.;
- Вермішель «Мівіна» 50 гр., вартістю 4,25 грн.;
- Ковбаса варена «Ретро» 1,290 кг., вартістю 54,50 грн., за 1 кг., на загальну суму 70,30 грн.;
- М`ясо свинини філейне 420 гр., вартістю 166 грн., за 1 кг., на загальну суму 69,72 грн.;
- Сало з часником 410 гр., вартістю 166 грн., за 1 кг., а всього на загальну суму 27,26 грн.;
- Салтісон язиковий 350 гр., вартістю 78 грн., за 1 кг., а всього на загальну суму 27,30 грн.;
- Кефір «Білі лінія» 900 гр., вартістю 21 грн.;
- 3 скретчкартки для поповнення рахунку ПрАТ «МТС-водафон», вартістю 56 грн., кожна, а всього на загальну суму 168 грн.;
- 9 скретчкартки для поповнення рахунку ПрАТ «Київстар», вартістю 56 грн., кожна, а всього на загальну суму 504 грн.;
- 1 пачку туалетного паперу «Обухів» вартістю 4,75 грн.;
- Набір (45 шт.) жіночих заколок вартістю 0,50 грн., кожна, а всього на загальну суму 9 грн.;
- 5 одноразових станків вартістю 5,50 грн. кожен, а всього на загальну суму 27,50 грн.;
- 5 металевих карабінів вартістю 16 грн., кожний, а всього на загальну суму 80 грн.
Після цього обвинувачений, продовжуючи свої злочинні дії, направлені на таємне викрадення чужого майна, за допомогою металевого прута, знайденого на місці вчинення злочину відігнув дверцята металевого ящика, звідки таємно, повторно викрав чуже майно, яке належить ФОП ОСОБА_9 , а саме: грошові кошти в сумі 6 712 грн., після чого з місця вчинення злочину з викраденим зник, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 , майнової шкоди на загальну суму 8 471,08 грн.
Окрім цього в кінці січня 2017 року ОСОБА_7 , з метою таємного викрадення чужого майна прийшов до домогосподарства ОСОБА_10 , що в АДРЕСА_1 . Реалізуючи свій злочинний умисел, обвинувачений, розуміючи протиправність своїх дій підійшов до приміщення дровника вказаного домогосподарства, де за допомогою металевого прута зірвав навісний замок та проник всередину звідки таємно викрав чуже майно, яке належить ОСОБА_10 , а саме: металеву каністру ємністю 20 літрів, вартістю 120 грн., частково заповнену дизельним паливом ємністю 5л., вартістю 23,25 грн., за 1 л., на суму 116,25 грн., та 1 м3 порубаних дров різної породи на суму 536,25 грн.
03 березня 2017 року близько 01 години ОСОБА_7 , з метою викрадення чужого майна прийшов до магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що в АДРЕСА_2 . Реалізуючи свій злочинний умисел, обвинувачений, розуміючи протиправність своїх дій підійшов до приміщення вказаного магазину, де через віконний отвір проник до приміщення тераси, та за допомогою фізичної сили, демонтував віконну раму та відігнувши металеві грати проник в приміщення товарного залу магазину, звідки таємно викрав чуже майно, належне ОСОБА_9 , а саме:
- жувальну гумку «Орбіт» дві упаковки вартістю 9,50 грн., за одну, а всього на суму 19 грн.,
- 700 грам ковбаси з салом вартістю 61 грн., за 1 кг., на загальну суму 42,70 грн.;
- 1 кг., цибулі вартістю 50 грн.;
- Концерву бички «Екватор» вартістю 14 грн.;
- Банку сардин в маслі «Господарочка» вартістю 23 грн.;
- Банку сардин в маслі «Аквамарин» вартістю 22 грн.;
- Одну пару калош вартістю 72 грн.;
- Ножик китайського виробництва вартістю 15 грн.;
- Ліхтарик виробництва м. Хмельницький вартістю 7 грн.;
- Колоду гральних карт вартістю 5 грн.;
- Викрутку «W 038» вартістю 10 грн.
Після цього, продовжуючи свої злочинні дії, за допомогою металевої конструкції, яку приніс із собою, відігнув дверцята металевого ящика, звідки таємно, повторно викрав чуже майно, яке належить ОСОБА_9 , а саме: грошові кошти в сумі 1550 грн., після чого з місця вчинення злочину зник, чим завдав потерпілому майнову шкоду на загальну суму 1851,70 грн.
Дії ОСОБА_7 , які виразились у самовільному залишенні місця проживання особою з метою ухилення від адміністративного нагляду, щодо якої встановлений адміністративний нагляд, органами досудового розслідування кваліфіковані правильно, за ст. 395 КК України.
Дії ОСОБА_7 , які виразились у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), вчиненій повторно, поєднаній з проникненням у інше приміщення та сховище, органами досудового розслідування кваліфіковані правильно, за ч.3 ст.185 КК України.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження та вирок суду в межах ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст.370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні злочинів за обставин, викладених у вироку, по суті не оспорюється і підтверджується сукупністю доказів, зібраних у встановленому законом порядку, досліджених та належно оцінених судом.
Дії обвинуваченого за ч.3 ст.185, ст.395 КК України кваліфіковані правильно, що в апеляційній скарзі не оспорюється.
Разом з тим, ухвалюючи вирок, суд першої інстанції у вступній частині помилково зазначив про судимість ОСОБА_7 за вироком Любарського районного суду Житомирської області від 16.11.2008 року.
Так, в матеріалах кримінального провадження наявна копія вироку Любарського районного суду Житомирської області від 06.11.2008 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді 1 року позбавлення волі та на підставі ст.ст.75, 104 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік (а.с.246- 247).
Відповідно до положень п.1 ч.1 ст.89 КК України особи, засуджені відповідно до статті 75 цього Кодексу визнаються такими, що не мають судимості, якщо протягом іспитового строку вони не вчинять нового злочину і якщо протягом зазначеного строку рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням не буде скасоване з інших підстав, передбачених законом.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, протягом встановленого за вироком Любарського районного суду Житомирської області від 06.11.2008 року іспитового строку ОСОБА_7 нових злочинів не вчинив, рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням скасоване не було.
За таких підстав посилання суду першої інстанції у вступній частині вироку щодо засудження ОСОБА_7 вироком Любарського районного суду Житомирської області від 16.11.2008 року підлягає виключенню.
Керуючись ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів,
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Любарського районного суду Житомирської області від 04 травня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінити.
Виключити з вступної частини вироку, а саме з анкетних даних обвинуваченого, вказівку про засудження ОСОБА_7 вироком Любарського районного суду Житомирської області від 16.11.2008 року за ч.1 ст.185 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст.75,104 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік .
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали Апеляційним судом Житомирської області, а засудженим, який тримається під вартою у той же строк з моменту отримання копії ухвали.
Судді