АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Номер провадження : 11-кп/791/596/17 Головуючий в І-й інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ст.395 КК України Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2017 року серпня місяця 14 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

Обвинуваченого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження внесене до ЄРДР за №0004363 за апеляційною скаргою зі мінами заступника прокурора Херсонської області на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 27 квітня 2017 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженця м. Херсона, українця, громадянина України, освіта середня, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий: 28.12.1998 року за ч. 3 ст. 141, ст.44 КК України до 3 років позбавлення волі; 06.07.2001 року Вільнянським районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 101, ч.3 ст. 206, ч.2 ст. 153, 42 КК України строком до 11 років 06 місяців позбавлення волі; 21.04.2015 року Суворовським районним судом м. Херсона за ч.1 ст. 263 КК України, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 05.11.2015 року до 4 років 6 місяців позбавлення волі, з іспитовим строком 3 роки, ухвалою Суворовського райсуду м. Херсона від 10.12.2015 року скасовано звільнення від покарання з випробуванням та направлено для відбування покарання, призначеного вироком суду 21.04.2015 року, у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 395 КК України,

в с т а н о в и л а :

Зазначеним вироком ОСОБА_7 визнано винним в пред`явленому обвинуваченні по ст. 395 КК України та призначено покарання у вигляді 1 місяця арешту.
На підставі ст. 71 КК України до обраного покарання шляхом часткового складання частково приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 21.04.2015 року за ч. 1 ст. 263 КК України і остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі.
До набрання вироком законної сили запобіжний захід не обирався.
Строк покарання рахується з моменту затримання.
Вироком суду ОСОБА_7 засуджено за те що будучи засудженим 06.07.2001 року Вільнянським районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 101, ч.3 ст. 206, ч.2 ст. 153, 42 КК України строком до 11 років 06 місяців позбавлення волі, звільненим 05.09.2012 року від відбуття покарання, стосовно якого 04.02.2015 року згідно постанови Суворовського районного суду м. Херсона було встановлено адміністративний нагляд терміном на 1 рік, з такими обмеженнями: проходити реєстрацію в відділі поліції за місцем мешкання 2 рази на місяць; заборонити вихід з будинку (квартири) за місцем проживання з 22:00 до 06:00 ранку; заборонити виїзд в особистих справах за межі району (міста): заборонна відвідування кафе, ресторанів, їдалень та інших місць, де відпускають на розлив спиртні напої; заборона з`являтися в громадських місцях в нетверезому стані.
Незважаючи на встановленні обмеження, із змістом яких був ознайомлений у встановленому порядку, ОСОБА_7 діючи умисно, з метою ухилення від встановленого йому адміністративного нагляду, без відома посадових осіб Суворовського РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області з 06.07.2015 року (більш точного часу досудовим розслідуванням не встановлено) самовільно покинув місце свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , чим порушив правила адміністративного нагляду.
В апеляційній скарзі зі змінами заступник прокурора Херсонської області., вважає, що вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 27 квітня 2017 року є незаконним і таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості.

В обґрунтування своїх вимог вказує, що відповідно до матеріалів провадження ОСОБА_8 раніше судимий 21.04.2015 року Суворовським районним судом м. Херсона за ст.ст. 263 ч.1. 75 КК України до 5 років позбавлення волі, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 05.11.2015 року до 4 років 6 місяців позбавлення волі, з іспитовим строком 3 роки, ухвалою Суворовського райсуду м. Херсона від 10.12.2015 року скасовано звільнення від покарання з випробуванням та направлено для відбування покарання, призначеного вироком суду 21.04.2015 року, з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, новий злочин, передбачений ст. 395 КК України, обвинуваченим вчинено 06.07.2015, тобто під час не відбутої частини покарання за попереднім вироком суду від 21.04.2015. Між тим суд визначаючи обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі, допустив порушення вимог ч.4 ст.71 КК України та призначив обвинуваченому остаточне покарання, яке більше від не відбутої частини покарання за попереднім вироком суду від 21.04.2015, де не відбута частина покарання складає 4 роки 21 день .

Таким чином, судом першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме порушення вимог ст.71 КК України.

Просить вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 27.04.2017 стосовно ОСОБА_7 у частині призначеного покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та в резолютивній частині вказати що призначено ОСОБА_7 за ст. 395 КК України покарання у виді 1 місяця арешту. На підставі ст. 71 КК України, з урахуванням вимог ст. 72 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за попереднім вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 21.04.2015 за ч.1 ст.263 КК України, остаточно призначено покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, думку обвинуваченого ОСОБА_7 який просив апеляційну скаргу прокурора задовольнити, заслухавши сторони в судових дебатах, які залишилися на своїх позиціях, та останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, за якими його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ст. 395 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом у порядку ч.3 ст.349 КПК України та ніким не оспорюються.

Судом першої інстанції ОСОБА_7 визнано винним за ст. 395 КК України.

При призначенні покарання за сукупністю злочинів та вироків судом порушені вимоги ст.71 КК України.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 раніше судимий 21.04.2015 року Суворовським районним судом м. Херсона за ст.ст. 263 ч.1. 75 КК України до 5 років позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, зміненого ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 05.11.2015 року до покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, з іспитовим строком 3 роки, ухвалою Суворовського райсуду м. Херсона від 10.12.2015 року скасовано звільнення від покарання з випробуванням та направлено для відбування покарання, призначеного вироком суду 21.04.2015 року, новий злочин, передбачений ст. 395 КК України, обвинуваченим вчинено 06.07.2015, тобто під час не відбутої частини покарання за попереднім вироком суду від 21.04.2015. Не відбута частина покарання за попереднім вироком суду від 21.04.2015 року складає 4 роки 21 день .

Таким чином, покарання ОСОБА_8 слід було призначити за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за попереднім вироком, а саме: за ст. 395 КК України покарання у виді 1 місяця арешту, на підставі ст. 71 КК України, з урахуванням вимог ст. 72 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за попереднім вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 21.04.2015 за ч.1 ст.263 КК України, остаточно призначити покарання у виді 4 років 1 місця позбавлення волі.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що вирок суду на підставі ч.1 ст.409 КПК України у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність підлягає зміні в частині призначення покарання.

Відповідно до ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Колегія суддів вважає необхідним застосувати до ОСОБА_7 вимоги ч.5 ст.72 КК України.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів, -

постановила :

Апеляційну скаргу зі змінами заступника прокурора Херсонської області задовольнити.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 27 квітня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінити в частині призначення покарання.

В резолютивні частині вироку вказати, що ОСОБА_7 вважати засудженим за ст. 395 КК України до покарання у виді 1 місяця арешту. На підставі ч. 1ст. 71 КК України, з урахуванням вимог ст. 72 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за попереднім вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 21.04.2015 за ч.1 ст.263 КК України, де не відбута частина покарання на 27.04.2017 року складає 4 роки 21 день позбавлення волі, остаточно призначено покарання у виді 4 років 01 місяця позбавлення волі..

Покарання рахувати з 21.11.2016 року. часу затримання.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати період попереднього ув`язнення з 19.04.2016 року до 21.06.2017 року включно, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін

Ухвала набирає законної сили негайно та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2