Справа № 357/2941/15-к
У Х В А Л А
18.05.2016 Білоцерківський міськрайонний суд Київської області у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участі секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , обвинувачених ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , в ході розгляду у відкритому судовому засіданні кримінального провадження відносно ОСОБА_4 , обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 368 ч.1, 368 ч.3 КК України, ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , обвинувачених у вчинені злочину, передбаченого ст. 368 ч.3 КК України

У С Т А Н О В И В :
27.02.2015 р. до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшов затверджений старшим прокурором відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях прокуратури Київської області ОСОБА_10 обвинувальний акт у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_4 , обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 368 ч.1, 368 ч.3 КК України, ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , обвинувачених у вчинені злочину, передбаченого ст. 368 ч.3 КК України. Досудове розслідування вказаного кримінального провадження здійснювалося прокуратурою Київської області (слідчий ОСОБА_11 ).

У провадження головуючого судді ОСОБА_1 вказане кримінальне провадження передано 20 серпня 2015 р.

В ході судового розгляду вказаного кримінального провадження захисник ОСОБА_7 заявив відвід прокурору ОСОБА_3 , мотивуючи тим, що постановою керівника регіональної прокуратури Київської області призначено групу прокурорів по підтриманню державного обвинувачення у данній кримінальній справі, до якої включений прокурор Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 . Відповідно до ст. 37 КПК України прокурор у кокрномц кримінальному провадженні визначаєте керівником відповідної прокуратури після початку досудового розслідування. Згідно зі ст. 17 закону України «Про прокуратуру» керівником відповідної прокуратури щодо прокурора ОСОБА_3 є керівник Білоцерківської місцевої прокуратури. Прокурори Білоцерківської місцевої прокуратури не підпорядковуються керівнику регіональної прокуратури Київської області. Таким чином прокурор ОСОБА_3 є неналежним прокурором. А отже розгляд справи за його участі відповідно до п.3 ч.2 ст.412 КПК України є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, яке відповідно до ст. 415 КПК України призведе до скасування будь-якого вироку у справі і призначенням нового розгляду у суді першої інстанції.

Суд вислухавши думку обвинувачених та інших захисників, які підтримали заяву про відвід прокурора, просять її задовольнити, прокурора, який повідомив, що постанова прокурора області є письмовим документом для нього він має її виконувати, у вирішенні заяви про відвід покладається на розсуд суду, дослідивши постанову прокурора Київської області ОСОБА_12 від 17.05.2016 р. про призначення групи прокурорів, прийшов до наступного.

Через неодноразову не явку до суду прокурора, прибуття до суду неналежного прокурора судові засідання у вказаному кримінальному провадження неодноразово відкладалися на що судом двічі у листах від 12.01.2016 р., 25.04.2016 р. була звернута увага прокурора Київської області.

У листі від 25.04.2016 р. судом звернуто увагу прокурора Київської області також на те, що 22.04.2016 р. захисниками звернуто увагу суду та прокурора ОСОБА_3 на вимоги ст. 37 КПК України, ст. 17 закону України «Про прокуратуру» щодо прокурора, який здійснює повноваження у кримінальному провадженні.

Незважаючи на це 18 травня 2016 р. до суду по вказаному кримінальному провадженні прибув прокурор Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 , який надав суду копію постанови про внесення змін до групи прокурів від 17 травня 2016 р. винесену прокурором Київської області ОСОБА_13 у якій із посиланням на ст. 37 КПК України та з метою забезпечення належного підтримання державного обвинувачення під час судового розгляду вказаного кримінального провадження, враховуючи складності кримінального провадження та зміни у штатному розкладі прокуратури Київської області, виникла необхідність у зміні групи прокурорів у зазначеному кримінальному провадженні. У зв`язку з переведенням прокурора Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_14 до Рокитнянського відділу Білоцерківської місцевої прокуратури Київської області, виникла необхідність у зміні групи прокурорів. З огляду на викладене, керуючись ст.ст. 36,37,110 КПК України, постановив: Внести зміни у групу прокурорів у кримінальному провадженні… включивши до її складу наступних прокурорів: начальника першого відділу … ОСОБА_15 , заступника начальника першого відділу … ОСОБА_16 , прокурорів першого відділу … ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , прокурорів Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 , ОСОБА_23 . Старшим групи прокурорів визначити прокурора відділу прокуратури Київської області ОСОБА_22 .

Згідно ст. 37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами 4 та 5 статті 36, частиною 3 статті 313, частиною 2 статті 341 КПК України та частиною 3 ст. 37 КПК України. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через …. повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу через неефективність здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Відповідно до статті 17 Закону України «Про прокуратуру». Підпорядкування прокурорів та виконання наказів і вказівок.

1. Прокурори здійснюють свої повноваження у межах, визначених законом, і підпорядковуються керівникам виключно в частині виконання письмових наказів адміністративного характеру, пов`язаних з організаційними питаннями діяльності прокурорів та органів прокуратури.

Адміністративне підпорядкування прокурорів не може бути підставою для обмеження або порушення незалежності прокурорів під час виконання ними своїх повноважень.

2. Генеральний прокурор України має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання всіма прокурорами.

Керівник регіональної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної регіональної прокуратури та керівниками місцевих прокуратур, розташованих у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної регіональної прокуратури.

Керівник місцевої прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання його першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної місцевої прокуратури.

Перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури.

3. Під час здійснення повноважень, пов`язаних з реалізацією функцій прокуратури, прокурори є незалежними, самостійно приймають рішення про порядок здійснення таких повноважень, керуючись при цьому положеннями закону, а також зобов`язані виконувати лише такі вказівки прокурора вищого рівня, що були надані з дотриманням вимог цієї статті.

Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснювати інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор України має право давати вказівки будь-якому прокурору.

Прокурором вищого рівня є:

1) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів місцевої прокуратури керівник місцевої прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

2) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів регіональної прокуратури керівник регіональної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

3) для керівника місцевої прокуратури, його першого заступника та заступників керівник відповідної регіональної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

4) для керівника регіональної прокуратури його першого заступника та заступників, керівника та заступника керівника підрозділу, прокурора Генеральної прокуратури України Генеральний прокурор України чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

5) для першого заступника та заступника Генерального прокурора України Генеральний прокурор України.

4. Накази адміністративного характеру, а також вказівки, що прямо стосуються реалізації прокурором функцій прокуратури, видані (віддані) в межах повноважень, визначених законом, є обов`язковими до виконання відповідним прокурором.

Відповідно до п.9 ч.1 ст. 3 КПК України керівник органу прокуратури Генеральний прокурор України, керівник регіональної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого в самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За таких обставин суд дійшов висновку, що прокурор Київської області, як керівник регіональної прокуратури - органу прокуратури, у конкретному кримінальному провадженні вправі визначати, змінювати прокурорів, визначати групу прокурорів, старшого прокурора такої групи відповідного органу прокуратури прокуратури Київської області, тобто регіональної прокуратури.

Прокурор Київської області відповідно до вищевказаних норм КПК України, закону України «Про прокуратуру» не наділений повноваженнями у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури - прокурорів місцевої прокуратури, оскільки він, на переконання суду, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів, прокурором вищого рівня. Досудове розслідування вказаного кримінального провадження здійснювала прокуратура Київської області, обвинувальний акт до суду був направлений прокурором відділу прокуратури Київської області.

Відповідно до ст. 22 ч.3, ст. 412 ч.1,2, ст. 415 ч.1 КПК України повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, звернення з обвинувальним актом та підтримання державного обвинувачення у суді здійснюється прокурором. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення. Судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо: 3) судове провадження здійснено за відсутності прокурора, крім випадків, коли його участь не є обов`язковою. Суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо: 1) встановлено порушення, передбачені пунктами 2,3,4,5,6,7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні: якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості

Враховуючи викладене суд прийшов до висновку, що прокурор Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 є неналежним прокурором у вказаному кримінальному проваджені, оскільки його включення до складу групи прокурорів, здійснено без дотримання вимог КПК України, закону України «Про прокуратуру», у зв`язку з цим, на переконання суду, існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості, а тому заява про відвід підлягає задоволенню, прокурор ОСОБА_3 відводу.

Відповідно до ст. 83 ч. 1 КПК України у разі задоволення відводу прокурора у кримінальному провадженні повинні бути невідкладно призначені інший прокурор керівником органу прокуратури.

Згідно із ст. 371 ч.3 КПК України у випадках, передбачених цим Кодексом, ухвала постановляється в нарадчій кімнаті складом суду, який здійснював судовий розгляд.

Враховуючи викладене, ст. 19 Конституції України, керуючись ст.ст. 3,37,77,80,81,83,371 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :
Заяву захисника ОСОБА_7 від 18.05.2016 р. про відвід прокурора Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 по кримінальному провадженні № 357/2941/15-к, 1-кп/357/17/16 відносно ОСОБА_4 , обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 368 ч.1, 368 ч.3 КК України, ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , обвинувачених у вчинені злочину, передбаченого ст. 368 ч.3 КК України, задовольнити.

Копію вказаної ухвали надіслати прокурору Київської області для відому і забезпечення участі у судовому розгляді кримінального провадження належного прокурора.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1

Білоцерківського міськрайонного суду

Київської області