Провадження № 11-кп/780/1175/15 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 18 19.10.2015

УХВАЛА
Іменем України
19 жовтня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві матеріали кримінального провадження № 30002077 за апеляційною скаргою прокурора прокуратури Білоцерківського району Київської області ОСОБА_8 на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 04 серпня 2015 року, яким,-

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженця с. Глушки Білоцерківського району Київської області, раніше судимого 20.01.2015 Білоцерківським міськрайонним судом Київської області за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки, згідно ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки; 02.06.2015 Білоцерківським міськрайонним судом Київської області за ч.2 ст. 125 КК України до шести місяців арешту, на підставі ст. 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі , -

визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч.2 КК України і призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 20.01.2015, призначивши ОСОБА_7 за сукупністю вироків остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.Зараховано у строк відбування покарання період з 10.07.2015 по 04.08.2015. Питання про застосування покарання щодо ОСОБА_7 за цим вироком та вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02.06.2015 підлягає вирішенню судом в порядку ст.ст. 537,539 КПК України.

Вироком вирішено питання про речові докази по справі.

Колегія суддів,-

В С Т А Н О В И Л А:
Згідно з вироком суду 04 травня 2015 р. близько 21 години ОСОБА_7 , знаходячись, поблизу будинку АДРЕСА_1 де проживає Гнатків , повторно, таємно від оточуючих, шляхом вільного доступу, умисно вчинив крадіжку бувшого у використанні саморобного металевого катка, вартістю 350 грн., що належить ОСОБА_9 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

В апеляційній скарзі прокурор простить вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 04.08.2015 стосовно ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити новий вирок за яким ОСОБА_7 визнати винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі та зарахувати у строк відбування покарання ОСОБА_7 період з 10.07.2015 по 04.08.2015. На підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 20.01.2015 і остаточно призначити покарання у виді 4 років 7 місяців позбавлення волі.

В змінах до апеляційної скарги прокурора, які надійшли на адресу апеляційної інстанції 19.10.2015 ставиться питання про зміну вироку і приведення його у відповідність до вимог КПК України, без постановлення вироку апеляційною інстанцією і погіршення становища обвинуваченого.

Обґрунтовуючи свої вимоги посилається на ту обставину, що суд призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_7 не взяв до уваги попередній вирок та не застосував положення ч.4 ст. 70 КК України не призначивши ОСОБА_7 остаточного покарання за сукупністю злочинів. При застосуванні правил ст. 71 КК України судами належить враховувати, що остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим, ніж покарання, призначене за новий, і ніж невідбута частина покарання за попереднім вироком.

Іншими учасниками судового розгляду справи апеляційні скарги не подавались.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, засудженого, який просив залишити призначене покарання без змін, вважаючи вирок суду законним і обґрунтованим, дослідивши матеріали кримінального провадження щодо особи обвинуваченого, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, провівши судові дебати , та заслухавши останнє слово обвинуваченого, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає до задоволенню.

Разом з тим апеляційний суд відповідно до ст. 404 КПК України вважає за необхідне змінити вирок в частині призначеного покарання, оскільки ці зміни не погіршують становище обвинуваченого.

Оскільки фактичні обставини справи, що встановлені судом, кваліфікація дій засудженого, докази, якими суд обґрунтовує вину засудженого учасниками процесу, не оскаржуються, тому апеляційний суд відповідно до вимог ст. 349 КПК України не перевіряє їх і не дає їм юридичної оцінки. Це стосується і призначення ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 185 КК України.
Однак як вбачається з вироку суду від 04 серпня 2015 року, ОСОБА_7 засуджений за злочин, який ним вчинений 04 травня 2015 року. Остаточне покарання обвинуваченому визначено на підставі ст.71 КК України, при цьому суд першої інстанції при призначенні покарання не врахував вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02 червня 2015 року, яким ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст. 125 КК України обґрунтовуючи це тим, що він не набув чинності.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України , за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Відповідно до абз.1 п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року « Про практику призначення судами кримінального покарання» , за сукупністю вироків (ст. 71 КК) покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбування основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили.

Аналізуючи положення ч.4 ст.70 та ч.1 ст.71 КК України, враховуючи роз`яснення абз.1 п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року « Про практику призначення судами кримінального покарання», колегія суддів дійшла висновку про те, що законодавець пов`язує застосування вищезазначених положень з постановленням вироку, при цьому немає значення, чи набрав постановлений попередній вирок законної сили на час ухвалення нового вироку. В зв`язку з наведеним резолютивна частина вироку підлягає зміні і приведенню у відповідність до вимог кримінального законодавства.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора прокуратури Білоцерківського району Київської області ОСОБА_8 з змінами від 19 жовтня 2015 року задовольнити.

Резолютивну частину вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 04 серпня 2015 року щодо ОСОБА_7 , у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України в частині призначеного покарання, змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. ст. 70,71 КК України вважати засудженим з частковим приєднанням невідбутого покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської облатсі від 02 червня 2015 року на 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4