Справа № 667/9783/15-к
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2016 року м. Херсон

Комсомольський районний суд м. Херсона в складі:

головуючого слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретареві ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

представника скаржника ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу директора сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю « ЯВІР» ОСОБА_5 на постанову старшого слідчого СВ прокуратури Херсонської області ОСОБА_6 від 30.10.2015р. про закриття кримінального провадження № 0000085 від 24.03.2015р за заявою директора СТОВ «ЯВІР» на дії працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , а також працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонській області ОСОБА_10 ,

ВСТАНОВИВ:

Скаржник звернувся до суду посилаючись на те, що 24.03.2015р. слідчим в ОВС слідчого відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_11 за № 0000085 до ЄДР внесено відомості та розпочато досудове розслідування за заявою директора СТОВ "Явір" ОСОБА_5 (ЗАЯВНИК) на дії працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. З ст. 365 КК України.

Постановою старшого слідчого слідчого відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_6 від 30.10.2015р. на підставі ст. 110, п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України зазначене кримінальне провадження закрите у зв`язку з відсутністю в діях працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_7 ОСОБА_8 .. ОСОБА_9 , а також працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонській області ОСОБА_10 складу кримінального правопорушення, передбаченого ст. 365 КК України.

На думку заявника, зазначена постанова про закриття кримінального провадження на підставі ст.ст. 303, 307 КПК України підлягає скасуванню через невідповідність висновків слідчого фактичним обставинам кримінального провадження, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Скаржник зазначає, що рішення слідчого про закриття зазначеного кримінального провадження мотивовано тим, що внаслідок неправомірних дій суб`єктів владних повноважень СТОВ "Явір" реальних матеріальних збитків не заподіяно, тому в діях працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_7 ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , а також працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонській області ОСОБА_10 відсутня об`єктивна сторона складу злочину, передбаченого ст. 365 КК України (абзац другий стор. 9 оскаржуваної постанови). При цьому, твердження слідчого про те, що "Досудовим розслідуванням встановлено, що внаслідок неправомірних дій вищевказаних суб`єктів владних повноважень СТОВ "Явір" реальних матеріальних збитків не заподіяно. Можливо внаслідок таких дій має місце «упущена вигода" (абзац п`ятий стор. 9 оскаржуваної постанови) свідчить про те, що такий вид збитків, як упущена вигода не розглядається слідчим як ознака складу злочину, передбаченого ст. 365 КК України.

Скаржник вважає, що тлумачення слідчим Закону України про кримінальну відповідальність суперечить його точному змісту, отже, є неправильним.

Крім того, висновок слідчого про відсутність у Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір" реальних збитків не відповідає фактичним обставинам кримінального провадження з огляду на наступне.

Обов`язковою ознакою об`єктивної сторони злочину, передбаченого частиною 1 ст. 365 КК України, є настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді заподіяння істотної шкоди охоронюваним законом правам, інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам, інтересам юридичних осіб. Частина 3 цієї статті містить кваліфікуючу ознаку, що обтяжує відповідальність - спричинення тяжких наслідків. Використані в законі поняття "істотна шкода" та "тяжкі наслідки" мають однакову юридичну природу, оскільки збігаються за своїм змістом та характером. Відрізняються вони одне від одного за ступенем тяжкості - за обсягом заподіяної злочином шкоди.

Як вірно зазначено у оскаржуваній постанові, 23.10.2015р. Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Явір" подало слідчому позовну заяву про відшкодування шкоди, завданої злочином, у якій, зокрема, детально визначило види шкоди, завданої злочином, її розмір та обставини, за яких вона була завдана, розрахунок шкоди та всі підтверджуючі документи.

Так, на виконання біржового договору поставки зерна врожаю 2015 року № 1228 Ф від 07.05.2015 р. укладеного Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Явір" з Публічним акціонерним товариством "Аграрний фонд", Товариство мало реально отримати доход за звичайних обставин, якби його право не було порушено (упущена вигода), у розмірі 2 026 752 грн., в т.ч. ПДВ 337 792 грн., з огляду на наступне.

За умовами зазначеного біржового договору Товариство (постачальник) зобов`язалося поставити Покупцю (ПАТ "Аграрний фонд") в строк до 01.09.2015 р. пшеницю м`яку 3 класу у кількості 800 тонн, яка буде вирощена Товариством та зібрана в 2015 році, за ціною 4 200 грн. з урахуванням ПДВ (п.п. 1.1, 2.1.1, 2.1.2, 5.1 договору).

На виконання зазначеного біржового договору № 1228 Ф Товариство отримало від покупця (ПАТ "Аграрний фонд") 2 026 752 грн. попередньої оплати, в т.ч. ПДВ 337 792 грн. за п/д № 2801 від 14.05.2015 р.

За умовами зазначеного договору постачання пшениці супроводжується певними документами, зокрема, податковою накладною (п. 4.2 договору).

Оскільки на 01.09.2015 р. (кінцевий строк поставки за біржовим договором № 1228 Ф) постанова Херсонського окружного адміністративного суду від 26.06.2015 р. у справі № 821/1752/15-а Нововоронцовським відділенням Новокаховської об`єднаної Державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області не була виконана, свідоцтво платника податку на додану вартість Товариству не відновлено, запис про реєстрацію Товариства як платника податку на додану вартість у відповідному Реєстрі платників податку на додану вартість не відновлений, тому податкова накладна на суму отриманої попередньої оплати Товариством не була надана Покупцю - ПАТ "Аграрний фонд" і виконання Товариством своїх зобов`язань з постачання пшениці було зірвано.

Згідно п. 7.4 біржового договору № 1228 Ф якщо Постачальник, який одержав суму попередньої оплати, не передав Товар у встановлений строк, Постачальник зобов`язаний після настання строку поставки повернути Покупцю суму попередньої оплати та сплатити на користь Покупця штраф у розмірі тридцяти відсотків від суми попередньої оплати.

Згідно п. 7.5 біржового договору № 1228 Ф якщо податкова накладна не зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних протягом 180 днів з дати складання Постачальник зобов`язаний відшкодувати Покупцю суму втраченого податкового кредиту у повному обсязі.

За таких обставин та в силу приписів ст. 526 ЦК України щодо виконання зобов`язання належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу у Товариства виникли перед Покупцем - ПАТ "Аграрний фонд" наступні зобов`язання через неможливість оформлення поставки пшениці відповідними податковими накладними, що є реальними збитками та упущеною вигодою для Товариства:

- з повернення отриманої попередньої оплати у розмірі 2 026 752 грн., з яких на даний час повернуто 977 000 грн.;

- зі сплати штрафу за невиконання зобов`язання з поставки пшениці у розмірі 608 025 грн. 60 коп. (2 026 752 грн. х 30%);

- з відшкодування Покупцю суми втраченого, через відсутність податкової накладної на суму попередньої оплати, податкового кредиту - 337 792 грн.

Отже, за біржовим договором поставки зерна врожаю 2015 року № 1228 Ф від 07.05.2015 р. злочином завдано шкоду Товариству у розмірі 2 972 569 грн. 60 коп. (2 026 752 грн. + 608 025 грн. 60 коп. + 337 792 грн.), з яких: упущена вигода: 2 026 752 грн., реальні збитки: 945 817 грн. 60 коп.

Крім того, на підставі договору № 7-20 поставки насіння від 08.09.2014 р., укладеного між Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Явір" (покупець) та Державним підприємством "Державний резервний насіннєвий фонд України" (постачальник), Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Явір" придбало 149 т. насіння озимої пшениці в асортименті.

За умовами зазначеного договору вартість придбаного насіння включає податок на додану вартість (п. 2.1.1, п. 3.1 договору).

У відповідності до п. 3.2.1 договору черговий платіж в оплату придбаного насіння був зроблений Товариством 21.09.2015 р. п/д № 8 у сумі 199 580 грн. Зазначений платіж у відповідності до вимог податкового законодавства містить податок на додану вартість у розмірі 33 263 грн. 33 коп., на відшкодування якого з державного бюджету Товариство має право, оскільки постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 26.06.2015 р. у справі № 821/1752/15-а, яка набрала законної сили 19.08.2015 р.. фактично відновлено статус Товариства як платника податку на додану вартість.

Проте отримати зазначене відшкодування Товариство не зможе через неправомірне анулювання Нововоронцовським відділенням Новокаховської ОДШ ГУ ДФС у Херсонській області його свідоцтва платника податку на додану вартість.

Отже, за договором № 7-20 поставки насіння від 08.09.2014 р. злочином Товариству спричинені реальні збитки у розмірі 33 263 грн. 33 коп.

Крім того, 10.12.2014 р. між Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Явір" та ТОВ "Ташир-Плюс" укладено договір купівлі-продажу № 10/12-5. за яким Товариство (продавець) зобов`язався поставити на адресу ТОВ "Ташир-Плюс" (покупець) у строк до 31.01.2015 р. 17 т. гірчиці чорної та 10 т. гірчиці білої на загальну суму 285 400 грн. в т.ч. ПДВ 47 566 грн. 67 коп.

Згідно п. 3.5 зазначеного договору постачання товару супроводжується оформленням, зокрема, відповідних податкових накладних. Через неможливість Товариства надати покупцю податкові накладні своїм листом від 27.01.2015 р. ТОВ "Ташир-Плюс" відмовилося від виконання зазначеного договору, що передбачено п. 4.2 договору.

Отже, за договором купівлі-продажу № 10/12-5 від 10.12.2014 р. Товариство мало реально отримати доход за звичайних обставин, якби його право не було порушено злочином (упущена вигода), у розмірі 285 400 грн. в т.ч. ПДВ 47 566 грн. 67 коп.

Таким чином, загальна сума майнової шкоди, завданої злочином Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю "Явір" складає 3 291 232 грн. 93 коп., з яких: упущена вигода: 2 312 152 грн., реальні збитки: 979 080 грн. 93 коп., що більше ніж у 5 400 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (розмір визначений з урахуванням положень підпункту 169.1.1 пункту 169.1 статті 169, абзацу восьмого пункту 1 Розділу XIX та пункту 5 підрозділу 1 Розділу XX ПК України та приписів Закону України "Про Державний бюджет України на 2014 рік" у частині розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб на 2014 рік).

Згідно частин третьої та четвертої Примітки до статті 364 КК України істотною шкодою у статті 365 вважається така шкода, яка в сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян. Тяжкими наслідками вважаються такі наслідки, які у двісті п`ятдесят більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Отже, висновок слідчого про те, що неправомірними діями ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 не завдано майнової шкоди Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю "Явір", через що в діях зазначених осіб відсутній склад кримінального правопорушення, передбаченого ст. 365 КК України, є таким, що не відповідає фактичним обставинам по справі.

Крім того, слідчим взагалі не з`ясовано умисел та мотиви неправомірних дій працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_7 .. ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , а також працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонській області ОСОБА_10 і наявність в діях зазначених осіб ознак інших злочинів, а не тільки злочину, передбаченого ст. 365 КК України.

Так, слідчим встановлено, що дії зазначених осіб з:

- самостійного виключення всього податкового кредиту в сумі 1 351 450 грн. та всіх податкових зобов`язань в сумі 2 543 541 грн., задекларованих Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Явір" у деклараціях із податку на додану вартість за період з січня 2012 р. по жовтень 2014 р. включно;

- самостійного коригування "Системи "Податковий блок" - співставлення податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПС України";

- внесення в Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про відсутність Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір" за його місцезнаходженням;

- анулювання реєстрації Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір" як платника податку на додану вартість є протиправними.

Зазначені обставини у сукупності з тим, що:

- ці неправомірні дії носили миттєвий характер (були вчинені з 29.12.2014 р. н 05.01.2015 р.), були скоординованими та одночасними;

- період господарської діяльності Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір" з січня 2012 р. по жовтень 2014 р. до початку зазначених неправомірних дій у грудні 2014 року п`ять разів перевірявся податківцями і за результатами цих перевірок будь-яких порушень виявлено не було;

- відповідні рішення судів з відновлення порушених прав Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір" (постанова Херсонського окружного адміністративного суду від 09.06.2015 р. у справі № 821/1048/15-а, постанова цього ж суду від 26.06.2015 р. у справі № 821/1752/15-а) тривалий час не виконуються працівниками Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області;

- господарська діяльність товариства паралізована з грудня 2014 р., свідчать про те, що зазначені протиправні дії були способом досягнення певної мети або знищення Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Явір", або доведення його до банкрутства та заволодіння його майном, або тиску на Товариство, його керівників чи засновників, або вимагання.

На підставі викладеного, просить суд:

-скасувати постанову старшого слідчого слідчого відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_6 від 30.10.2015 р. про закриття кримінального провадження № 0000085.

В судовому засіданні представник скаржника підтримав скаргу та додатково пояснив, що юридичній особі СТОВ «ЯВІР» завдано істотну шкоду не тільки упущеною вигодою, але й безпосередньою матеріальною шкодою, у вигляді виплати СТОВ «ЯВІР» іншій договірній стороні грошових коштів у вигляді штрафних санкцій, які вони сплатили за невиконання умов за договорами, що знаходяться у прямому причинному зв`язку з діями вищевказаних посадових осіб. Точний розмір завданої матеріальної шкоди можливо визначити шляхом проведення відповідної судової експертизи.

Прокурор в судовому засіданні заперечували проти задоволення скарги, посилаючись на повноту досудового розслідування та наявність підстав для закриття кримінального провадження визначених в постанові слідчого.

Вислухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали скарги та кримінального провадження суд приходить до висновків про обґрунтованість скарги, у зв`язку з чим вона підлягає задоволенню.

Так, слідчий закриваючи кримінальне провадження посилається на відсутність реальної матеріальної шкоди завданої СТОВ «ЯВІР» протиправними діями посадових осіб Нововоронцовського відділення Новокаховського ОДПІ та працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ МІндоходів у Херсонській області.

При цьому, згідно договорів залучених до кримінального провадження, СТОВ «ЯВІР» несе матеріальну відповідальність за невиконання умов договорів. Так, наприклад, згідно договору від 08.09.2014р. укладеного між державним підприємством «Державний резервний насіннєвий фонд України» та СТОВ « ЯВІР», а саме п.4.4. у разі несвоєчасної передачі насіння Постачальник (СТОВ «ЯВІР») сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від вартості непоставленого насіння за кожний день прострочки.

Однак наявність (відсутність) та розмір матеріальної шкоди, завданої сплатою СТОВ «ЯВІР» вищевказаних штрафних санкцій за цим договором слідством не встановлено, як і причинний зв`язок між діями посадових осіб та істотною шкодою, у вигляді матеріальних збитків, які понесло СТОВ «ЯВІР» сплачуючи штрафні санкції та несучі інші витрати внаслідок неможливості виконання своїх договірних зобов`язань з вини інших осіб, дії та бездіяльність яких визнана судами неправомірними.

Також скаржник вказує на завдання реальної матеріальної шкоди у вигляді сплати штрафу за невиконання зобов`язання з поставки пшениці у розмірі 608 025, 60грн., а також відшкодування покупцю суми втраченого, через відсутність податкової накладної на суму попередньої оплати, податкового кредиту в розмірі 337 792,00грн. за договором між ПАТ «Аграрний фонд» та СТОВ «ЯВІР» та інше.

Слідчий висновків щодо наявності (відсутності) матеріальної шкоди та їх розміру за договорами на які посилається скаржник (потерпілий) у своїй постанові про закриття кримінального провадження не виклав, на підставі яких даних, документів, доказів слідчий прийшов до висновку про відсутність реальних матеріальних збитків завданих СТОВ «ЯВІР», окрім аналізу об`єктивної сторони складу злочину, в своїй постанові не зазначив, будь-яких слідчих дій на підтвердження свого висновку про відсутність реальних матеріальних збитків СТОВ «ЯВІР» не провів, належної оцінки показам потерпілого з цього приводу не надав.

За таких обставин, суд приходить до висновків про передчасність прийняття слідчим рішення про закриття кримінального провадження.

Керуючись ст.ст. 303, 304 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу задовольнити.

Постанову старшого слідчого СВ прокуратури Херсонської області ОСОБА_6 від 30.10.2015р. про закриття кримінального провадження № 0000085 від 24.03.2015р за заявою директора СТОВ «ЯВІР» на дії працівників Нововоронцовського відділення Новокаховської ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , а також працівника ОУ ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонській області ОСОБА_10 скасувати.

Ухвала оскарженню не підлягає.

СуддяОСОБА_1