Єдиний унікальний номер 227/1100/15-к
Номер провадження 11-кп/775/369/2015

УХВАЛА

Іменем України

17 листопада 2015 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого судді: ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі: ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Артемівську матеріали кримінального провадження відносно ОСОБА_5 , ОСОБА_6 за апеляційною скаргою прокурора Добропільської міжрайонної прокуратури ОСОБА_7 району на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 13 серпня 2015 року, яким

ОСОБА_5 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця

селища Тагара Кежемського району

Красноярського краю, громадянина України,

освіта середня, не одруженого, неповнолітніх

дітей не має, не працюючого, не судимого,

який мешкає за адресою:

АДРЕСА_1 , зареєстрованого за адресою:

АДРЕСА_2 ,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. З ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки.

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Рози Люксембург Добропільського района Донецької області, громадянина України, освіти не має, не одруженого, не працюючого, утриманців не має, судимого вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.2015 р. за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі з іспитовим строком 1 рік, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , -

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки з покладенням обов`язків: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції та повідомляти цю інспекцію про зміну місця проживання, роботи чи навчання; періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. Вирок Добропільського міжрайонного суду Донецької області від 19.03.2015 року, яким ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі з іспитовим строком 1 рік, виконувати самостійно.

ВСТАНОВИЛА:

Згідно з вироком суду, у другій декаді січня 2015 року, приблизно о 15-00 год., у ОСОБА_5 , який проходив біля будинку АДРЕСА_3 , який належить раніше не знайомій йому ОСОБА_8 , виник злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна з вказаного будинку в подальшому.

01.02.2015р., ОСОБА_5 , при розмові зі своїм знайомим ОСОБА_6 , повідомив останнього про свої злочинні наміри та запропонував йому спільно з ним скоїти крадіжку майна з вищевказаного будинку, на що ОСОБА_6 , погодився та таким чином вступив у злочинну змову З ОСОБА_5 , спрямовану на таємне викрадення чужого майна.

Реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, 01.02.2015р., приблизно о 20-00 год., ОСОБА_5 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_6 , прийшов до будинку АДРЕСА_3 , де разом із ОСОБА_6 , таємно, шляхом відчинення металевої кулями на хвіртці огорожі будинку, проникли до подвір`я вищевказаного будинку. Перебуваючи у дворі будинку, ОСОБА_5 , шляхом зриву навісного замку, разом із ОСОБА_6 незаконно проникли до приміщення вказаного будинку, звідки, за попередньою змовою групою осіб, діючи спільно та злагоджено, з корисливих мотивів, умисно, таємно викрали майно, яке належить потерпілій ОСОБА_8 , а саме: зі спальної кімнати велосипед «Україна», вартістю 485,07 грн.; з кухонної кімнати чавунну плиту для вугільної печі, вартістю 82,50 грн. та алюмінієву тачку садову, вартістю 233.60 грн.. всього на загальну суму 801,17 грн.

Заволодівши викраденим і отримавши його в своє повне розпорядження, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , з місця скоєння кримінального правопорушення втекли, розпорядившись викраденим на власний розсуд, завдавши таким чином потерпілій матеріальний збиток на вказану суму.

Таким чином, своїми умисними діями ОСОБА_5 , та ОСОБА_6 скоїли таємне викрадення чужого майна (крадіжку), поєднану з проникненням у житло,тобто вчинили кримінальне правопорушення передбачене ч. 3 ст. 185 КК України.

На вказаний вирок суду, прокурором Добропільської міжрайонної прокуратури подано апеляційну скаргу, в якій він просить вирок суду у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_5 та ОСОБА_6 за ч. 3 ст. 185 КК України змінити в частині призначеного ОСОБА_6 , остаточного покарання. Виключити з вироку застереження щодо самостійного виконання вироку Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.2015р. Призначити ОСОБА_6 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70, ст. 72 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначити остаточне покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 , від відбуття покарання з випробуванням строком на 3 роки. На підставі ст. 76 КК України зобов`язати засудженого ОСОБА_6 , не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з`являтися для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. В решті вирок залишити без змін. В доповненні до апеляції вважає вирок незаконним та таким що підлягає скасуванню, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що вироком від 12.08.2015р. ОСОБА_6 звільнено від відбування покарань з іспитовим строком, вирок стосовно останнього від 19.03.2015 самостійному виконанню не підлягає, а призначення остаточного покарання слід здійснювати шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань за правилами ст. 70 КК України у співвідношенні, наведеному у ст. 72 КК України. В доповненні до апеляційної скарги прокурор просить вирок суду скасувати в частині призначення покарання, виключити з вироку посилання щодо самостійного виконання попереднього вироку. Призначити покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі з застосуванням вимог ст.ст. 75, 76 КК України. Крім того, на підставі ч. 4 ст. 70, 72 КК України за сукупністю злочинів шляхом повного поглинення призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити обвинуваченого від відбування остаточного покарання з випробуванням строком на 3 роки з призначенням відповідних обов`язків на підставі ст. 76 КК України. В решті вирок залишити без змін.

Обвинувачений ОСОБА_6 , повідомлений про розгляд кримінального провадження належним чином, до апеляційного суду не з`явився.

Прокурор надав заяву про розгляд кримінального провадження в його відсутність.

Заслухавши доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, з таких підстав.

Фактичні обставини злочину, доведеність вини та кваліфікація злочинних дій ОСОБА_6 ніким, в тому числі обвинуваченим, не оскаржуються та в апеляційному порядку відповідно до ст. 404 КПК України не перевіряються.

Згідно до роз`яснень, викладених у п. 23 Постанови Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» із змінами і доповненнями, у разі визнання особи винною у вчинені кількох злочинів рішення про її звільнення від відбування покарання з випробуванням приймається тільки після визначення на підставі частини 1 статті 70 КК України остаточного покарання, виходячи з його виду й розміру.

Кожний вирок виконується самостійно лише за умов, коли особа, щодо якої було застосовано таке звільнення, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально.

На думку колегії суддів, при призначенні ОСОБА_6 покарання судом першої інстанції, як правильно вказано в апеляційній скарзі прокурора, допущено порушення вимог кримінального закону в частині призначення покарання. Оскільки вироком Добропільського міськрайонного суду від 19.03.2015 року та вироком цього ж суду від 13.08.2015р. ОСОБА_6 звільнено від відбування покарань з іспитовим строком, вирок стосовно обвинуваченого ОСОБА_6 . Добропільського міськрайонного суду від 19.03.2015р.? самостійному виконанню не підлягає.

За таких обставин, призначення остаточного покарання слід здійснювати на підставі ч. 4 ст. 70, 72 КК України, ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.2015року, більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 /трьох/ років позбавлення волі.

Разом з тим, в резолютивній частині вироку суду від 13.08.2015 року щодо ОСОБА_6 достатньо один раз застосувати звільнення від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України після призначення остаточного покарання відповідно до вимог ст. 70 КК України.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за необхідне частково задовольнити апеляційну скаргу прокурора, змінити вирок щодо ОСОБА_6 в частині призначення покарання. Вважати ОСОБА_6 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України на призначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.2015року, більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 /трьох/ років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки з покладенням обов`язків: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції та повідомляти цю інспекцію про зміну місця проживання, роботи чи навчання; періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. Виключити з вироку вказівку про самостійне виконання вироку Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.23015року. В решті вирок суду залишити без змін.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.404, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 - задовольнити частково.

Вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 13 серпня 2015 року стосовно ОСОБА_10 - змінити в частині призначення покарання.

Вважати ОСОБА_10 засудженим ч. 3 ст. 185 КК України до 3 /трьох/ років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.2015року, більш суворим остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 /трьох/ років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на три роки, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_6 наступні обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції та повідомляти цю інспекцію про зміну місця проживання, роботи чи навчання; періодично з`являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

Виключити з даного вироку вказівку суду про самостійне виконання вироку щодо ОСОБА_6 . Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 19.03.23015року.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає чинності негайно і може бути оскарженою в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня оголошення, а обвинуваченим, який знаходиться під вартою в той самий строк з моменту вручення копії ухвали.

Судді