У Х В А Л А
Справа №377/840/15-к

Провадження №1-в/377/10/16

08 лютого 2016 року Славутицький міський суд Київської області у складі судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , з участю:

прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Славутичі клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення щодо:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Славутича Київської області, українця, громадянина України, освіта середня, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 12.02.2015 року вироком Славутицького міського суду Київської області за ч.1 ст.190 КК України до покарання у виді громадських робіт на строк 240 годин, 09.07.2015 року вироком Славутицького міського суду Київської області, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Київської області від 9 вересня 2015 року, за ч.2 ст.190, ч.2 ст. 389 КК України, ст. 70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік 20 днів, вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року за ч. 2 ст. 190 КК України, ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік двадцять днів, який відбуває покарання у Піщанській виправній колонії № 59 Вінницької області, -

УСТАНОВИВ:

До суду надійшло клопотання ОСОБА_4 , в якому вона просить відповідно до Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» зарахувати строк попереднього ув`язнення її сина ОСОБА_5 , засудженого вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року за ч.2 ст.190 КК України до позбавлення волі строком на один рік 20 днів, до строку відбування покарання.

В судове засідання заявник ОСОБА_4 не з`явилася, про час та місце судового засідання була повідомлена належним чином.

Прокурор проти задоволення клопотання не заперечував.

Засуджений ОСОБА_5 в судове засідання не доставлений, Піщанська виправна колонія № 59 Вінницької області про час та місце судового засідання повідомлена належним чином.

Відповідно до ч.4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомленими про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає проведенню судового засідання.

Суд, вивчивши матеріали клопотання та оглянувши матеріали кримінального провадження, заслухавши думку прокурора, дійшов висновку, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що вироком Славутицького міського суду Київської області від 9 липня 2015 року, який набрав законної сили 9 вересня 2015 року (справа № 377/590/15-к, провадження № 1-кп/377/35/15), ОСОБА_5 засуджений за сукупністю злочинів, передбачених ч. 2 ст. 190, ч.2 ст. 389 КК України, та сукупністю вироків, до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік двадцять днів позбавлення волі. Строк відбування призначеного покарання згідно вироку обчислюється з 30 травня 2015 року.

Як вбачається з резолютивної частини вироку Славутицького міського суду Київської області від 9 липня 2015 року, запобіжний захід ОСОБА_5 до вступу вироку в законну силу, залишено тримання під вартою в Чернігівському слідчому ізоляторі.

З матеріалів кримінального провадження видно, що ухвалою слідчого судді Славутицького міського суду Київської області від 31.05.2015 року (справа № 377/590/15-к, провадження № 1-кс/377/103/15) застосовано до ОСОБА_5 , підозрюваного у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.190, ч.2 ст.389 КК України, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк тридцять днів, починаючи з 30.05.2015 року до 28.06.2015 року включно з утриманням у Чернігівському слідчому ізоляторі. Ухвалою Славутицького міського суду Київської області від 26.06.2015 року застосований відносно ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у Чернігівському слідчому ізоляторі продовжено до 26.08.2015 року, але не більше ніж до вступу вироку в законну силу.

Згідно ухвали Апеляційного суду Київської області від 9 вересня 2015 року вирок Славутицького міського суду Київської області від 9 липня 2015 року залишено без змін, тобто вищезазначений вирок набрав законної сили 9 вересня 2015 року.

Вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2010 року, який набрав законної сили 17 жовтня 2015 року (справа № 377/840/15-к, провадження № 1-кп/377/50/15), ОСОБА_5 засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням призначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк один рік двадцять днів.

Як зазначено у вказаному вироку, строк відбування покарання ОСОБА_5 за даним вироком обчислюється з дня ухвалення вироку, тобто з 16 вересня 2015 року, зарахувавши до цього строку 109 днів покарання у виді позбавлення волі, частково відбутого за попереднім вироком Славутицького міського суду Київської області від 9 липня 2015 року з 30 травня 2015 року по 15 вересня 2015 року.

Зараховуючи покарання частково відбуте за попереднім вироком в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, суд застосував правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, визначені ст.72 КК України.

Згідно довідки, що надійшла до канцелярії суду 24.11.2015 року, засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання у Піщанській виправній колонії № 59, що знаходиться в с. Трудове Вінницької області.

Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який набрав чинності 24 грудня 2015 року, частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України викладено в новій редакції.

Відповідно до абз. 1 цієї частини в новій редакції статті 72 КК України зарахування судом попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ч. 2 розділу II Закону № 838-VIII Прикінцеві положення цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до частини першої статті п`ятої Кримінального кодексу України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію в часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

За змістом ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання:

1)про відстрочку виконання вироку;

2)про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання;

3)про заміну невідбутої частини покарання більш м`яким;

4)про звільнення від відбування покарання вагітних жінок і жінок, які мають дітей віком до трьох років;

5)про направлення для відбування покарання жінок, звільнених від відбування покарання внаслідок їх вагітності або наявності дітей віком до трьох років;

6)про звільнення від покарання за хворобою;

7)про застосування до засуджених примусового лікування та його припинення;

8)про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком;

9)про звільнення від призначеного покарання з випробуванням після закінчення іспитового строку;

10)про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53, частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України;

11)про застосування покарання за наявності кількох вироків;

12)про тимчасове залишення засудженого у слідчому ізоляторі або переведення засудженого з арештного дому, виправного центру, дисциплінарного батальйону або колонії до слідчого ізолятора для проведення відповідних процесуальних дій під час досудового розслідування кримінальних правопорушень, вчинених іншою особою або цією самою особою, за які вона не була засуджена, чи у зв`язку з розглядом справи в суді;

13)про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України;

14)інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Відповідно до частини другої статті 539 цього Кодексу клопотання (подання) про

вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається:

1)до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 2-4, 6, 7 (крім клопотання про припинення примусового лікування, яке подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться установа або заклад, в якому засуджений перебуває на лікуванні) частини першої статті 537 цього Кодексу;

2)до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу;

3)до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого проживає засуджений, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 5, 8, 9 частини першої статті 537 цього Кодексу;

4)до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 1, 10 (в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53 Кримінального кодексу України), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне у зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої статті 537, статті 538 цього Кодексу.

За змістом пунктів 1-14 частини першої статті 537 КПК України жодне з перелічених у них питань не відноситься до питань зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання.

Виходячи з цього, частиною другою статті 539 КПК України не визначено суд, до якого мають право звертатися заінтересовані особи з клопотанням про вирішення питання зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання після набрання вироком законної сили.

Розділом II Прикінцеві положення Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» також не визначено суд, який має вирішувати зазначені у ньому питання.

При вирішенні питання про те, чи вправі суд, який ухвалив вирок, вирішувати питання про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання з моменту ухвалення вироку до моменту набрання ним законної сили відповідно до Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, суд виходить з того, що відсутність як у Кримінальному процесуальному кодексі України так і в Законі України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року визначення суду, який повинен вирішувати питання застосування цього Закону, є протиріччям, яке виникло при виконанні вироку, питання про яке повинен вирішувати суд, який ухвалив вирок, відповідно до п. 14 ч. 1 ст. 537 та п. 4 ч. 2 ст. 539 КПК України.

При вирішенні зазначених питань по суті суд виходить з того, що за змістом абз. 4 частини 5 ст.72 КК України в новій редакції, у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до частини першої статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, задовольняючи клопотання ОСОБА_4 та приводячи вирок Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року у відповідність до вимог ч.5 ст.72 КК України в новій редакції, суд вважає, що у строк попереднього ув`язнення необхідно включити строк тримання ОСОБА_5 під вартою з 30 травня 2015 року по 08 вересня 2015 року у кримінальному провадженні (справа № 377/590/15-к, провадження № 1-кп/377/35/15), який був врахований вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року (справа № 377/840/15-к) як відбута частина покарання за попереднім вироком з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, а також строк перебування ОСОБА_5 в Чернігівському СІЗО, який відбував покарання за вироком Славутицького міського суду Київської області від 9 липня 2015 року(справа № 377/590/15-к, провадження № 1-кп/377/35/15), для участі у судовому розгляді кримінального провадження (справа № 377/840/15-к, провадження № 1-кп/377/50/15) з 09 вересня 2015 року по 16 жовтня 2015 року включно, тобто до дня набрання вироком у вказаному кримінальному провадженні законної сили.

За таких обставин відповідно до Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року засудженому ОСОБА_5 необхідно зарахувати до строку відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року (справа № 377/840/15-к, провадження № 1-кп/377/50/15), строк попереднього ув`язнення з 30 травня 2015 року по 16 жовтня 2015 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. 537, 539 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Задовольнити клопотання ОСОБА_4 .

На підставі Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» зарахувати до строку відбування покарання у виді позбавлення волі засудженим ОСОБА_5 за вироком Славутицького міського суду Київської області від 16 вересня 2015 року, строк попереднього ув`язнення з 30 травня 2015 року по 16 жовтня 2015 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом семи днів з дня її проголошення і набирає законної сили після закінчення цього строку, якщо не була оскаржена.

У разі оскарження ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Суддя ОСОБА_1