Ухвала
іменем україни
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів: при секретаріОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю прокурора ОСОБА_5 ,
розглянувши у судовому засіданні в м. Києві 22 грудня 2015 року кримінальне провадження № 002866
встановила:
Вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 4 лютого 2015 року

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, судимого, 15.10.2014 року Красноармійським міськрайонним судом Донецької області за ст.310 ч.1 КК Українидо 3 місяців арешту; 07.11.2014 року цим же судом за ст.ст.15 ч.2, 185 ч.2 КК України до 3 місяців арешту;

засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 70 ч. 4, 72 КК України за сукупністю злочинів до покарання призначеного даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироками Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 15.10.2014 року та від 07.11.2014 року і остаточно призначено покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць з ізоляцією та поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

Вироком суду ОСОБА_6 визнано винуватим і засуджено за те, що він у третій декаді червня 2014 року, перебуваючи за місцем проживання за адресою: АДРЕСА_1 , зірвав листя з декількох рослин роду коноплі, які він вирощував на земельній ділянці вказаного домоволодіння і сховав на горищі з метою подальшого вживання. Після чого, у третій декаді вересня 2014 року ОСОБА_6 переніс вищевказане листя конопель на територію домоволодіння АДРЕСА_2 де подрібнив його, тим самим незаконно виготовивши особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс вагою у перерахунку на суху речовину 8,89 г, який зберігав без мети збуту.

02.12.2014 року о 15 год. 30 хв. за вищевказаною адресою працівниками міліції вилучено у ОСОБА_6 вказаний особливо небезпечний наркотичний засіб.
Апеляційний суд Запорізької області зазначений вирок у частині призначеного ОСОБА_6 покарання за сукупністю злочинів скасував та постановив свій вирок від 28 травня 2015 року, яким на підставі ч. 1 ст. 71 та ч. 1 ст. 72 КК Україниза сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироками Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 15 жовтня 2014 року та від 07 листопада 2014 року остаточно призначив покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.

В решті вирок залишено без зміни.
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування кримінального закону та невідповідність призначеного ОСОБА_6 покарання тяжкості кримінального правопорушення та його особі внаслідок м`якості, просить скасувати вирок апеляційного суду та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Також зазначає, що у резолютивній частині вироку апеляційного суду зазначена лише остаточна міра покарання, обрана на підставі ст. 71 КК України, а рішення про визнання Вибойчика винуватим у пред`явленому обвинуваченні, посилання на відповідну статтю, закону України про кримінальну відповідальність та покарання, призначене по обвинуваченню, що визнане судом доведеним, відсутні.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відповідно до ст.420 КПК суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок, який повинен відповідати загальним вимогам до вироків.
Відповідно до ч.4 ст.374 КПК у резолютивній частині вироку, у разі визнання особи винуватою, зазначаються, окрім іншого, покарання, призначене по кожному з обвинувачень, що визнані судом доведеними, та остаточна міра покарання, обрана судом.
В порушення зазначених вимог закону, апеляційний суд, скасувавши вирок суду першої інстанції у частині призначеного ОСОБА_6 покарання за сукупністю злочинів, призначив остаточне покарання на підставі ст.71 КК без призначення покарання за обвинуваченням, яке визнано судом доведеним, тобто за ч.2 ст.309 КК.
Зазначені порушення є істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, оскільки перешкодили суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення та, відповідно до ст.438 КПК є підставою для скасування вироку апеляційного суду з призначенням нового розгляду кримінального провадження у суді апеляційної інстанції.
Новий розгляд у порядку апеляційної процедури належить здійснити у повній відповідності із чинним законодавством, ретельно перевірити всі доводи, наведені в апеляційній скарзі прокурора, а також доводи, викладені у касаційній скарзі, дати на них вичерпні відповіді і з урахуванням приписів ст. 439 КПК ухвалити справедливе рішення, що відповідає положенням ст. 370 цього Кодексу.

Керуючись статтями 434, 436, 438, 442 КПК України, колегія суддів

постановила:

Касаційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Апеляційного суду Запорізької області від 28 травня 2015 року щодо ОСОБА_6 скасувати і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3