Справа № 441/218/24 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/11/25 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 березня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі :

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінального провадження № 0000123 за апеляційною скаргою захисника - адвоката ОСОБА_6 на вирок Городоцького районного суду Львівської області від 18.11.2024 року стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львів, зареєстрованого у АДРЕСА_1 , жителя АДРЕСА_2 , українця, гр-на України, з вищою освітою, ФОП,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст. 191 КК України

з участю:

прокурора - ОСОБА_8 ,

представника потерпілих - ОСОБА_9 ,

захисника - адвоката ОСОБА_10

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

встановила:

Захисник обвинуваченого подав апеляційну скаргу на вирок Городоцького районного суду Львівської області від 18.11.2024, яким ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.191, ч.3 ст.191 КК України, та призначено йому покарання:

- за ч.2 ст.191 КК України у виді 1 року обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 1 рік;

- за ч.3 ст.191 КК України у виді 3 років 1 місяця обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 2 роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань визначено ОСОБА_11 остаточне покарання у виді 3 років 3 місяців обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 2 роки 6 місяців.

Строк відбування покарання обчислюється з моменту приведення вироку до виконання.

Стягнуто з ОСОБА_7 процесуальні витрати за проведену у справі експертизу в сумі 22718 грн. 40 коп. - в дохід держави.

Цивільний позов задоволено частково.

Стягнуто з ОСОБА_7 збитки, спричинені кримінальним правопорушенням, в користь Великолюбінської селищної ради Львівського району Львівської області в сумі 92 115 грн. 36 коп.; та збитки спричинені кримінальним правопорушенням, в сумі 47081 грн. в користь Комунального некомерційного підприємства «Амбулаторія загальної практики сімейної медицини Великолюбінської селищної ради» .

Захисник обвтнуваченого в апеляційній скарзі просить вирок суду першої інстанції скасувати та на підставі п.2 ч.1 ст. 284 КПК України - закрити, у зв`язку з відсутністю в його діях складу даних кримінальних правопорушень. У задоволенні цивільного позову відмовити. Вважає, що зазначений вирок підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку,виправдувального, у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у судовомурішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, а також неправильнимзастосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що ОСОБА_12 визнає події, зазначені у вироку, а саме факт видачі наказів, на підставі яких нараховувались премії, в тому числі і самому ОСОБА_11 . Разом з тим, сторона захисту не погоджується з їх правовою кваліфікацією. Вважаємо що в діях ОСОБА_7 відсутній склад кримінального правопорушення, передбаченого ст. 191 КК України.

У даній справі, суд не взяв до уваги докази, які могли істотно вплинути на його висновки, оскільки висновки суду, викладені у судовому рішенні, містять істотні суперечності, при цьому, невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження вплинула на вирішення питання про винуватість обвинуваченого, а також на правильність застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до п.5 ч.2 ст.396 КК України, апелянт просить суд апеляційної інстанції повторно дослідити обставини встановлені під час кримінального провадження, у зв`язку з тим, що вони досліджені судом першої інстанції не повністю та з порушеннями, а саме, наступні докази:

- наказ КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» №149 від 10.10.2019 р., згідно якого ОСОБА_11 надано з 10.10.2019 р. суміщення 0,25 ставки лікаря-хірурга дитячого та 0,25 ставки лікаря хірурга;

- висновок судової економічної експертизи від 25.01.2024р. № СЕ-19/114-23/21347- ЕК;

- наказ «Про преміювання» № 161 -к від 31.12.2021;

- постанову Городоцького районного суду Львівської області від 11.07.2023 у справі № 441/1491/23 (№ в ЄДРСР 112139108), якою ОСОБА_7 було визнано винним у вчиненні адміністративних правопорушень, передбачених ч.ч. 1,2 ст. 172-7 КУпАП та накладено стягнення у виді штрафу у розмірі 200 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 3400 грн.;

- провести допит ОСОБА_7 .

Апелянт наголошує, що обвинувальний вирок не може ґрунтуватися на припущеннях і ухвалюється лише за умови, коли в ході судового розгляду винність обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення доведено. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Апелянть покликається, що надані стороною обвинувачення докази не доводять поза розумним сумнівом наявність у діях обвинуваченого прямого умислу, корисливого мотиву та корисливої мети. Метою надання всіх без виключення погоджених ОСОБА_13 премій була не розтратаабо привласнення державного майна, а заохочення працівників. Свої дії він вважавзаконними і правомірними. Всі працівники, які отримували премії за період 2019-2021 рокупрацювали сумлінно та якісно, демонструючи високу фаховість та постійне професійнезростання, а тому заслуговували на преміювання. Протиправний умисел в його діях буввідсутній. З урахуванням вищевикладеного, доводи обвинувачення та висновки суду про умисні та протиправні дії ОСОБА_7 , які нібито були спрямовані на протиправне збагачення та заволодіння бюджетними коштами, є лише надуманими припущеннями, які не знаходять свого об`єктивного підтвердження.

Апелянт звертає увагу на те, що виплата заробітної плати разом з преміями постійно контролювались органами державної казначейської служби. Законодавча невизначеність процедур призначення премій керівникам, які виконують інші посадові обов`язки за сумісництвом - не створює наслідком кримінальну відповідальність за ст. 191 КК України, як з об`єктивної так і суб`єктивної сторони даного правопорушення.

Саме по собі отримання премії ОСОБА_13 , без отримання дозволу та наказу органувищого рівня, без наявних інших обов`язкових ознак - не може бути кваліфіковано, якпривласнення або розтрата чужого майна, шляхом зловживання службовою особою своїмслужбовим становищем, а є порушенням фінансової дисципліни.

Крім того сторона захисту зазначає, що сформульоване обвинувачення та посилання в ньому на положення п.1.6, 5.11 спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, згідно яких преміювання керівників закладів, установ, встановлення їм надбавок та доплат до посадових окладів, надання матеріальної допомоги здійснюється за рішенням органу вищого рівня у межах наявних коштів на оплату праці - свідчить про відсутність в діях ОСОБА_7 , як директора,незаконного використання наданих йому законом прав і повноважень, оскільки рішення про преміювання та встановлення надбавок для керівників, згідно вищезазначених нормативних актів, віднесено до компетенції органу вищого рівня, яким, є Великолюбінська селищна рада.

Вчинення дій, які є компетенцією вищестоящої службової особи, вчинення дій, виконання яких дозволяється тільки в особливих випадках або з особливого дозволу, або з додержанням особливого порядку, без дотримання цих умов, підлягають кваліфікації як перевищення влади або службових повноважень, та виключають наявність злочину, передбаченого ст. 191 КК України. - наведена правова позиція узгоджується з висновками апеляційного суду Кіровоградської області викладеними в ухвалі від 13.09.2018р., залишеній без змін постановою ККС ВС від 20.11.2019 у справі № 400/1408/16-к (№ в ЄДРСР 87703387)

Разом з тим, на думку сторони захисту, в даному випадку не мало місця навіть перевищення влади або службових повноважень, з огляду на наступне.

Суд першої інстанції помилково не взяв до уваги докази, які могли істотно вплинути на його висновки, а саме не врахував наявний в матеріалах кримінального провадження наказ КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» №149 від 10.10.2019 р., згідно якого ОСОБА_11 надано з 10.10.2019 р. суміщення 0,25 ставки лікаря-хірурга дитячого та 0,25 ставкилікаря хірурга. Апелянт наголошує, що всі накази про преміювання, які досліджувались в межах даного кримінального провадження датовані не раніше 28.10.2019 року, тобто післяпочатку виконання посадових обов`язків хірурга та дитячого хірурга за суміщенням. Таким чином приймаючи накази про преміювання, обвинувачений виходив з того,що себе він преміює не в якості директора підприємства, а як медичного працівника, що невиходить за межі його повноважень.

При цьому, довідка (висновок) спеціаліста Західного офісу Держаудитслужби, а також висновок судової економічної експертизи № СЕ-19/114-23/21347-ЕК від 25.01.2024, на які сторона обвинувачення та суд першої інстанції посилаються як на докази винуватості ОСОБА_7 фактично містять лише деталізований розрахунок нарахованих премій, який ніким не оспорювався. Вказані довідка та висновок не дають підстав для висновку про наявність в діях обвинуваченого складу злочину, передбаченого ч.2, 3 ст. 191 КК України оскільки не містять об`єктивних даних про порушення ним законодавчих актів.

У зазначених документах не враховано, не відмічено та жодним чином не досліджено факт перебування в трудових відносинах за суміщенням в якості хірурга та дитячого хірурга, а розмір збитків визначено шляхом додавання сум премій, по яким відсутнє погодження вищестоящого органу.

Натомість, зібрані у справі докази в їх сукупності підтверджують наявність у діях ОСОБА_7 саме складу адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1, 2 ст. 172-7 КУпАП.

Так, диспозицією ч. 1 ст.172-7 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів.

Водночас, ч.2 ст.172-7 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Враховуючи наведене, при підписанні наказів на преміювання працівників, у частинівстановлення собі премії у ОСОБА_7 була наявна суперечність між приватним інтересом тайого службовими повноваженнями, а про наявність реального конфлікту інтересів увстановленому законом порядку останній не повідомив.

У цьому контексті, існує важлива обставина, яка підтверджує правову позиціюсторони захисту і яка залишилась поза увагою суду першої інстанції. Усього, мали місце 20 епізодівпреміювання, коли за наказом ОСОБА_7 призначались премії, в т.ч. і самому ОСОБА_11 . Зазначені накази (епізоди) по своїй правовій суті є повністю ідентичними. При цьому, в обвинувальному акті було зазначено лише 19 епізодів. 20-й епізод мав місце 31.12.2021 р. преміювання здійснювалось відповідно до наказу №161-К.

Так ОСОБА_12 , перебуваючи на посаді директора комунального некомерційного підприємства «Амбулаторія загальної практики сімейної медицини Великолюбінської селищної ради», відповідно до підпункту «а» пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції», суб`єктом, на якого поширюється дія Закону України «Про запобігання корупції», не вжив заходів щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, при наявності суперечності між приватним інтересом та службовими повноваженнями, чим вчинив дії в умовах реального конфлікту при підписанні наказу «Про преміювання» № 161-к від 31.12.2021,згідно якого, зокрема, встановив собі премію у розмірі 3000 грн., тобто вчинив адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, передбачене ч. 2 ст. 172-7 КУпАП. Зазначеною постановою по 20 епізоду (наказ № 161-к від 31.12.2021), дії були кваліфіковані як адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією. ОСОБА_7 було визнано винним у вчиненні адміністративних правопорушень,передбачених ч. 1, 2 ст. 172-7 КУпАПта накладено стягнення у виді штрафу у розмірі 200 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 3400 грн.

Дана постанова не оскаржувалась, набрала законної сили та, на думку захисту, має преюдиціальне значення у справі що переглядається, крім цього, її висновки повністю узгоджуються з наведеною судовою практикою щодо правової кваліфікації такого роду діяння.

Як стороні обвинувачення, так і суду першої інстанції було відомо про існування вищезазначеного рішення суду, що підтверджується матеріалами справи (а.с. 98-99).

Крім цього, 20 епізод преміювання (наказ № 161-к від 31.12.2021) досліджено у висновку судової економічної експертизи від 25.01.2024 р. № СЕ-19/114-23/21347-ЕК. Так, на 20-й сторінці зазначеної експертизи, в рядку «грудень 2021» міститься інформація про наказ № 161-к від 31.12.2021 та суму премії (3000 грн), яку відповідно до даного наказу отримав ОСОБА_14 і яка врахована в загальній сумі преміювань за 2021 рік.

У матеріалах справи, даний рядок ретельно закреслено невідомою нам особою.

За таких обставин, оскаржуваним вироком суду особа, фактично вдругепритягується до відповідальності за одне й те саме діяння(видання наказів про преміювання самого себе), що порушує принцип юридичної відповідальності «Non bis in idem», закріплений в ст. 4 Протоколу №7 до Конвенції про захист прав людини й основоположних свобод, ч. 3 ст. 2 КК України та ст. 19 КПК України, а також в ст. 61 Конституції України.

Апелянт, в контексті застосування на практиці вимог ст. 62 Конституції України, ст.ст. З, 6 Конвенції, вищевказаних рішень ЄСПЛ, а також рекомендацій, викладених в п. 23 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29.06.1990 року «Про виконання судами законодавства і постановления вироку» - вважає, що наявні безумовні підстави для скасування незаконного вироку та закриття провадження в справі за відсутністю в діях обвинуваченого складу інкримінованих йому кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 та ч.3 ст. 191 КК України.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_12 , перебуваючи на посаді директора комунального некомерційного підприємства «Амбулаторія загальної практики сімейної медицини Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області () (далі - КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради»), що розташована в смт Великий Любінь, вул. Львівська, 64 Львівського району Львівської області, тобто будучи службовою особою, в коло повноважень якого згідно Контракту входило забезпечення раціонального та ефективного цільового використання бюджетних коштів, що передбачені для утримання закладу та надання безоплатної медичної допомоги, своєчасне і в повному обсязі виконання нормативно-правових і розпорядчих актів органів управління майном, виданих відповідно до законодавства, у невстановлений час 28.10.2019, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 157 від 28.10.2019 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 2300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Національній службі здоровя України в особі КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 28.11.2019, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в смт Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 167 від 28.11.2019 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 7600 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 23.12.2019, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в смт Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 174 від 23.12.2019 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 14519 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 25.02.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в смт Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 26-К від 25.02.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 5000 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім цього, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.03.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 38-К від 30.03.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.04.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 56-К від 30.04.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 20469 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 29.05.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 65-К від 29.05.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 22.06.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 77-К від 22.06.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.06.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 81-К від 30.06.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 3800 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Національній службі здоровя України в особі КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.07.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 99-К від 30.07.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.09.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 131-К від 30.09.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.10.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 138-К від 30.10.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.11.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 154-К від 30.11.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.12.2020, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 165-К від 30.12.2020 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 25900 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на суму 5900 грн., Національній службі охорони здоровя в особі КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» матеріальних збитків на суму 20000 грн.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 29.01.2021, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 13-К від 29.01.2021 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 25.02.2021, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 18-К від 25.02.2021 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 29.03.2021, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 26-К від 29.03.2021 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Великолюбінській селищній раді матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 15.04.2021, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в с.м.т. Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 32-К від 15.04.2021 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 5650 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Національній службі охорони здоров`я в особі КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» матеріальних збитків на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_12 у невстановлений час 30.06.2021, продовжуючи злочинний умисел на привласнення чужого майна, повторно, умисно, з корисливих мотивів, зловживаючи своїм службовим становищем, усвідомлюючи відсутність у нього повноважень, визначених Посадовою інструкцією та Положенням про преміювання працівників КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради Львівської області», всупереч п.1.6, 5.11 Спільного наказу Міністерства праці та соціальної політики України, МОЗ «Про впорядкування умов оплати праці працівників закладів охорони здоров`я та установ соціального захисту населення» № 308/519 від 05.10.2005, знаходячись в приміщенні КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на вул. Львівській, 64 в смт Великий Любінь Львівського району Львівської області, надав розпорядження на виготовлення наказу № 62-К від 30.06.2021 «Про преміювання працівників», який засвідчив власним підписом, завірив печаткою КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» без погодження з вищестоящим органом Великолюбінською селищною радою, подав його в подальшому у бухгалтерію, на підставі чого йому було незаконно нараховано та виплачено грошові кошти в сумі 6300 грн., які він привласнив та розпорядився на власний розсуд, чим завдав Національній службі охорони здоров`я в особі КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» матеріальних збитків на вказану суму.

Заслухавши доповідь судді, думку захисника- адвоката ОСОБА_10 , підтриману обвинуваченим ОСОБА_12 , які, кожен окремо, просили задовольнити апеляційну скаргу в повному обсязі, думку представника потерпілого ОСОБА_9 , яка просила відмовити в задоволені апеляційної скарги та зазначила, що в діях ОСОБА_7 були виявлені значні недоліки на час перебування на посаді директора медичного закладу, про що суду апеляційної інстанції надали відповідне клопотання про долучення документів до матеріалів справи та для відома, оскільки самостійно потерпіла сторона не подавала апеляційної скарги, міркування прокурора ОСОБА_15 , який провив залишити апеляційну скаргу сторони захисту без задоволення, а вирок суду без змін так, як судом першої інстанції було ретельно досліджено наявні в матеріалах кримінального провадження докази, вивчивши матеріали кримінального провадження, переглянувши судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Статтею 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно з ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, запобігання вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Згідно ст.9 Конституції України та ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію (Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод) та практику Суду (Європейського суду з прав людини) як джерело права.

У відповідності до положень ст. 62 Конституції України, винуватість особи повинна бути доведена у встановленому законом порядку. Обвинувачення не може ґрунтуватись на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Так суд першої інстанції дійшов до переконання про винуватість обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, які вірно кваліфіковані за ч.2, 3 ст.191 КК України, оскільки він, будучи службовою особою, привласнив чуже майно шляхом зловживання своїм службовим становищем, а також, будучи службовою особою, повторно привласнив чуже майно шляхом зловживання своїм службовим становищем.

При цьому суд першої інстанці критично оцінив пояснення ОСОБА_7 в тій частині, що він підписував накази про своє преміювання в силу необізнаності про порядок проведення такого, оскільки такі повністю спростовуються письмовими доказами у справі, зокрема і розпорядженнями голови Великолюбінської селищної ради про преміювання директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради», які доводилися до відома ОСОБА_7 , а також поясненнями свідка ОСОБА_16 , яка в судовому засіданні зазначила, що говорила ОСОБА_11 про порядок його преміювання і незаконність видачі ним таких наказів, однак останній усю відповідальність за них взяв на себе.

У суді апеляційної інстанції встановлено, що судом першої інстанції були належним чином досліджені обставини справи, які є в матеріалах кримінального провадження, обвинувачений ОСОБА_12 вини у скоєному, тобто у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст.191 КК України, визнав в повному обсязі, судове слідство проведено повно та всебічно щодо всіх фактичних обставин справи та обрано покарання в межах санкції статтей обвинувачення. У суді апеляційної інстанції сторона захисту наполягала на тому, що обвинувачений ОСОБА_12 визнав факт події, а саме видачу наказів про приміювання працівників установи, в тому числі і його, ОСОБА_7 , як лікаря, а не як директора установи.

Призначаючи покарання обвинуваченому, суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, а саме вчинення нетяжкого та тяжкого кримінальних правопорушень, позитивно характеризується за місцем свого проживання, на обліку в лікарів нарколога та психіатра не перебуває, орган пробації вважав за можливе його виправлення без ізоляції від суспільства, до кримінальної відповідальності притьягується вперше. Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченому, судом не встановлено. Обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченому, є щире каяття, активне сприяння у розкритті кримінальних правопорушень. Також судом першої інстанції було враховано наслідки та обставини вчинених злочинів на підставі чого їй обрано покарання у межах санкції статтей обвинувачення, з врахуванням висмог ч.1 ст. 70 КК України остаточно признано покарання у виді позбавлення волі.

Дане покарання відповідає вимогам ст.65 КК України, підстав для його пом`якшення або призначення більш суворого покарання, а також для виправдання колегія суддів не вбачає.

Апеляційні вимоги сторони захисту про необхідність повторного дослідження ряду доказів по справі, оскільки на думку захисника такі досліджені не в повному обсязі, є необгрунтованими та спростовуються детальним описом досліджених документів безпосередньо в судовому засіданні в присутності всіх учаснитків процесу.

Так, кримінальна відповідальність за ч. 2, 3 ст. 191 КК України настає за привласнення службовою особою чужого майно шляхом зловживання своїм службовим становищем, а також, за повторне привласнення чужого майна шляхом зловживання своїм службовим становищем.

Зловживання службовим становищем як спосіб заволодіння чужим майном означає, що особа порушує свої повноваження і використовує організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські функції всупереч інтересам служби для незаконного безоплатного обернення чужого майна на свою користь або на користь інших осіб; незаконно дає вказівку матеріально відповідальній підлеглій особі про видачу майна; отримує майно за фіктивними документами тощо.

Відповідно до ч. 3 ст. 18 та примітки 1 до ст. 364 КК України службовими особами є, серед іншого, особи, які на підприємствах, в установах чи організаціях постійно чи тимчасово обіймають посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі обов`язки за спеціальними повноваженнями.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, висновок суду першої інстанції, з яким погоджується суд апеляційної інстанції, щодо доведеності винуватості обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст. 191 КК України, зроблено з додержанням вимог ст. 23 КПК України на підставі об`єктивного з`ясування усіх обставин, які підтверджено доказами, дослідженими та перевіреними під час судового розгляду й оціненими відповідно до вимог ст. 94 КПК України, зокрема:

- контрактами з директором комунального некомерційного підприємства «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Львівського району Львівської області ОСОБА_13 від 23.10.2018, 24.10.2021, в яких передбачено основні права та обов`язки директора, зокрема і обов`язок забезпечувати раціональне та ефективне цільове використання бюджетних коштів, що передбачені для утримання закладу та надання безоплатної медичної допомоги, своєчасно і в повному обсязі виконувати нормативно-правові і розпорядчі акти органу управління майном, видані відповідно до законодавства. Згідно п.12 Контрактів за виконання обов`язків, передбачених цим контрактом, директору нараховується заробітна плата в межах фонду оплати праці, виходячи із встановлених посадового окладу в розмірі трьох мінімальних заробітних плат, надбавки за інтенсивність праці та особливий характер роботи в розмірі до 50 % посадового окладу за фактично відпрацьований час, премії, розмір якої залежить від особистого внеску в загальні результати роботи закладу, розмір премії встановлюється відповідно до положення про преміювання в межах наявних кошторисних призначень (а.с.159-172);

- рішенням Великолюбінської селищної ради Городоцького району Львівської області № 809 від 16.10.2018 «Про призначення на посаду директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області ОСОБА_7 та укладення з ним контракту», яким вирішено призначити на посаду директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області ОСОБА_7 з 23.10.2018 та доручити голові селищної ради ОСОБА_17 укласти контракт з директором КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області терміном на три роки, та рішенням Великолюбінської селищної ради Львівського району Львівської області № 1028 від 22.10.2021 «Про продовження контракту з директором КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області» ОСОБА_13 , яким продовжено дію контракту з ОСОБА_13 терміном на три роки з 24.10.2021 до 23.10.2024 (т.1 а.с.212-213);

- посадовою інструкцією директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області № 1 від 03.08.2020, затвердженою директором КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області ОСОБА_13 03.08.2020, в якій передбачено, що директор підпорядковується безпосередньо Великолюбінській селищній раді, організовує роботу з документами згідно чинного законодавства, знає, розуміє і застосовує діючі нормативні документи, що стосуються його діяльності, несе відповідальність за невиконання або несвоєчасне виконання покладених цією посадовою інструкцією обов`язків та (або) невикористання наданих прав, несе відповідальність за правопорушення, скоєні в процесі своєї діяльності, в межах, встановлених чинним адміністративним, кримінальним та цивільним законодавством, несе відповідальність за завдання матеріального збитку в межах, встановлених чинним адміністративним, кримінальним та цивільним законодавством, несе відповідальність за неправомірне використання наданих службових повноважень, а також використання їх в особистих цілях (т.1 а.с.249-253);

- колективними договорами між адміністрацією та трудовим колективом КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» на 2019-2021, 2023-2026 роки, зареєстрованими Великолюбінською селищною радою 18.07.2019 за реєстровим № 8 та 09.06.2023 за реєстровим № 43 з відповідними додатками, де в Додатку № 2 «Положення про преміювання» передбачено, що преміювання директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області, встановлення йому стимулюючих надбавок та доплат до посадових обовязків, надання матеріальної допомоги здійснюється відповідно до його особистого внеску в загальні результати роботи закладу в межах наявних кошторисних призначень, на підставі розпорядження селищного голови (т.2 а.с.138-236);

- наказами директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» ОСОБА_7 «Про преміювання працівників» № 26-к від 25.02.2020, № 38-к від 30.03.2020, № 56-к від 30.04.2020, № 65-к від 29.05.2020, № 77-к від 22.06.2020, № 99-к від 30.07.2020, № 131-к від 30.09.2020, № 138-к від 30.10.2020, № 154-к від 30.11.2020, № 167 від 28.11.2019, № 174 від 23.12.2019, № 13к від 29.01.2021, № 18к від 25.02.2021, № 26к від 29.03.2021, в яких ОСОБА_12 наказав преміювати ОСОБА_7 грошовими преміями за рахунок коштів місцевого бюджету на суми відповідно 5000 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн., 7600 грн., 14519 грн., 6300 грн., 6300 грн., 6300 грн. (т.1, а.с.174, а.с.177-179, 181, 183, 186, 188-189, 208-209, 214, 216-217)

- наказами директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» ОСОБА_7 «Про преміювання працівників» № 81-к від 30.06.2020,№ 165-к від 30.12.2020, № 157 від 28.10.2019, № 32 к від 15.04.2021, № 62к від 30.06.2021, № 161-к від 31.12.2021, в яких ОСОБА_12 наказав преміювати ОСОБА_7 грошовими преміями за рахунок коштів національної служби здоров`я на суми відповідно 3800 грн., 20000 грн., 2300 грн., 5650 грн., 6300 грн., 3000 грн. (т.1, а.с.182, 191, 207, 218, 221, 241);

- розпорядженнями голови Великолюбінської селищної ради № 287 від 21.08.2019, № 240 від 24.06.2021 «Про преміювання директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради», якими підтверджується, що ОСОБА_12 був обізнаний про порядок преміювання його як голови КНП (т.1 а.с.202, 223);

- розрахунковими відомостями по видам оплат та картками особового рахунку працівника ОСОБА_7 за 2018-2022 роки, якими підтверджується фактичне перерахування ОСОБА_11 грошових коштів премій, нарахованих на підставі виданих ним наказів (т.2 а.с.1-77);

- ідомостями зарахування заробітної плати (грошового забезпечення, стипендії тощо) за 1 половину грудня 2018, за період з 18.02.2019 до 24.12.2019, 21.01.2020 до 30.12.2020, 06.01.2021 до 31.12.2021, 13.01.2022 до 27.12.2022, 27.01.2023 до 27.06.2023, якими підтверджується фактичне отримання ОСОБА_13 нарахованих на підставі його ж наказів грошових премій (т.2, а.с.78-86, 97-115, т.3 а.с.246-255, т.4 а.с.1-10, т.4 а.с.19-24, 35-51, 78-86);

- довідками АТ КБ «Приватбанк» по рахункам ОСОБА_7 , якими підтверджується факт перерахування на банківську картку ОСОБА_7 нарахованих йому на підставі його ж наказів премій (т.2 а.с.246-255, т.3 а.с.1-100);

- довідкою (висновком) спеціаліста Західного офісу Держаудитслужби ОСОБА_18 перевірки у якості спеціаліста для надання консультацій (участь у проведенні перевірки) під час досудового розслідування по матеріалах кримінального провадження, внесеного в ЄРДР за № 0000123 від 09.06.2023, від 16.10.2023, згідно з яким за період з 01.12.2018 до 30.06.2023 ОСОБА_11 нараховано премій на загальну суму 188089 грн., з них у 2018 році 4546 грн., у 2019 році 36938 грн., у 2020 році 99269 грн., у 2021 році 44850 грн., у 2022 році 2486 грн., при цьому при відсутності рішення органу вищого рівня ОСОБА_11 за досліджуваний період нараховано 157538 грн премій (у т.ч. у 2019 році 24419 грн., у 2020 році 99269 грн., у 2021 році 33850 грн.), нарахування на які склали 34658 грн. (у т.ч. у 2019 році 5372 грн., у 2020 році 21839 грн., у 2021 році 7447 грн.), що є незаконними витратами у загальній сумі 192196 грн. По вказаній причині завдано збитки на вказану суму, зокрема, місцевому бюджету Великолюбінської селищної ради на суму 142115 грн. та КНП «АЗПСМ ВЛСР» (кошти НСЗУ) на суму 50081 грн. (т.4 а.с.99-109);

- висновком судової економічної експертизи № СЕ-19/114-23/21347-ЕК від 25.01.2024, згідно з яким в обсязі представлених на дослідження документів підтверджується висновок, викладений у Довідці від 16.10.2023, складеної спеціалістом Західного офісу Держаудитслужби ОСОБА_18 , в частині зайвого нарахування премії ОСОБА_11 за період з 23.10.2018 по 26.06.2023 в сумі 157538 грн. (у т.ч. у 2019 році 24419 грн., у 2020 році 99269 грн., у 2021 році 33850 грн.), нарахування ЄСВ склали 34658 грн. 36 коп. (у т.ч. у 2019 році 5372.18 грн., у 2020 році 21839.18 грн., у 2021 році 7447 грн.), чим завдано збитків в сумі 192196 грн. 36 коп., зокрема, кошти місцевого бюджету Великолюбінської селищної ради в сумі 142115 грн. 36 коп., кошти Національної служби здоров`я України в сумі 50081 грн. (т.4 а.с.115-127);

-іншими матеріалами справи.

Покликання сторони захисту про те, що судом першої інстанції не враховано наказ КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» №149 від 10.10.2019 р., згідно якого ОСОБА_11 надано з 10.10.2019 р. суміщення 0,25 ставки лікаря-хірурга дитячого та 0,25 ставки лікаря хірурга є в даному випадку необгрунтованими, бо ОСОБА_7 до кримінальної відповідальності притягну, як службову особу яка зловживала своїм службовим становищем, перебуваючи на посаді пов`язаній з організаційно - розпорядчими функціями.

ОСОБА_12 , як директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради», при винесені наказів про преміювання, зокрема себе як лікуючого лікаря та директора, повинен був повідомляти про конфлікт інтересів Великолюбінську селищну раду Городоцького району Львівської області з якою ним був укладений контракт у відповідності до рішення сільради № 809 від 16.10.2018 «Про призначення на посаду директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області ОСОБА_7 та укладення з ним контракту», яким вирішено призначити на посаду директора КНП «АЗПСМ Великолюбінської селищної ради» Городоцького району Львівської області ОСОБА_7 з 23.10.2018.

У суді апеляційної інстанції було з`ясовано, що обвинувачення ОСОБА_11 було предявлено по 19 епізодах, а по 20, іншому епізоду, який не ввійшов у вирок, було винесено судом першої інстанції постанову про притягнення ОСОБА_7 до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення за за ч. 1,2 ст. 172-4 КУпАП. Відповідно обвинувачений не притягнутий за одне і теж правопорушення двічі.

Покликання сторони захисту про те, що правопорушення зазначені у вироку і правопорушення вказані в постанові про притягнення ОСОБА_7 до адміністративної відповідальності, є однаковими, оскільки предметом правопорушень є видача ОСОБА_13 наказів про своє преміювання, є такими, що не відповідають чинному законодавству так, як відповідальність за вчинення кримінального правопорушення та адміністративного правопорушення настає за різних обставин, з врахуванням, зокрема і сум збитку завданих державі.

Як у кримінальному провадженні, і в адміністративному провадженні, обвинуваченим ОСОБА_13 було вчинено правопорушення, коли він був суб`єктом, у відповідності до вимог ст.3 Закону України «Про запобігання корупції».

Посилання сторони захисту на правову позицію, зазначену в постанові Верховного Суду від 20.11.2019 року (справа № 400/1408/16-к) є безпідставними, оскільки у вказанеому провадженні особу було виправдано, та встановлені фактичні обставини були іншими.

Цивільний позов був вирішений в порядку чинного законодавства.

Відповідно в суді апеляційної інстанції встановлено, що судом першої інстанції були в повній мірі досліджені обставини справи, які знаходяться в матеріалах кримінального провадження та обвинуваченому ОСОБА_11 призначено покарання у відповідності до чинного законодавства, а саме у виді обмеження волів строком на 3 років 3 місяців з позбавленням права займати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 2 роки 6 місяців, відповідно у суду апеляційної інстанції немає підстав для призначення іншого покарання, або скасування вироку суду першої інстанції з підстав виправдання, як про це просить сторона захисту. Дане покарання буде необхідними та достатніми для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального законодавства при розгляді даного кримінального провадження в суді першої інстанції, які б вплинули на правильність прийнятого судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Ураховуючи зазначене вище, колегія суддів вважає, що оскаржуваний вирок є законним, обґрунтованим, призначене покарання відповідає особі обвинуваченого, а відтак підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни судового рішення не вбачається.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419, 424 КПК України, колегія суддів,

постановила :

Апеляційну скаргу захисника - адвоката ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Вирок Городоцького районного суду Львівської області від 18.11.2024 року яким ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджено за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст. 191 КК України - залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Головуючий:

Судді: