Єдиний унікальний номер № 333/4432/23
Провадження №1-кп/333/306/24
УХВАЛА
03 грудня 2024 року м. Запоріжжя
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м.Київ, українки, громадянки України, яка має вищу освіту, займає посаду директора ТОВ «Біосенс», одруженої, яка має на утриманні неповнолітню дитину ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судима,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,-
Згідно з обвинувальним актом встановлено, що Законом України «Про ціни і ціноутворення» № 5007-VI від 21.06.2012 (далі Закон № 5007-VI) визначено основні засади цінової політики і регулюються відносини, що виникають у процесі формування, встановлення та застосування цін, а також здійснення державного контролю (нагляду) та спостереження у сфері ціноутворення.
Відповідно до ст. 2 Закону № 5007-VI, його дія поширюється на відносини, що виникають у процесі формування, встановлення та застосування цін Кабінетом Міністрів України, органами виконавчої влади, органами, що здійснюють державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій, органами місцевого самоврядування та суб`єктами господарювання, які провадять діяльність на території України, а також здійснення державного контролю (нагляду) та спостереження у сфері ціноутворення. Дія цього Закону не поширюється на встановлення тарифів на медичні послуги та лікарські засоби в межах програми медичних гарантій згідно із Законом України «Про державні фінансові гарантії медичного обслуговування населення».
Згідно п. 8 ч. 1 ст. 1 Закону Закону № 5007-VI, постачальницько-збутова надбавка (постачальницька винагорода) - сума витрат суб`єкта господарювання, що пов`язані з обігом товару та здійснюються в процесі його продажу (реалізації) під час надходження від виробника (постачальника) на відповідний товарний ринок, та прибутку. Гранична постачальницько-збутова надбавка є її максимально допустимим рівнем, який повинен враховуватися суб`єктом господарювання, що здійснює оптову торгівлю, під час встановлення ціни товару.
Підпунктом 2 пункту 1 Постанови Кабінету міністрів України «Про заходи щодо стабілізації цін на лікарські засоби і медичні вироби» від 17.10.2008 №955 (в редакції від 01.07.2018) визначено установити на лікарські засоби (крім наркотичних, психотропних лікарських засобів, прекурсорів та медичних газів), оптово-відпускні ціни на які внесені до реєстру оптово-відпускних цін на лікарські засоби, і медичні вироби, які придбаваються повністю або частково за рахунок коштів державного та місцевих бюджетів, граничні постачальницько-збутові надбавки не вище ніж 10 відсотків, що нараховуються для лікарських засобів до задекларованої зміни оптово-відпускної ціни з урахуванням податків та зборів і для медичних виробів до оптово-відпускної ціни з урахуванням податків та зборів, а граничні торговельні (роздрібні) надбавки не вище ніж 10 відсотків, що нараховуються до закупівельної ціни з урахуванням податків. При цьому фактичний розмір оптово-відпускної ціни на кожну лікарську форму, дозування, споживчу упаковку лікарського засобу не повинен перевищувати розміру внесеної до зазначеного реєстру оптово-відпускної ціни у гривні.
Згідно п.п. 9 п. 1 Технічного регламенту щодо медичних виробів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2013 №753 (далі за текстом Технічний регламент № 753), медичний виріб - будь-який інструмент, апарат, прилад, пристрій, програмне забезпечення, матеріал або інший виріб, що застосовуються як окремо, так і в поєднанні між собою (включаючи програмне забезпечення, передбачене виробником для застосування спеціально для діагностичних та/або терапевтичних цілей та необхідне для належного функціонування медичного виробу), призначені виробником для застосування з метою забезпечення діагностики, профілактики, моніторингу, лікування або полегшення перебігу хвороби пацієнта в разі захворювання, діагностики, моніторингу, лікування, полегшення стану пацієнта в разі травми чи інвалідності або їх компенсації, дослідження, заміни, видозмінювання або підтримування анатомії чи фізіологічного процесу, контролю процесу запліднення та основна передбачувана дія яких в організмі або на організм людини не досягається за допомогою фармакологічних, імунологічних або метаболічних засобів, але функціонуванню яких такі засоби можуть сприяти.
Відповідно до п. 2 Порядку формування цін на лікарські засоби і вироби медичного призначення, щодо яких запроваджено державне регулювання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2009 № 333 (далі - Порядок № 333) гранична постачальницько-збутова надбавка є максимально допустимим її розміром, який може враховуватися суб`єктом господарювання, що здійснює оптову торгівлю, при визначенні ціни товару.
Відповідно до п. 4 Порядку № 333 оптово-відпускна ціна є ціною одиниці імпортованого товару або ціною одиниці товару, що встановлюється в договорі, укладеному між вітчизняним товаровиробником та суб`єктом господарювання, що здійснює оптову торгівлю товаром.
Законом України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо забезпечення збалансованості бюджетних надходжень у 2018 році» від 07.12.2017 № 2245-УІІІ (далі - Закон №2245) викладено в новій редакції абзац 2 пп. «В» п. 93.1 от. 193 розділу V Податкового кодексу України (далі - ПКУ), а саме, починаючи з 01.01.2018, ставку податку в розмірі 7% встановлено на операції з постачання на митній території України та ввезення на митну територію України лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів, а також медичних виробів, які внесені до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення або відповідають вимогам відповідних технічних регламентів, що підтверджується документом про відповідність, та дозволені для надання на ринку та/або введення в експлуатацію і застосування в Україні.
Введення в експлуатацію медичного виробу - це готовність медичного виробу до першого застосування за призначенням кінцевим користувачем та/або споживачем (пп. 1 п. 2 Технічного регламенту № 753).
Введення в обіг медичного виробу - це перша поява медичного виробу, крім медичних виробів, призначених для клінічних досліджень або оцінки характеристик, на ринку України з метою розповсюдження, та/або застосування за призначенням незалежно від того, чи є цей медичний виріб - новим, чи повністю відновленим (пп. 2 п. 2 Технічного регламенту № 753).
Під час здійснення операцій з ввезення товарів на митну територію України оформляється митна декларація (п. 8 ст. 257 Митного кодексу України).
Враховуючи викладене, операції з постачання на митній території України та/або ввезення на митну територію України лікарських засобів підлягають обкладанню ПДВ за ставкою в розмірі 7% за умови, що такі медичні вироби: дозволені для надання на ринку та/або введення в експлуатацію та застосування в Україні; внесено до Державного реєстру техніки та виробів медичного призначення або відповідають відповідним технічним регламентам, що підтверджується документом про відповідність.
Так, 16 березня 2011 року Державним реєстратором Виконавчого комітету Солом`янської районної державної адміністрації в місті Києві на підставі протоколу № 1 установчих зборів учасників ТОВ «БІОСЕНС» зареєстровано товариство з обмеженою відповідальністю «БІОСЕНС» та присвоєно ідентифікаційний код юридичної особи 37593409.
Протоколом №1/05/16 від 31.05.2016 загальних зборів учасників ТОВ «БІОСЕНС» ОСОБА_4 включено до складу осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та всі фінансово-господарські документи.
Наказом № 3-К від 01.06.2016 на підставі Протоколу загальних зборів учасників ТОВ «БІОСЕНС» №1/05/16 від 31.05.2016 ОСОБА_4 призначено на посаду Генерального директора ТОВ «БІОСЕНС».
Згідно п. 1.4 поточної редакції Статуту ТОВ «БІОСЕНС», Товариство керується в своїй діяльності Конституцією України та Законами України «Про господарські товариства», Цивільним та Господарським кодексами України, іншими законодавчими актами України, а також цим Статутом.
Відповідно до п. 7.1 Статуту ТОВ «БІОСЕНС» органами управління та контролю є: Вищий орган Товариства - Загальні збори учасників товариства, Виконавчий орган Дирекція на чолі з Генеральним директором, Контролюючий орган Ревізійна комісія.
Відповідно до п. 7.2. Статуту посадовими особами ТОВ «БІОСЕНС» є: Генеральний директор, Голова ревізійної комісії (ревізор).
Пунктом 7.3. Статуту ТОВ «БІОСЕНС» передбачено, що Загальні збори учасників складаються з Учасників Товариства або призначених ними представників. Учасники мають на зборах кількість голосів, пропорційну розміру часток у Статутному капіталі Товариства.
Пунктом 7.4 Статуту визначено, що до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства належить призначення та звільнення керівника виконавчого органу Товариства.
Пунктом 7.8. Статуту встановлено, що виконавчим органом Товариства є Дирекція на чолі з Генеральним директором, який призначається на посаду Загальними зборами учасників товариства.
Генеральний директор здійснює керівництво Товариством на принципах єдиноначальності та вирішує усі питання господарської діяльності Товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції Загальних зборів учасників.
Генеральний директор діє від імені Товариства без довіреності.
Пунктом 7.9 Статуту передбачено, що Генеральний директор:
- представляє інтереси Товариства у стосунках з іншими підприємствами, установами, організаціями, об`єднаннями, в т.ч. іноземними тощо;
- відкриває та закриває рахунки в установах банків, а також розпоряджається грошовими коштами, які знаходяться на цих рахунках;
- укладає будь-які угоди та юридичні акти;
- наймає працівників, укладає з ними трудові договори (угоди тощо) від імені Товариства, визначає порядок та розміри оплати праці працівників Товариства;
- видає накази, які обов`язкові для всіх працівників Товариства;
- здійснює інші дії у межах своєї компетенції;
- має право першого підпису всіх господарських та фінансових документів Товариства.
Отже, ОСОБА_4 , обіймаючи посаду генерального директора ТОВ «Біосенс», була наділена організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, у зв`язку із чим, відповідно примітки ст. 18 КК України була службовою особою.
Так, 08.10.2018 між ТОВ «Біосенс» в особі Генерального директора ОСОБА_4 з Комунальною установою «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер» (далі за текстом КУ «ЗОКОД») в особі заступника головного лікаря з організаційно-методичної роботи ОСОБА_8 укладено договір №290 від 08.10.2018 року (далі Договір № 290) на поставку апаратури для радіології, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії (Медичний лінійний прискорювач з комплексом обладнання для оснащення радіотерапевтичного відділення), загальною вартістю 64 850 000,00 гривень.
Відповідно до п. 1.1 Договору № 290 постачальник зобов`язується до 31.12.2018 року поставити Замовникові товар, перелік, кількість, ціна та ідентифікаційні особливості якого зазначені у Специфікації (Додаток № 1), що додається до даного Договору та є його невід`ємною частиною, а Замовник - прийняти та оплатити цей Товар.
Згідно п. 1.2 Договору № 290 найменування та код Товару за Державним класифікатором продукції та послуг: ДК 021:2015: 33150000-6 - Апаратура для радіотерапії, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії (Медичний лінійний прискорювач з комплексом обладнання для оснащення радіотерапевтичного відділення комунальної установи «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер» Запорізької обласної ради), згідно зі Специфікацією (Додаток №1) Кількість Товару: 1 комплект.
Пунктом 2.1 Договору № 290 постачальник повинен поставити Замовнику Товар, якість якого відповідає вимогам чинної нормативної документації стосовно предмету Договору, що підтверджується обов`язковим наданням Замовнику повного комплекту супроводжувальних документів, оформлених належним чином, відповідно до законодавства в залежності від виду Товару та конкретного типу/виду документів, а саме документи, що підтверджують проведення оцінки відповідності вимогам Технічного регламенту, копія Декларація про відповідність вимогам Технічному регламенту щодо медичних виробів.
Відповідно до п. 3.1 Договору № 290 сума цього Договору встановлюється у національній валюті України та становить 64 850 000,00 грн. (шістдесят чотири мільйони вісімсот п`ятдесят тисяч гривень нуль копійок), в т. ч. ПДВ 7% - 4 242 523,36 грн. (чотири мільйони двісті сорок дві тисячі п`ятсот двадцять три гривні 36 копійок).
Пунктом 3.2. Договору № 290 встановлено, що в ціну Товару включається: вартість доставки, розвантаження у місці постачання, монтаж; сплата податків; сплата митних тарифів та інші обов`язкові платежі, якщо вони передбачені вимогами чинного законодавства України.
Пунктом 4.1 Договору № 290 визначено, що Замовник після отримання документів, відповідно до умов взятого бюджетного зобов`язання приймає рішення про їх оплату, в тому числі попередню оплату відповідно до вимог постанови КМУ від 23.04.2014;р. № 117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти». Розрахунки за товар проводяться шляхом безготівкових розрахунків з рахунку Замовника на рахунок Постачальника. У разі затримки бюджетного фінансування розрахунок за поставлений товар здійснюється протягом 7 банківських днів з дати отримання Замовником бюджетного призначення на фінансування закупівлі на свій реєстраційний рахунок.
Відповідно до п. 4.2 Договору № 290 передбачено, що до рахунка додаються належним чином оформлені (наявність печатки, підписів): видаткова накладна та акт приймання-передачі товару, документи, що підтверджують якість товару.
Пунктом 5 Договору № 290 серед іншого передбачено:
п.п. 5.2. Поставка Товару здійснюється транспортом Постачальника із суворим забезпеченням належних умов додержання спеціальних заходів щодо уникнення механічних, хімічних та термічних ушкоджень Товару та інших умов належного транспортування Товару.
пп. 5.3. Строки поставки: до 31.12.2018 року.
пп. 5.7. Приймання-передача Товару відбувається в місці поставки Товару за адресою: АДРЕСА_3 , згідно видаткової накладної та акту приймання-передачі Товару.
пп. 5.8. Прийом Товару по кількості та якості здійснюється уповноваженою особою в присутності представника Постачальника, в порядку, який визначається чинним законодавством України. Товар вважається належним чином переданим по кількості та асортименту: після підписання Постачальником та Замовником видаткової накладної та акту приймання-передачі Товару.
пп. 5.9. Товар вважається переданим по якості після введення його в експлуатацію за умови відповідності Товару необхідним супроводжувальними документами, і належним оформленням Акту введення Товару в експлуатацію, підписаного уповноваженими особами Замовника та сервісної служби Постачальника.
Пунктом 10.1 Договору визначено договір набуває чинності з моменту його підписання «Сторонами» і діє до 31.12.2018 року, але до повного виконання Сторонами своїх обов`язків.
Пунктом 11.1 Договору передбачено, що істотні умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:
- зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника;
- покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі;
- продовження строку дії Договору та виконання зобов`язань щодо передання товару у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в Договорі;
- узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів);
- зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;
- зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в Договорі про закупівлю, у разі встановлення в Договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Згідно п. 11.4. Договору, усі зміни і доповнення до даного Договору складаються у письмовій формі і підписуються обома Сторонами. Виправлення в тексті Договору та додаткових угод не допускаються.
В додатку №1 до Договору 290 (специфікація), передбачена поставка медичного лінійного прискорювача Elekta Infinity загальною вартістю 64 850 000,00 грн., з урахуванням ПДВ (7%), у складі:
- медичний лінійний прискорювач Elekta Infinity;
- комплект дозиметричного обладнання для медичного лінійного прискорювача з функціями IMRT, VMAT та SRS;
- системи позиціювання пацієнта для радіотерапії та радіодіагностики з допоміжним обладнанням та витратними матеріалами;
- апаратне забезпечення системи керування радіологічною інформацією;
- джерело безперебійного живлення Ever Powerline Green 33 lite 60 в комплекті з акумуляторними батареями 26Аг,
який згідно додаткової судово-економічної експертизи від 05.02.2023 №05/01-02/2023 відносіться до лікарських засобів та медичних виробів, розмір торгової націнки на які встановлено постановою КМУ від 17.10.2008 №955, редакція якої діяла станом на момент укладання вище зазначеного договору.
В подальшому, між КУ «ЗОКОД» з одного боку (далі-Замовник) та ТОВ «Біосенс» (далі - Постачальник), укладено додаткову угоду № 1 до договору про закупівлю №290 від 08.10.2018, якою Сторони погодили розділ четвертий Основного договору «Порядок здійснення оплати» доповнити пунктом 4.6, який викладено в наступній редакції:
4.6. Замовник до 18.10.2018 на підставі рахунку, наданого Постачальником, здійснює перший платіж попередньої оплати у розмірі 10% від суми Договору, що становить 64 850 00,00 грн., в тому числі ПДВ 424 252,34 грн.
Другий платіж попередньої оплати здійснюється Замовником на підставі рахунку, наданого Постачальником до 20.11.2018 у розмірі 70% суми договору, що дорівнює 45 395 000,0 грн., в тому числі ПДВ 2 969 766,35 грн.
Остаточний розрахунок у розмірі 20 % суми договору, що дорівнює 12 970 000,00 грн., в тому числі ПДВ 848 504,67 грн. замовник здійснює шляхом перерахування коштів на рахунок Постачальника після приймання-передачі Товару у порядку, передбаченому цим договором.
У подальшому, у період часу з 16.10.2018 по 05.12.2018, у невстановленому під час досудового розслідування місці, генеральний директор ТОВ «БІОСЕНС» ОСОБА_4 , будучи службовою особою, в обов`язки якої входить керівництво ТОВ «Біосенс» на принципах єдиноначальності, у тому числі щодо дотримання вказаним товариством законодавства України під час здійснення своєї діяльності, маючи реальну можливість виконати покладені на неї службові обов`язки, знаючи про обмеження, встановлені п. 8 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ціни і ціноутворення» № 5007-VI від 21.06.2012, яким передбачено обов`язок суб`єкта господарювання враховувати розмір граничної постачальницько-збутової надбавки під час встановлення ціни товару, а також п.п. 2 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України «Про заходи щодо стабілізації цін на лікарські засоби і вироби медичного призначення» від 17.10.2008 № 955 (в редакціях від 01.08.2018, що діяли на момент укладання договору), яким передбачено, що оптово-відпускні ціни на які внесені до реєстру оптово-відпускних цін на лікарські засоби, і медичні вироби, які придбаваються повністю або частково за рахунок коштів державного та місцевих бюджетів, граничні постачальницько-збутові надбавки не вище ніж 10 відсотків, не врахувала, що при придбанні, митному оформленні, перевезенні, сплаті податку на додану вартість у розмірі 7% та врахуванні суми граничної постачальницько-збутові надбавки у розмірі 10 % вартість комплексу обладнання медичного лінійного прискорювача Elekta Infinity становить 63 219 866, 84 грн., а тому ціна за Товар згідно договору № 290 від 08.10.2018, яка складає 64 850 000 грн., є завищеною з урахуванням вищевказаних обмежень п.п. 2 п. 1 постанови КМУ від 17.10.2008 № 955, склала та підписала видаткові накладні: №28 від 05.12.2018 на суму 12 970 000 грн. (в т.ч. ПДВ 848 504,67 грн.), №44 від 29.11.2018 на суму 7 030 000 грн. (в т.ч. ПДВ 459 906,54 грн.), №43 від 27.11.2018 на суму 1 765 000 грн. (в т.ч. ПДВ 115 467,29 грн.), №34 від 13.11.2018 на суму 9 719 000 грн. (в т.ч. ПДВ 635 822,43 грн.), №33 від 13.11.2018 на суму 1 881 000 грн. (в т.ч. ПДВ 123 056,07 грн.), №35 від 13.11.2018 на суму 25 000 000 грн. (в т.ч. ПДВ 1 635 514,02 грн.), №28 від 16.10.2018 на суму 131 000 грн. (в т.ч. ПДВ 8 570,09 грн.), №27 від 16.10.2018 на суму 6 354 000 грн. (в т.ч. ПДВ 415 682,25 грн.) на загальну суму 64 850 000 грн., та надала їх до КУ «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер» для здійснення оплати, при цьому заходів щодо зміни ціни Договору № 290 від 08.10.2018 в бік її зменшення та приведення у відповідності до вимог п.п. 2 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України «Про заходи щодо стабілізації цін на лікарські засоби і вироби медичного призначення» від 17.10.2008 № 955 не вжила, чим неналежним чином виконала свої службові обов`язки, визначені статутом ТОВ «Біосенс», через неналежне ставлення до них.
В свою чергу, працівники бухгалтерії КУ «ЗОКОД» на підставі наданих останньою вище перелічених видаткових накладних, склали платіжні доручення: від 18.10.2018 №1399 на суму 6 354 000 грн., від 18.10.2018 №1400 на суму 131 000 грн., від 16.11.2018 №1553 на суму 25 000 000 грн., від 16.11.2018 №1554 на суму 1 881 000 грн., від 16.11.2018 №1556 на суму 9 719 000 грн., від 29.11.2018 №1708 на суму 1 765 000 грн., від 30.11.2018 №1712 на суму 7 030 000 грн., від 13.12.2018 №1792 на суму 4 540 000 грн. та від 13.12.2018 №1793 на суму 8 430 000 грн., в сього на суму 64 850 000 грн. на підставі яких КУ «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер», з Державного казначейського рахунку № НОМЕР_1 перераховано на рахунок ТОВ «БІОСЕНС» за № НОМЕР_2 , який відкритий в АТ «Прокредитбанк», бюджетні грошові кошти на загальну суму 64 850 000 грн. з урахуванням ПДВ.
Згідно акту приймання-передачі товару від 05.12.2018 медичний лінійний прискорювач Elekta Infiniti поставлено та прийнято у відповідності з вимогами Договору № 290 від 08.10.2018 у повному обсязі, загальна вартість складала 64 850 000,00 грн.
Відповідно до висновку додаткової судово-економічної експертизи від 05.02.2023 №05/01-02/2023 сума збитків спричинених КУ «ЗОКОД» в результаті завищення вартості медичного лінійного прискорювача Elekta Infinity згідно договору № 290 від 08.10.2018, з урахуванням п.п. 2 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України «Про заходи щодо стабілізації цін на лікарські засоби і вироби медичного призначення» від 17.10.2008 № 955 (в редакції, що діяла на момент укладення договору) становить 1 630 133, 19 грн.
Тобто, в результаті протиправних дій ОСОБА_4 . Державі в особі КУ «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер» спричинено шкоду у сумі 1 630 133,19 грн, що більш ніж чим у 250 разів перевищувало неоподаткований мінімум доходів громадян, встановлений на момент скоєння кримінального правопорушення, та відповідно до примітки 4 до ст. 364 КК України є тяжкими наслідками.
Вищевказані дії ОСОБА_4 органом досудового розслідування кваліфіковано за ч. 2 ст. 367 КК України, а саме у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам та інтересам окремих юридичних осіб.
В судовому засіданні захисник ОСОБА_5 підтримав письмове клопотання від 29.11.2024 про звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, а кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 закрити, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності. Крім цього зазначив, що обвинувачена не визнає свою провину у вчинені вищевказаного кримінального правопорушення.
Захисники ОСОБА_6 та ОСОБА_7 підтримали клопотання.
Обвинувачена ОСОБА_4 підтримала клопотання захисника та погодилася на звільнення від кримінальної відповідальності та закриття відносно неї кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності, однак зазначила, що свою провину у вчинені вищевказаного кримінального правопорушення не визнає.
Прокурор не заперечив проти задоволення заявленого клопотання, вважає, що кримінальне провадження відносно обвинуваченої може бути закрито та звільнено обвинувачену ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.
Заслухавши думку сторін та учасників кримінального провадження щодо заявленого клопотання захисником обвинуваченої, дослідивши матеріали кримінального провадження, роз`яснивши обвинуваченій ОСОБА_4 правові наслідки звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, суд приходить до наступних висновків.
Згідно з вимогами п. 1 ч. 2ст.284 КПК України у разі звільнення особи від кримінальної відповідальності суд закриває кримінальне провадження.
Разом з тим, відповідно до вимог ч. 1 ст. 285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
У ч. 2 ст. 285 КПК України передбачено, що особі, яка підозрюється, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення та щодо якої передбачена можливість звільнення від кримінальної відповідальності у разі здійснення передбачених законом України про кримінальну відповідальність дій, роз`яснюється право на таке звільнення.
За правилами ч. 3 ст. 288КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
За частиною 6 статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.
Касаційним Кримінальним Судом у складі Верховного Суду в Постанові від 19.11.2019 року в справі №345/2618/16-к зроблено висновок, що звільнення особи від кримінальної відповідальності є обов`язком суду у разі настання обставин, передбачених ч. 1 ст. 49 КК України, за наявності згоди підозрюваного, обвинуваченого, засудженого на звільнення на підставі спливу строків давності. Відтак суд повинен невідкладно розглянути клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, якщо під час судового розгляду провадження, що надійшло до суду з обвинувальним актом, одна із сторін цього провадження звернеться до суду з таким клопотанням. При цьому, суд має з`ясувати думку сторін щодо закриття кримінального провадження за такою підставою, у разі згоди обвинуваченого (засудженого) розглянути питання про звільнення останнього від кримінальної відповідальності. Отже, суд може звільнити особу від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності із закриттям кримінального провадження як під час підготовчого судового засідання, так і в ході судового розгляду в загальному порядку, керуючись положеннями ст. 49 КК України.
Положеннями ст. 49 КК України визначено: строки давності з огляду на тяжкість вчиненого кримінального правопорушення, після закінчення яких особа звільняється від кримінальної відповідальності; підстави такого звільнення від кримінальної відповідальності; обчислення перебігу строків давності, його відновлення, зупинення та переривання.
Строк давності це передбачений ст. 49 КК України певний проміжок часу з дня вчинення кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили, закінчення якого є підставою звільнення особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, від кримінальної відповідальності.
Матеріально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є: закінчення встановлених ч. 1 ст. 49 КК України строків; відсутність обставин, що порушують їх перебіг (ч.ч. 2, 3 ст. 49 КК).
Процесуально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є: притягнення особи як обвинуваченого; згода обвинуваченого на таке звільнення від кримінальної відповідальності.
Згідно обвинувального акту, ОСОБА_4 інкриміновано вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України як службова недбалість, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам та інтересам окремих юридичних осіб, подія якого відбулася з 08.10.2028 до 13.12.2018.
Згідно вимог ст. 12 КК України визначено, що кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України являється нетяжким злочином.
Відповідно до приписів п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї статті.
Як вбачається із матеріалів кримінального провадження, що подія кримінального правопорушення за ч. 2 ст. 367 КК України, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_4 , мала місце з 08.10.2028 до 13.12.2018, тобто на даний час минуло більше 5 років, що є підставою для застосування положень п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України.
Судом не встановлено обставин і не отримано об`єктивних доказів на підтвердження підстав для зупинення або переривання строків давності, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 49 КК України.
Зі змісту ст.ст. 284, 288 КПК України вбачається, що підставами для звільнення особи від кримінальної відповідальності при розгляді справи в суді є наявність норми кримінального закону, яка передбачає таке звільнення, клопотання сторони кримінального провадження про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та згода обвинуваченого на закриття кримінального провадження на цих підставах. Тобто, саме наявність цих процесуальних умов є правовою підставою для прийняття судом рішення про звільнення обвинуваченої ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 367 КК України.
Також суд зазначає, що звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі закінчення строків давності є обов`язковим. Тобто суд, встановивши наявність усіх передбачених законом обставин, зобов`язаний звільнити особу від кримінальної відповідальності за цією підставою, незалежно від того, на якій стадії перебуває кримінальне провадження.
Суд за наявності правових підстав для звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених ст. 49 КК України, та за згодою обвинуваченого ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності.
З`ясувавши позицію обвинуваченої ОСОБА_4 та впевнившись у її добровільності та усвідомленні наслідків закриття кримінального провадження з нереабілітуючих підстав, суд вважає, що клопотання захисника обвинуваченої адвоката ОСОБА_5 підлягає задоволенню.
Вирішуючи питання про звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України та закриття кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності, суд враховує, що обвинувачена раніше не судима, за місцем проживання та роботи характеризується позитивно, на обліку у лікаря-нарколога та лікаря-психіатра не перебуває, строки давності притягнення ОСОБА_4 до кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 367 КК України закінчились, обвинувачена не заперечує проти звільнення її від кримінальної відповідальності на підставі положень ст. 49 КК України та закриття кримінального провадження щодо неї в цій частині, а обставини щодо вчинення обвинуваченою протягом цих строків нового кримінального правопорушення чи ухилення обвинуваченої від слідства або суду не виявлено.
При цьому відмова суду у звільненні обвинуваченої ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності буде порушенням прав обвинуваченої, що є недопустимим.
Крім цього, така відмова може призвести до порушення ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, щодо розгляду справи упродовж розумного строку, що є також неприйнятним.
Процесуальних витрати у кримінальному провадженні відсутні.
Питання речових доказів суд вирішує відповідно до вимог ст. 100 КПК України.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 124, 283-288, 318, 368-372 КПК України, ст. 49 КК України, суд,-
Клопотання захисника ОСОБА_5 про звільнення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від кримінальної відповідальності у зв`язку зі спливом строків давності задовольнити.
Закрити кримінальне провадження відносно обвинуваченої ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 2 ст. 367 КК України та звільнити її від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.
1. Тендерна документація на закупівлю: ДК 021:2015-код 33150000-6 Апаратура для радіотерапії, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії (медичний лінійний прискорювач з комплексом обладнання для оснащення радіотерапевтичного відділення комунальної установи «Запорізький обласний клінічний онкологічний диспансер» Запорізької обласної ради, затверджена рішенням тендерного комітету №80 від 20.07.2018 на 21 арк.;
2. Договір про закупівлю №290 від 08.10.2018 з додатками та додатковою угодою на 7 арк.;
3. Договір №27/11 відповідального зберігання майна від 27.11.2018 на 3 арк.;
4. Додаток №1 до договору відповідального зберігання №27/11 від 27.11.2018 на 1 арк.;
5. Додаток №2 до договору відповідального зберігання №27/11 від 27.11.2018 на 1 арк.;
6. Додаток №3 до договору відповідального зберігання №27/11 від 27.11.2018 на 1 арк.;
7. Додаток №4 до договору відповідального зберігання №27/11 від 27.11.2018 на 1 арк.;
8. Акт приймання - передачі майна на відповідальне зберігання до Договору відповідального зберігання майна №27/11 від 27.11.2018 на 1 арк.;
9. Акт Приймання - передачі майна на відповідальне зберігання до Договору відповідального зберігання майна №27/11 від 30.11.2018 на 1 арк.;
10. Акт приймання - передачі майна на відповідальне зберігання до Договору відповідального зберігання майна №27/11 від 29.11.2018 на 1 арк.;
11. Акт приймання - передачі майна на відповідальне зберігання до Договору відповідального зберігання майна №27/11 від 01.12.2018 на 1 арк.;
12. Акт приймання - передачі майна на відповідальне зберігання до Договору відповідального зберігання майна №27/11 від 05.12.2018 на 1 арк.;
13. Видаткова накладна №28 від 05.12.2018 на 1 арк.;
14. Акт приймання-передачі товару (медичного лінійного прискорювача) від 05.12.2018 на 1 арк.;
15. Акт приймання-передачі Медичного лінійною прискорювача Elekta Infinity комплексом обладнання від ТОН «Біосенс» на 1 арк.;
16. Копія листа №380 від 05.11.2018 на 1 арк.;
17. Копія листа №01-11/1167 від 11.10.2018 на 1 арк.;
18. Довідка про зміну до кошторису на 2018 р. №346 від 27.09.2018 на 1 арк.;
19. Довідка про зміни до плану спеціального фонду бюджету від 27.09.2018 на 1 арк.;
20. Довідка про зміни до плану використання бюджетних коштів на 2018 рік від 27.09.2018 на 1 арк.;
21. Довідка про зміни до помісячного плану використання бюджетних коштів на 2018 рік від 27.09.2018 на 1 арк.;
22. Зведення показників спеціального фонду кошторису на 2018 р. від 27.09.2018 на 4 аркушах;
23. Завірена копія вантажної митної декларації № UA1122080/2018/029022 від 27.11.2018 - на 1 арк.;
24. Завірена копія сертифікату відповідності з додатком - на 2 арк.;
25. Завірена копія упаковочної специфікації - на 1 арк.;
26. Завірена копія Commercial invoice від 19.11.2018 - на 1 арк.;
27. Завірена копія CMRвід 19.11.2018-на 1 арк;
28. Завірена копія банківських чеків від 26.10.2018, 19.11.2018 - на 2 арк.;
29. Завірена копія контракту №EL 18-UA02 від 10.10.2018 з додатками - на 6 арк.;
30. Завірена копія скрін-шоту з інформаційного сервісу «Єдине вікно» - на 1 арк.;
31. Завірена копія буклету фірми «Elekta» - на 24 арк.;
32. Завірена копія гарантійного листа від 24.07.2018 - на 2 арк.;
33. Завірена копія Export accompanying document від 21.11.2018 на 1 арк.;
34. Завірена копія декларації відповідності №1 - на 3 арк.;
34. Завірена копія скрін-шоту перевірки сертифікату - на 1 арк.;
35. Завірена копія фото бирки «Лінійний прискорювач» - на 1 арк.;
36. Оригінал акту про проведення огляду від 27.11.2018 - на 1 арк.;
37. Оригінал заяви про надання дозволу на проведення фізичного огляду товарів та інших предметів від 27.11.2018-на3 аркушах,- зберігати в матеріалах кримінального провадження.
Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана протягом семи днів з дня її винесення до Запорізького апеляційного суду.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1