Справа № 755/5348/23 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/4349/2023 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 листопада 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

законного представника обвиуваченого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 червня 2023 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_2 , з базовою середньою освітою, неодруженого, раніше не судимого,

засуджено за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч. 4 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. Відповідно до ст. 104 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням, з встановленням іспитового строку на 1 рік. На підставі ст. 76 КК України покладено наступні обов`язки, а саме: не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації; виконувати заходи, передбачені пробаційною програмою «Зміна прокримінального мислення». Вироком вирішено питання щодо речових доказів.

В С Т А Н О В И Л А:

За вироком суду, ОСОБА_7 визнаний винуватим у тому, що 24 лютого 2023 року приблизно о 15 год 00 хв, в період дії Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», яким на території України було введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, що неодноразово продовжувався, останній раз згідно Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» дію воєнного стану на території України продовжено з 19 лютого 2023 року на 90 днів, неповнолітній ОСОБА_7 та невстановлена досудовим розслідуванням особа, матеріали щодо якої виділено в окреме кримінальне провадження, з метою реалізації свого злочинного плану, прибули до магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31.

Діючи згідно заздалегідь узгодженого плану злочинний дій, спрямованого на відкрите викрадення чужого майна, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, 24.02.2023 приблизно о 15 год 12 хв першою увійшла до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31, де при вході взяла візок для товарів, після чого направилась до торгівельного залу магазину, в той час як неповнолітній ОСОБА_7 очікував ззовні магазину.

Реалізуючи свої злочинні наміри, направлені на таємне викрадення чужого майна за попередньою змовою групою осіб, в період дії воєнного стану, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, згідно умов узгодженого плану злочинних дій, поклала наявний у нього із собою пакет білого кольору до візка для товарів, з яким направилась безпосередньо до стелажів із жувальними гумками в прикасовій зоні магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»). Перебуваючи у прикасовій зоні магазину, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, взяла зі стелажів товари, які належать магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), а саме жувальні гумки «Орбіт», та переконавшись, що за діями останньої ніхто не спостерігає, склала їх до поліетиленового пакету білого кольору, що знаходився у візку для товарів. В подальшому, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, згідно заздалегідь узгодженого плану злочинних дій та розподілених ролей, підійшла до хлібного відділу магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), де залишила візок для товарів з власним пакетом білого кольору, в якому знаходились жувальні гумки «Орбіт», після чого направилась у бік виходу з магазину.

Продовжуючи свої злочинні дії, з метою досягнення спільного злочинного умислу, діючи згідно заздалегідь узгодженого плану дій та розподілу ролей, цього ж дня, 24.02.2023 приблизно о 15 год 20 хв неповнолітній ОСОБА_7 увійшов до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31, після чого цілеспрямовано направився саме до хлібного відділу магазину, де стояв візок для товарів із пакетом білого кольору, всередині якого знаходились жувальні гумки «Орбіт», заздалегідь залишений невстановленою досудовим слідством особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, у вищевказаній частині магазину.

Завершуючи реалізацію спільного злочинного умислу, неповнолітній ОСОБА_7 дістав з візка заздалегідь залишений пакет білого кольору, в якому знаходились товари ТОВ «ФУДКОМ», а саме: жувальні гумки «Орбіт» в кількості 570 шт. загальною вартістю 5465 грн 40 коп (без ПДВ), поклав собі в рюкзак чорного кольору, який був при ньому, після чого вдягнув його на плече та переконавшись, що його дії не були помічені оточуючими чи персоналом магазину, не маючи наміру розраховуватись за наявні в рюкзаку товари, бажаючи скласти враження у працівників охорони магазину, що він не обрав будь-яких товарів для придбання, цілеспрямовано направився у бік виходу з магазину «ВЕЛМАРТ»(ТОВ «ФУДКОМ»), де безперешкодно пройшов повз розрахункові каси, не розрахувавшись за товар, що знаходився у нього в рюкзаку.

В подальшому неповнолітній ОСОБА_7 спільно з невстановленою досудовим розслідуванням особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, з місця вчинення кримінального правопорушення зникли, викраденими жувальними гумками розпорядилися на власний розсуд, чим завдали матеріального збитку ТОВ «ФУДКОМ», на суму 5465 грн 40 коп без урахування ПДВ.

Крім того, 25 лютого 2023 року приблизно о 15 год 20 хв, тобто в період воєнного стану, неповнолітній ОСОБА_7 та невстановлена досудовим розслідуванням особа, матеріали щодо якої виділено в окреме кримінальне провадження, з метою реалізації свого злочинного плану, прибули до магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31.

Діючи повторно, згідно заздалегідь узгодженого плану злочинний дій, спрямованого на відкрите викрадення чужого майна, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, цього ж дня, приблизно о 15 год 29 хв першою увійшла до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), де при вході взяла візок для товарів, після чого направилась до торгівельного залу магазину, в той час неповнолітній ОСОБА_7 очікував ззовні магазину.

Реалізуючи свої злочинні наміри направлені на таємне викрадення чужого майна за попередньою змовою групою осіб, вчинене повторно, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, діючи згідно узгодженого плану злочинних дій, повторно поклала наявний у нього пакет білого чорного кольору до візка для товарів, з яким направилась безпосередньо до стелажів із жувальними гумками в прикасовій зоні магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»). Перебуваючи у прикасовій зоні магазину, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, взяла зі стелажів товари, які належать магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), а саме жувальні гумки «Орбіт», та переконавшись, що за діями останньої ніхто не спостерігає, склала їх до поліетиленового пакету білого кольору, що знаходився у візку для товарів. В подальшому, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, згідно заздалегідь узгодженого плану злочинних дій та розподілених ролей, підійшла до хлібного відділу магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), де залишила візок для товарів з власним пакетом білого кольору, в якому знаходились жувальні гумки «Орбіт», після чого направилась у бік виходу з магазину.

Продовжуючи свої злочинні дії, з метою досягнення спільного злочинного умислу, діючи повторно, згідно заздалегідь узгодженого плану злочинних дій та розподілу ролей, неповнолітній ОСОБА_7 цього ж дня, 25.02.2023 приблизно о 15 год 38 хв увійшов до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31, після чого цілеспрямовано направився саме до хлібного відділу магазину, де стояв візок для товарів із пакетом білого кольору, в якому знаходились жувальні гумки «Орбіт», заздалегідь залишений невстановленою досудовим слідством особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, у вищевказаній частині магазину.

Завершуючи реалізацію спільного злочинного умислу, неповнолітній ОСОБА_7 повторно дістав з візка для товарів вищевказаний пакет білого кольору, в якому знаходились товари ТОВ «ФУДКОМ», а саме: жувальні гумки «Орбіт» в кількості 540 шт. загальною вартістю 5178 грн 00 коп (без ПДВ), поклав собі в рюкзак чорного кольору, який був при ньому, після чого вдягнув його на плече та переконавшись, що його не були помічені оточуючими чи персоналом магазину, не маючи наміру розраховуватись за наявні в рюкзаку товари, цілеспрямовано направився у бік виходу з магазину, де безперешкодно пройшов повз розрахункові каси, не розрахувавшись за товар.

В подальшому неповнолітній ОСОБА_7 спільно з невстановленою досудовим розслідуванням особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, з місця вчинення кримінального правопорушення зникли, викраденими жувальними гумками розпорядилися на власний розсуд, чим завдали матеріального збитку ТОВ «ФУДКОМ», на суму 5178 грн 00 коп. без урахування ПДВ.

Крім того, 28 лютого 2023 року приблизно о 12 год 50 хв, тобто в період воєнного стану, неповнолітній ОСОБА_7 та невстановлена досудовим розслідуванням особа, матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження, з метою реалізації свого злочинного плану, прибули до магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31.

Діючи повторно, згідно заздалегідь узгодженого плану злочинний дій, спрямованого на відкрите викрадення чужого майна, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, цього ж дня, приблизно о 12 год 58 хв першою увійшла до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), де при вході взяла візок для товарів, після чого направилась до торгівельного залу магазину, в той час як неповнолітній ОСОБА_7 очікував ззовні магазину.

Реалізуючи свої злочинні наміри, направлені на таємне викрадення чужого майна за попередньою змовою групою осіб, вчинене повторно, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, діючи заздалегідь узгодженого плану злочинних дій, поклала наявний у нього із собою рюкзак чорного кольору до візка для товарів, з яким направилась безпосередньо до стелажів із жувальними гумками в прикасовій зоні магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»). Перебуваючи у прикасовій зоні магазину, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, взяла зі стелажів товари, які належать магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), а саме жувальні гумки «Орбіт», та переконавшись, що за діями останньої ніхто не спостерігає, склала їх до рюкзака чорного кольору, що знаходився у візку для товарів. Після чого, невстановлена досудовим слідством особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, не маючи наміру розраховуватись за вищевказані товари, підійшла до хлібного відділу магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), де залишила візок для товарів з власним рюкзаком чорного кольору, в якому знаходились жувальні гумки «Орбіт», після чого, вийшла з магазину.

Продовжуючи свої злочинні дії, діючи повторно, з метою досягнення спільного злочинного умислу, та діючи заздалегідь узгодженого плану злочинних дій, неповнолітній ОСОБА_7 цього ж дня, 28.02.2023 приблизно о 13 год 10 хв увійшов до приміщення магазину «ВЕЛМАРТ» (ТОВ «ФУДКОМ»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Березняківська, 31, після чого цілеспрямовано направився саме до хлібного відділу магазину, де стояв візок для товарів із рюкзаком чорного кольору, в якому знаходились жувальні гумки «Орбіт», заздалегідь залишений невстановленою досудовим слідством особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, у вищевказаній частині магазину.

Завершуючи реалізацію спільного злочинного умислу, неповнолітній ОСОБА_7 дістав з візка для товарів вищевказаний рюкзак чорного кольору, залишений невстановленою досудовим слідством особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, в якому знаходились товари ТОВ «ФУДКОМ», а саме жувальні гумки Орбіт в кількості 480 шт. загальною вартістю 4599 грн 86 коп. без ПДВ., після чого вдягнув його на плече та переконавшись, що його дії не були помічені оточуючими чи персоналом магазину, не маючи наміру розраховуватись за наявні в рюкзаку товари, направився у бік виходу з магазину «ВЕЛМАРТ» повз розрахункові каси.

Проте довести свої злочинні дії до кінця неповнолітній ОСОБА_7 не зміг з причин, що не залежали від його волі, так як його дії були помічені працівниками охорони магазину «ВЕЛМАРТ», які зупинили його на виході з магазину.

Так, своїми злочинними діями неповнолітній ОСОБА_7 спільно з невстановленою досудовим слідством особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, намагалися завдати матеріального збитку ТОВ «ФУДКОМ», на суму 4599 грн 86 коп. без урахування ПДВ.

В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок в частині визначення обов`язків, передбачених ст. 76 КК України, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та доповнити резолютивну частину вироку рішенням про покладення на ОСОБА_7 обов`язків, передбачених п.п. 1,2 ч. 1 ст. 76 КК України, а саме: періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В обґрунтування апеляційної скарги, не оспорюючи фактичні обставини вчинення кримінальних правопорушень, кваліфікацію дій обвинуваченого, правильність призначеного покарання та звільнення від відбування покарання з випробуванням, зазначає про те, що судом невірно застосовано ст. 76 КК України, оскільки не покладені на обвинуваченого обов`язки, передбачені ч. 1 ст. 76 КК України, які є безальтернативними.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, обвинуваченого, законного представника, захисника, які підтримали апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги у її межах , колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з вироку, судом призначено покарання із застосуванням інституту звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Частиною 1 статті 76 КК України передбачено, що у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням суд покладає на засудженого такі обов`язки:

1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Також суд може покласти на обвинуваченого, який звільнений від відбування покарання, і інші обов`язки, передбачені ч.3 ст.76 КК України

У той же час, суд вимоги ч.1 ст.76 КК України не виконав, обов`язки періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання на засудженого не поклав, допустивши неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Порушень норм кримінального процесуального закону, які б могли слугувати обов`язковими підставами для зміни чи скасування судового рішення, колегією суддів не встановлено.

За таких обставин вирок підлягає зміні шляхом приведення у відповідність із законом України про кримінальну відповідальність судового рішення у частині застосування вимог ч.1 ст.76 КК України.

Керуючись ст.ст.404,405,407,419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 червня 2023 року щодо ОСОБА_7 в частині застосування ст.76 КК України змінити.

Відповідно до вимог ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 обов`язки:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

-не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації,

-виконувати заходи, передбачені апробаційною програмою «Зміна про кримінального мислення».

В іншій частині вирок залишити без зміни.

На ухвалу може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Суддя: Суддя: Суддя: