Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/681/22 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.12.2022 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, матеріали заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01 листопада 2022 року, якою
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Хмельове Маловисківського району Кіровоградської області, громадянина України, з професійно-технічною освітою, непрацюючого, неодруженого, має на утриманні неповнолітню дитину, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 20 травня 2014 року вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання на підставі Закону України "Про амністію";
- 10 грудня 2014 року вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік;
- 17 вересня 2015 року вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, звільнився 19 червня 2017 року умовно-достроково на 1 рік 3 місяці 5 днів;
- 17 серпня 2020 року вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі,
- 30 жовтня 2020 року вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК, ч.3 ст.357 України до 4 років позбавлення волі,
-21 січня 2021 року вироком Новомиргородського районного суду Кіровоградської області за ч.3 ст.185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі
відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01 листопада 2022 року ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Своє рішення районний суд мотивував тим, що з вироку Новомиргородського районного суду Кіровоградської області від 21.01.2021 (враховуючи приєднані за ч.4 ст.70 КК України вироки Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17.08.2020 та від 30.10.2020) вбачається, що ОСОБА_7 кримінальні правопорушення, передбачені ч.2, ч.3 ст.185, ч.3 ст.357 КК України, були вчинені у листопаді 2017 року, 13.03.2020, у жовтні 2019 року, 26.04.2020, тобто вже після 21.06.2017, коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ.
Крім того, ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 27.04.2022 року та 22.06.2022 у задоволенні клопотання ОСОБА_7 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відмовлено, оскільки кримінальні правопорушення, передбачені ч.2, ч.3 ст.185, ч.3 ст.357 КК України, були вчинені ОСОБА_7 після 21.06.2017, тобто коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17 серпня 2020 року частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17.09.2015 року.
А тому, на думку апелянта йому необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів клопотання вироком Новомиргородського районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2021 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі.
На підставі частини 4 статті 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначеним згідно вироку Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 30 жовтня 2020 року, призначити засудженому ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.
Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Таким чином, враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження, правовий висновок ВП ВС, а також те, що

ОСОБА_8 , за останнім вироком Новомиргородського районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2021 року (враховуючи приєднані за ч.4 ст.70 КК України вироки Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17.08.2020 та від 30.10.2020) вбачається, що ОСОБА_7 кримінальні правопорушення, передбачені ч.2, ч.3 ст.185, ч.3 ст.357 КК України, були вчинені у листопаді 2017 року, 13.03.2020, у жовтні 2019 року, 26.04.2020, тобто вже після 21.06.2017, коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ.

Доводи ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з підстав того, що вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17 серпня 2020 року частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17.09.2015 року, не можуть бути враховані оскільки на даний час засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Новомиргородського районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2021 року та вимоги ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження.

В той же час необхідно зазначити про те, що у випадку засудження ОСОБА_7 вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17 серпня 2020 року та за відсутності інших вироків, останньому не можливо зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки вказаним вироком лише частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 17.09.2015 року, а не повністю.
Як вже зазначалось обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 злочин скоїв після скасування дії Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, колегія судді вважає необґрунтованими доводи ОСОБА_7 стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те апеляційну скаргу ОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01 листопада 2022 року, необхідно залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01 листопада 2022 року, якою ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4