Провадження №1-кс/760/6375/22
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2022 року Київ

Слідчий суддя Солом`янського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , розглянувши за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,у судовому засіданні клопотання детектива відділу детективів із захисту економіки у сфері надання фінансових послуг Підрозділу детективів (на правах Управління) ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 , за погодженням прокурора Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

19.12.2022 до Солом`янського районного суду м. Києва надійшло клопотання детектива відділу детективів із захисту економіки у сфері надання фінансових послуг Підрозділу детективів (на правах Управління) ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів.

Клопотання обґрунтовується тим, що підрозділом детективів (на правах Управління) ІНФОРМАЦІЯ_1 провадиться досудове розслідування в кримінальному провадженні №0000003 від 01.12.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), у період 2020-2022 років, відобразили в бухгалтерській, податковій та фінансовій звітностях реалізацію програмного забезпечення «Прим. комп. прог. Рatee Recіpes ІНФОРМАЦІЯ_3 », придбаного у ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), в результаті чого занизили базу оподаткування з податку на додану вартість, що призвело до ухилення від сплати податків на загальну суму понад 10 млн. грн., що є особливо великим розміром.

ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) зареєстровано за адресою: АДРЕСА_1 , перебуває на податковому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_5 , основним видом діяльності якого є 47.43 роздрібна торгівля в спеціалізованих магазинах електронною апаратурою побутового призначення для приймання, записування, відтворювання звуку й зображення. Засновниками є ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ). Бенефіціарними власниками є ОСОБА_5 та ОСОБА_6 . Посаду директора займає ОСОБА_7 (і.п.н. НОМЕР_5 ), головний бухгалтер ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_6 ).

Одним із основних напрямків фінансово - господарської діяльності ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » є реалізація ТМЦ (електроніки та побутової техніки) в адреси фізичних осіб з використанням мережі магазинів « ІНФОРМАЦІЯ_8 » як в готівковій так і в безготівкових формах.

Органом досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за результатом реалізації ТМЦ, надають покупцям чек, в якому крім номенклатури придбаного товару містяться відомості про оплату за придбання іншого, не запропонованого в магазині чи на їхньому сайті майна, а саме доступ до додатку комп`ютерної програми, яку покупець купувати та оплачувати наміру та бажання не мав.

Так, ціна товару, який знаходяться в публічному доступі та сумарна вартість вже придбаного ТМЦ в магазині, різниці не має, однак, згідно відомостей в товарному чеку встановлено, що в суму включено «прим. комп. прог. PateeRecipes Premium».

Згідно матеріалів кримінального провадження встановлено, що публічна ціна товару «гриль TEFAL GC716 OptiGrill+» в торговій мережі «Фокстрот» складає 7 499,0 грн. Однак, проведеним оглядом фіскального чеку 17 ЗН АТ 402410173 ФН від 06.11.2020 містяться дані про придбання двох позицій товару, а саме «6492003 Гриль TEFAL GC716 OptiGrill+» за суму 5799 грн. 10 коп., та «6390400 Прим. комп. прог. Patee Recipes Premium (27 місяців / 1 пристрій) АВКВ7X7JZB, сумарна вартість 7499 грн., 00 коп. в.т.ч. ПДВ 20% в сумі 966 грн. 52 коп..

При оплаті бажаного та запропонованого, мережею магазинів « ІНФОРМАЦІЯ_8 », товару «6492003 Гриль TEFAL GC716 OptiGrill+» публічна вартість якого складає 7499 грн. 00 коп., в чеку зазначено, що ціна «6492003 Гриль TEFAL GC716 OptiGrill+» становить 5799 грн. 10 коп., в яку включено ПДВ в сумі 966 грн. 52 коп., яку сплачує кінцевий споживач (966 грн. 52 коп.*6 (ціна товару з ПДВ) = 5799 грн. 12 коп.) та вказано придбання 6390400 Прим. комп. прог. Patee Recipes Premium за 1249 грн. 03 коп. в ціну якого сума ПДВ не включена.

На підставі зазначених обставин, сумарна ціна запропонованого, опублікованого та придбаного товару (в даному випадку 6492003 Гриль TEFAL GC716 OptiGrill+), яку фактично сплачує покупець складає 7499 грн. 00 коп., з якої сплачено ПДВ в сумі 966 грн. 52 коп., замість 1248 грн. 83 коп., (7499 грн * 20%ПДВ / 120% ціна товару з ПДВ = 1249 грн. 03 коп.).

У зв`язку із зазначеними обставинами, орган досудового розслідування стверджує, що службові особи умисно відображають операції з реалізації в адреси фізичних осіб продукту 6390400 Прим. комп. прог. ІНФОРМАЦІЯ_3 з метою зменшення об`єкту оподаткування з ПДВ.

Проведеним оглядом встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_9 це кулінарний додаток, де зібрано 45000 рецептів. Доступ до ІНФОРМАЦІЯ_9 можливо отримати: через відкритий доступ до веб-сторінки ІНФОРМАЦІЯ_10 шляхом безкоштовного завантаження додатку ІНФОРМАЦІЯ_11 з ІНФОРМАЦІЯ_12 та ІНФОРМАЦІЯ_13 . Мобільний додаток ІНФОРМАЦІЯ_10 .Рецепты доступний до вільного, безкоштовного завантаження з серверів ІНФОРМАЦІЯ_12 та ІНФОРМАЦІЯ_13 . Після завантаження мобільного додатку у користувача є доступ до всієї бази рецептів зазначеного продукту в публічному порядку.

Разом з тим, з даного приводу Окружним адміністративним судом м. Києва у справі №640/8979/21 від 21.02.2022 за позовом ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » до ІНФОРМАЦІЯ_5 про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення від 19.03.2021 №3 встановлено, що Законами України від 23.03.2000 №1587-111 «Про розповсюдження примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп`ютернихпрограм, баз даних» та від 23.12.1993 №3792-ХП «Про авторське право і суміжні права», Правилами надання та отримання телекомунікаційних послуг, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 №295, та Порядком інформаційного наповнення та технічного забезпечення Єдиного веб-порталу органів виконавчої влади, затвердженим наказом ІНФОРМАЦІЯ_14 , ІНФОРМАЦІЯ_15 від 25.11.2002 №327/225, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 29.12.2002 за №1021/7309, визначено, що:

- комп`ютерна програма це набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, символів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп`ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, виражені у вихідному або об`єктному кодах). Компонентами комп`ютерної програми є частини програмного забезпечення, які можуть бути частинами (модулями), на основі або за допомогою яких створюється певна програма, та/або діяти як самостійні комп`ютерні програми;

- веб-сайт це сукупність програмних та апаратних засобів з унікальною адресою у мережі Інтернет разом з інформаційними ресурсами, що перебувають у розпорядженні певного суб`єкта і забезпечують доступ юридичних та фізичних осіб до цих інформаційних ресурсів та інші інформаційні послуги через мережу Інтернет;

- веб-портал це веб-сайт, організований як системне багаторівневе об`єднання різних ресурсів та сервісів для забезпечення максимальної можливості доступу до інформації та послуг;

- контент-послуга це інформаційна, довідкова, замовна, розважальна або інша послуга, в тому числі за кодом послуги 900, що надається операторами телекомунікацій або операторами, провайдерами з використанням телекомунікаційних мереж, технічних засобів телекомунікацій та оплачується, зокрема, шляхом списання коштів з особового рахунка абонента, споживачем операторові, провайдерові, до мереж та/або технічних засобів якого підключене кінцеве обладнання абонента;

- база даних (компіляція даних) сукупність творів, даних або будь-якої іншої незалежної інформації в довільній формі, у тому числі електронній, підбір і розташування складових частин якої та її упорядкування є результатом творчої праці, складові частини якої є доступними індивідуально і можуть бути знайдені за допомогою спеціальної пошукової системи на основі електронних засобів (комп`ютера) чи інших засобів.

Таким чином, у зв`язку з тим, що користувачу надається виключно права на пошук і отримання інформації, що здійснюється за допомогою мобільного додатку Patee.Рецепты без фактичного постачання програмної продукції, а тому операції з надання такого доступу не підпадають під п. 26 1 підрозділу II розділу XX Перехідних положень та розцінюється як операція з надання послуг, яка підлягає оподаткуванню ПДВ у загальновстановленому порядку за ставкою 20 відсотків.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 29.11.2022 апеляційні скарги ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ІНФОРМАЦІЯ_5 залишено без задоволення. Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 21.02.2022 залишено без змін.

Органом досудового розслідування встановлено, що за допомогою магазинів мережі « ІНФОРМАЦІЯ_8 » на території України здійснюється реалізація електроніки від імені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) в чеках якого зазначається реалізація програмного забезпечення.

Так, бенефіціарним власниками ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » зареєстровано та фактично знаходиться за однією адресою, що і ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме: АДРЕСА_2 . Бенефіціарними власниками є ОСОБА_5 та ОСОБА_6 .

На підставі зазначених обставин, з метою встановлення факту обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, зокрема встановлення повноти та обґрунтованості відображення у податковому обліку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 », встановлення результатів перевірки підприємства контролюючим органом та інших відомостей, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин вчиненого кримінального правопорушення, у органу досудового розслідування виникла необхідність в отриманні наступних документів з відомостями, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_17 ( АДРЕСА_3 ) щодо ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » за період часу з 01.01.2012 по 16.12.2022, зокрема:

- фінансової звітності (баланси та звіти про фінансові результати);

- звітів про суми нарахованої заробітної плати застрахованих осіб та суми нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язковедержавне соціальне страхування та інші документи, які підтверджують адміністративні витрати, витрати на збут, інші операційні витрати інші витрати понесені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » та відображені в облікових регістрах.

- копій актів перевірок з додатками, в тому числі (аналітичні довідки, зустрічні звірки, позапланові, камеральні перевірки) на паперових та електронних носіях, наказів на призначення перевірок (з зазначенням стану оскарження податкових рішень-повідомлень, в разі наявності останніх).

Детективом доведено, що іншим способом встановити обставини та факти причетності службових осіб ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » до вчиненого кримінального правопорушення та інших причетних до цього осіб, окрім як шляхом отримання доступу до відповідної інформації стосовно вищезазначеного товариства, неможливо, оскільки саме ІНФОРМАЦІЯ_5 є володільцем необхідної інформації та документів.

Детективом зазначено, що документи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 », які знаходяться у ІНФОРМАЦІЯ_5 необхідно вилучити, оскільки таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до документів, так як у інший спосіб отримати документи та відомості, неможливо.

Також, детектив просив розглянути клопотання про надання тимчасового доступу до зазначених документів без виклику представників особи, у володінні якої вони знаходяться. Також подав заяву, в якій підтримав подане клопотання, просив його задовольнити з зазначених у ньому підстав та здійснити розгляд без його участі.

Слідчий суддя на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України вважає за можливе провести розгляд даного клопотання без виклику представників особи, у володінні якої вони знаходяться, за наведених детективом підстав.

Дослідивши матеріали, на які посилається детектив, обґрунтовуючи доводи клопотання, вбачається, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Встановлено, що підрозділом детективів (на правах Управління) ІНФОРМАЦІЯ_1 провадиться досудове розслідування в кримінальному провадженні №0000003 від 01.12.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Детективом доведено, що в ході досудового розслідування виникла необхідність отримання тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 ( АДРЕСА_3 ).

Дослідження зазначеної документації має істотне значення для встановлення обставин у цьому кримінальному провадженні і полягає у тому, що дасть можливість здійснити аналіз інформації у документах та зібрати доказову базу необхідну для розслідування вказаного провадження.

Згідно з ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Пунктом 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.

Згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

У ч. 6 ст. 163 КПК України зазначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Вбачається, що детективом наведені достатні підстави вважати, що інформація, яка міститься в документах, зазначених у клопотанні, має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, може бути використана як доказ та що іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, неможливо.

Таким чином, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність задоволення клопотання детектива про тимчасовий доступ до речей і документів.

Також, слідчий суддя роз`яснює, що наслідки невиконання зазначеної ухвали слідчого судді передбачені ст. 166 КПК України.

Керуючись статтями 131, 132, 159-164, 166, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Надати детективам Підрозділу детективів (на правах Управління) ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_3 , ОСОБА_11 тимчасовий доступ до речей і оригіналів документів, що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 ( АДРЕСА_3 ), із можливістю вилучення їх належним чином завірених копій документів з відомостями щодо ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_8 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) за період часу з 01.01.2020 по 16.12.2022, а саме:

- фінансової звітності (баланси та звіти про фінансові результати);

- інформацію щодо продажу товарів, робіт, послуг із застосуванням РРО/ПРРО в розрізі номенклатури із зазначенням ціни, дати, місця продажу за період з 01.01.2020 по 16.12.2022 ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_8 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_16 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) та відображені в облікових регістрах.

- копій актів перевірок з додатками, в тому числі (аналітичних довідок, зустрічних звірок, позапланових, камеральних перевірок) на паперових та електронних носіях, наказів на призначення перевірок (із зазначенням стану оскарження податкових рішень-повідомлень, в разі наявності останніх).

Ухвала діє протягом одного місяця з дня її постановлення.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_12