ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 766/8499/21 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/819/101/22 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: в порядку виконання
судових рішень
У Х В А Л А
іменем України
11 січня 2022 року

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 08 червня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання щодо:

ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, засудженого вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 01.12.2020 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.263, ч.1 ст.309, ч.2 ст.186, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.1 ст. 263, ст.70 КК України на 6 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 24.09.2012 року і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років 2 місяці.
На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.02.2017 року по 04.05.2017 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 року ОСОБА_7 зараховано з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.

в с т а н о в и л а:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 , не погоджуючись з рішенням суду, просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 року по день набрання вироком законної сили у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Учасників судового провадження було належним чином повідомлено про дату, час і місце апеляційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду апеляційної інстанції, а також про обов`язкову участь засудженого ОСОБА_7 в апеляційному розгляді, не надходило.

Заслухавши доповідача щодо суті поданої апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, просив ухвалу суду першої інстанції залишити без зміни, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла такого висновку.

Згідно із ч.5 ст.72 КК України на підставі Закону України № 838 УIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання», який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до усталеної судової практики про застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон №2046-VIII від 18.05.2017 року, відповідно до якого ч.5 ст.72 КК України викладено в редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Враховуючи правову позицію, викладену в постанові Великою Палатою Верховного Суду від 29.08.2018 року в справі №663/357/17, роз`яснено порядок застосування ч.5 ст.72 КК України, яку викладено в різних редакціях та імперативно визначено, що вказана норма в реакції Закону №838 VIII від 26.11.2015 року підлягає застосуванню щодо періодів вчинення злочинів, які мали місце до 20.06.2017 року включно. Щодо злочинів, вчинених після 21.06.2017 року застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 01.12.2020 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.263, ч.1 ст.309, ч.2 ст.186, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.1 ст.263, ст.70 КК України на 6 років позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 24.09.2012 року і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років 2 місяці.
На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.02.2017 року по 04.05.2017 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 року ОСОБА_7 зараховано з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.

Ухвалою Херсонського апеляційного суду від 23.02.2021 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 в частині вирішення питання про застосування положень ч.5 ст.72 КК України залишено без змін та вказано, що в рамках кримінального провадження № 0005864 (злочини вчинено в період з жовтня 2017 по лютий 2018 року), тобто ОСОБА_7 вчинив злочини після 21 червня 2017 року, а тому під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Законом № 2046-VIII від 18.05.2017 року - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 06.02.2018 року застосовано відносно ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою та 06.02.2018 року його затримано на підставі вказаної ухвали.
Зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 року по день набрання вироком законної сили у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі із врахуванням правової позиції Верховного Суду від 29.08.2018 року.
Оскільки порядок зарахування строку попереднього ув`язнення з 06.02.2018 стосовно ОСОБА_7 вже вирішено, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для повторного вирішення даного питання.

З цим висновком суду погоджується і колегія суддів.

Зважаючи на те, що в апеляційній скарзі засудженим ставиться питання про зарахування строку попереднього ув`язнення, який йому вже зараховано у строк остаточного покарання, повторне вирішення цього питання чинним законом України про кримінальну відповідальність та кримінальним процесуальним законом не передбачено.

У зв`язку із чим, підстав для задоволення апеляційної скарги ОСОБА_7 , колегія суддів не знаходить.

Даних, які б свідчили про те, що у провадженні неправильно застосовано кримінальний закон чи допущено істотні порушення кримінального процесуального закону, які можуть бути підставами для скасування чи зміни ухвали, не встановлено, а тому ухвала суду першої інстанції має бути залишена без зміни.

Керуючись ч.2 ст.376, ст.404, 407, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 08 червня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання - залишити без зміни.

Ухвала набирає чинності з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий: (підпис) ОСОБА_2
Судді: (підпис) ОСОБА_3
(підпис) ОСОБА_4