КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-cc/824/5844/2021 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 жовтня 2021 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сентралгаз» ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 09 вересня 2021 року,
за участю:
представника власника майна адвоката ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 09.09.2021 року задоволено клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 про накладення арешту на майно та накладено арешт на грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, на який надходили платежі за придбання матеріальних цінностей державного резерву, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду ІІ ДСТУ 4840:2007 в кількості 18826, 39313 тон. та заборонено розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на вказаному рахунку та зупинено видаткові операції з грошовими коштами, що знаходяться на зазначеному рахунку.

Не погоджуючись з такими висновками слідчого судді, директор ТОВ «Сентралгаз» ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просив ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 09.09.2021 року скасувати та постановити нову, якою у задоволенні клопотання прокурора про арешт майна відмовити.

Щодо строку на апеляційне оскарження, директор товариства зазначив, що представник ТОВ «Сентралгаз» не був присутнім під час розгляду клопотання прокурора, а копію ухвали слідчого судді направлено не було. Про існування оскаржуваної ухвали Товариству стало відомо 22.09.2021 року за повідомленням Банку, у зв`язку із відхиленням платежів по виплаті заробітної плати працівникам.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги, апелянт зазначає, що прокурором не було надано достатньо доказів на підтвердження того, що грошові кошти, на які накладено арешт, є предметом кримінального правопорушення, здобуті у результаті вчинення кримінального правопорушення, а тому, на його думку, при накладенні арешту не було враховано відсутність правової підстави для застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження.

В матеріалах провадження відсутні дані про те, що посадовим особам ТОВ «Сентралгаз» повідомлено про підозру у кримінальному провадженні № 000153 від 21.07.2021 року. Крім того,Товариство не є жодним із перелічених у ч. 5 ст. 170 КПК України суб`єктом кримінального провадження, а кошти, які перебувають на вищевказаному рахунку здобуті у законний спосіб, шляхом здійснення господарської діяльності. Станом на час подання прокурором клопотання про арешт майна, ТОВ «Сентралгаз» не віднесено до числа ризикових платників податків, має усі необхідні дозволи, договори зберігання, видаткові накладні тощо, а жоден із правочинів, укладених ТОВ «Сентралгаз» не визнано у встановлений законодавством спосіб недійсним чи нікчемним. Товариство не має заборгованостей зі сплати податків та зборів.

Слідчим суддею при постановленні оскаржуваної ухвали не було враховано, що накладений арешт та заборона розпоряджатися грошовими коштами, що перебувають на рахунку ТОВ «Сентралгаз» унеможливлює своєчасну виплату заробітної плати працівникам, а також сплату податків та зборів.

В судове засідання у справі прокурор не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час та місце апеляційного розгляду. Останнім неодноразово було подано до суду клопотання про відкладення апеляційного розгляду на іншу дату у зв`язку із зайнятістю його та інших прокурорів із групи прокурорів у інших судових засіданнях та необхідністю проведення слідчих та процесуальних дій, проте жодних підтверджень вказаного долучено не було. Враховуючи викладене, а також забезпечення можливості розгляду апеляційної скарги у розумних строк, з метою недопущення затягування розгляду справи, колегія суддів вирішила за можливе розглянути дану справу за відсутності прокурора, що не суперечить положенням ч. 1 ст. 172 та ч. 4 ст. 405 КПК України, враховуючи те, що останнім не було надано документів на підтвердження поважності причин неявки до суду.
Заслухавши доповідь судді, пояснення представника власника майна, який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити в повному обсязі, вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно з вимогами ч. 2 ст. 395 КПК України ухвала слідчого судді може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Як вбачається з матеріалів провадження, розгляд клопотання слідчого здійснювався без участі власника майна або його представника, а про існування оскаржуваної ухвали стало відомо 22.09.2021 року. Враховуючи, що апеляційна скарга була подана 24.09.2021 року, строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді не пропущено, у зв`язку з чим такий строк поновленнюне підлягає.
Як вбачається з матеріалів, наданих до суду апеляційної інстанції, Подільським управлінням поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000153 від 21.07.2021 року за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України.

Зокрема, органом досудового розслідування зазначено, що матеріальні цінності державного резерву, а саме: паливо дизельне підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 (паливо дизельне підвищеної якості. Технічні умови), в кількості 18 000 т, що перебували на зберіганні в ДО «Комбінат «Рекорд» (м. Житомир, вул. Вільський Шлях, 281), були реалізовані приватним комерційним структурам за заниженою вартістю.
Так, 19.04.2021 року за результатами проведення аукціону (дата проведення - 07.04.2021 року) Державним агентством з резерву України реалізовано 18000 тон дизельного палива марки С типу II (ЄВРО-5) на користь ТОВ «Сентралгаз» () на загальну суму 214 млн. грн., вартість 1л - 9,99 грн.
Для оцінки ринкової вартості дизельного палива Державним агентством з резерву України укладено договір про надання послуг з ТОВ «Адвайзорі та Ресьорч» (), яким складено звіт про оцінку від 28.01.2021 року та визначено вартість палива об`ємом 18000 тон, на загальну суму 211 млн. 500 тис. грн.
В той же час, відповідно до абзацу другого пункту 6 Порядку реалізації матеріальних цінностей державного резерву, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.08.2004 року № 1078: «Після отримання звіту або акта про оцінку ринкової вартості майна Держрезерв надсилає копію такого звіту або акта до Мінекономіки.
Копія звіту про оцінку майна матеріальних цінностей державного резерву та рецензія на Звіт про оцінку майна надійшли з Держрезерву до Мінекономіки 19.02.2021 року.
Мінекономіки підготовлено зауваження щодо вказаного звіту в частину заниження вартості палива 09.03.2021 року. Згідно із зауваженням Мінекономіки на звіт про оцінку матеріальних цінностей № 2715-10/14955-03 від 09.03.2021 року, котре передбачало, що розпорядженням Кабінету Міністрів України від 08.02.2021 року № 102-р «Про відпуск матеріальних цінностей з державного резерву» з метою ефективного використання матеріальних цінностей державного резерву, не реалізованих у 2019 році, недопущення погіршення їх якості, було дозволено Держрезерву відпуск палива дизельного за ціною 20,74 грн./л., проте Держрезерв реалізував зазначене паливо на аукціоні за ціною 9,99 грн./л.
Разом з тим, згідно частини другої статті 7 Закону України «Про державний матеріальний резерв» фінансування операцій, пов`язаних з накопиченням (приростом), освіженням (поновленням, заміною) матеріальних цінностей державного резерву, здійснюється за рахунок коштів державного бюджету, зокрема коштів, одержаних від реалізації матеріальних цінностей державного резерву в порядку освіження.
Таким чином, згідно з листом Мінекономіки від 09.03.2021 року № 2715-10/14955-03 ціна за якою було реалізоване паливо дизельне підвищеної якості (Євро) марки С виду II є заниженою, що в подальшому призведе до неможливості закупівлі Держрезервом відповідної кількості нафтопродуктів.
Крім того, відповідно до пункту 2.2 розділу 2 Положення про аукціонний комітет з реалізації матеріальних цінностей державного резерву, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 966 від 14.08.2013: «Персональний склад комітету затверджується наказом Держрезерву. До складу комітету входять не менше семи представників, з яких не менше двох представників Мінекономіки та одного представника Міністерства фінансів України, решта - представники Держрезерву».
Водночас, для оцінки ринкової вартості дизельного палива залучено згідно з договором суб`єкта оціночної діяльності - ТОВ «Адвайзорі та Ресьорч» (), яким при оцінці дизельного палива використано невідповідну методологію оцінки товарів, а саме «Методика визначення вартості майна, зокрема продуктів харчування, термін використання яких обмежений» (опублікована на офіційному сайті ТО «Всеукраїнська Асоціація Фахівців Оцінки»). Таким чином, вказане призвело до внесення недостовірних даних до звіту про оцінку майна та до заниження вартості ТМЦ.
При цьому, згідно з протоколами випробування ТОВ «Інспекторат Україна» від 23.12.2020 року №№ 2338/20КР, 2339/20КР, 2340/20КР, 2341/20КР, 2342/20КР, які долучені оцінювачем де матеріалів звіту про оцінку, об`єкт оцінки (дизельне паливо) відповідав чинному стандарту ДСТУ № 7688 за всіма показниками якості.
У подальшому, 13.05.2021 року ТОВ «Сентралгаз» () придбане за заниженою вартістю дизельне паливо об`ємом 8000 тон продало ПП «JIT Тренінг» ().
Після чого, 15.05.2021 року ПП «JIT Тренінг» () реалізував товарно-матеріальні цінності на користь ПП «ЧЕРНІГІВНАФТОПРОДУКТ» ().
За отриманою інформацією ТОВ «Сентралгаз» та ПП «JIT Тренінг» не мають відповідних виробничих потужностей та складських приміщень, автотранспорту для перевезення вантажів необхідної кількості співробітників, що фізично унеможливлює виконання договірних умов.
Також встановлено, що вищезазначеними суб`єктами господарювання формувалися лиш первинні документи, а реальної господарської операції не відбулося. При цьому, дизельне палив продано за готівку реальному сектору економіки, при цьому вищевказане надало змогу ПП «ЧЕРНІГІВНАФТОПРОДУКТ» мінімізувати сплату обов`язкових платежів до Державної бюджету України шляхом формування суми від`ємного значення з податку на додану вартість: удаваними операціями.
Крім того, 06.08.2021 року постановою прокурора залучено спеціаліста для здійснені необхідних заходів щодо визначення ринкової вартості матеріальних цінностей, а саме пали: дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 18000 тон.
Відповідно до висновку щодо очікуваної вартості об`єкта дослідження встановлено, і ринкова вартість об`єкту дослідження (дизельного палива підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 18000 тон), з урахуванням ціноутворюючих чинників зазначених оголошенні про проведення аукціону з реалізації матеріальних цінностей державного резерву і з 07.04.2021 року, станом на 19.04.2021 року становить 315 258 840 грн. Ринкова вартість 1 тони в товарній партії становить 17 514, 38 грн.
Встановлено, що з рахунку ТОВ «Сентралгаз» () № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний» на рахунок Державного агентства резерву України, відкритий в Державній казначейській службі України перераховано грошові кошти у сумі 214 000 000 грн. за придбання матеріальних цінностей, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 18000 тон.
У подальшому, з рахунку ПП «JIT Тренінг» (), відкритому у АБ «Південний» № НОМЕР_2 , відкритому у АБ «Південний» на рахунок ТОВ «Сентралгаз» () № НОМЕР_1 , відкритий у АБ «Південний» перераховано грошові кошти у сумі 227 799 507, 5 грн. за придбання матеріальних цінностей, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 18826,39313 тон.
У свою чергу, з рахунків ПП «ЧЕРНІГІВНАФТОПРОДУКТ» () № НОМЕР_3 та № НОМЕР_4 , відкритих у АБ «Південний» на ПП «ЛТ Тренінг» (), відкритий у АБ «Південний» № НОМЕР_2 перераховано грошові кошти у сумі 501 148 104 грн. за придбання матеріальних цінностей, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 17875, 3096 тон.
Сторона обвинувачення вважає, що грошові кошти, які за вказаних вище обставин були перераховані з рахунків ТОВ «Сентралгаз» (), ПП «ЛТ Тренінг» () та ПП «ЧЕРНІГІВНАФТОПРОДУКТ» () за придбання матеріальних цінностей державного резерву, а саме дизельного палива підвищеної якості (Євро) марки С виду II ДСТУ 4840:2007 в кількості 18000 тон є об`єктом кримінально протиправних дій.
Постановою прокурора від 02.09.2021 року грошові кошти на рахунках ТОВ «Сентралгаз» () № НОМЕР_1 , ПП «ЛТ Тренінг» () № НОМЕР_2 та ПП «ЧЕРНІГІВНАФТОПРОДУКТ» (код ЄДРІІОУ 43940577) № НОМЕР_3 та № НОМЕР_4 , відкритих у АБ «Південний» визнано речовими доказами у вказаному кримінальному провадженні.
03.09.2021 року прокурор Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 звернувся до Подільського районного суду міста Києва від 09.09.2021 року з клопотанням про накладення арешту на майно.
Ухвалою слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 09.09.2021 року задоволено клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 про накладення арешту на майно та накладено арешт на грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, на який надходили платежі за придбання матеріальних цінностей державного резерву, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду ІІ ДСТУ 4840:2007 в кількості 18826, 39313 тон. та заборонено розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на вказаному рахунку та зупинено видаткові операції з грошовими коштами, що знаходяться на зазначеному рахунку.
Задовольняючи дане клопотання, слідчий суддя виходив з наявності передбачених ст. 170 КПК України підстав для накладення арешту на вищевказані грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, оскільки останні відповідають критеріям ст. 98 КПК України, тому слідчий суддя з метою забезпечення кримінального провадження та можливого використання майна як доказу у кримінальному провадженні, оскільки слідчим надано достатню кількість доказів необхідності накладення арешту на майно, дійшов висновку про наявність підстав для задоволення клопотання про арешт майна.

Проте, колегія суддів з таким висновком слідчого судді погодитись не може, з огляду на наступне.
При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.
Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.
Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки відповідно до ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.
Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається, зокрема з метою забезпечення: збереження речових доказів.

За положеннями ч. 3 ст. 170 КПК України, у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 84 КПК України речові докази є одним із процесуальних джерел доказів.

Частина 1 ст. 98 КПК України регламентує, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом.

Посилаючись у клопотанні на необхідність накладення арешту на грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, прокурор повинен був зазначити, яке відношення власник майна має до вчинення кримінального правопорушення.

Як вбачається з матеріалів провадження, ТОВ «Сентралгаз» не має жодного відношення до вчиненого кримінального правопорушення, а також жодній із посадових осіб вказаного Товариства не повідомлено про підозру у вчиненні будь-якого кримінального правопорушення у вказаному кримінальному провадженні.

Жодних об`єктивних даних, які б підтверджували, що вказані грошові кошти були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, колегія суддів з наданих до суду матеріалів провадження не вбачає.

Прокурором, який звернувся до суду з клопотанням не вказано, у який спосіб та для з`ясування яких обставин, що мають значення у даному кримінальному провадженні можливе використання у якості речового доказу арештованих грошових коштів.

Не містить таких даних щодо обставин кримінального провадження і оскаржувана ухвала слідчого судді.

Постанова прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 від 02.09.2021 року про визнання грошових коштів «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209 речовими доказами у кримінальному провадженні № 0000153, ґрунтується фактично на тому, що зазначені грошові кошти можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження. Проте, будь - яких підтверджень тому, що вказані грошові кошти, на які накладено арешт, були набуті кримінально протиправним шляхом або отримані внаслідок вчинення кримінального правопорушення, тобто відповідають вимогам ст. 98 КПК України постанова прокурора не містить.
За таких обставин колегія суддів приходить до висновку, що прокурором не було доведено необхідність накладення арешту на вищевказані грошові кошти з метою збереження речових доказів, не вказано, у який спосіб та для з`ясування яких обставин, що мають значення у даному кримінальному провадженні можливе їх використання.

Прокурор та слідчий суддя в оскаржуваній ухвалі, в порушення ст. ст. 171, 173 КПК України, не оцінили розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для його власника.

За положеннями ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

З матеріалів судового провадження вбачається, що накладення арешту на вказані грошові кошти не виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи власника майна потребам досудового розслідування і при вказаних обставинах явно порушує справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом і завданням цього кримінального провадження, що у свою чергу нівелює накладення арешту на вилучене майно з метою забезпечення збереження речових доказів.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про неповноту та однобічність судового розгляду, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, як незаконна, а апеляційна скарга директора ТОВ «Сентралгаз» ОСОБА_9 задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання прокурора за недоведеності необхідності арешту майна.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,
ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сентралгаз» ОСОБА_6 , задовольнити.
Ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 09.09.2021 року, якою задоволено клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 про накладення арешту на майно та накладено арешт на грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, на який надходили платежі за придбання матеріальних цінностей державного резерву, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду ІІ ДСТУ 4840:2007 в кількості 18826, 39313 тон. та заборонено розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на вказаному рахунку та зупинено видаткові операції з грошовими коштами, що знаходяться на зазначеному рахунку, скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 про накладення арешту на грошові кошти ТОВ «Сентралгаз» (код ЄРДПОУ 40532299), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунку № НОМЕР_1 , відкритому у АБ «Південний», МФО 328209, на який надходили платежі за придбання матеріальних цінностей державного резерву, а саме палива дизельного підвищеної якості (Євро) марки С виду ІІ ДСТУ 4840:2007 в кількості 18826, 39313 тон. із забороною розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на вказаному рахунку та зупиненням видаткових операцій з грошовими коштами, що знаходяться на зазначеному рахунку, - відмовити.
Ухвала апеляційного суду є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
СУДДІ:

__________________ ______________________ ____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3