ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 655/519/20 Доповідач: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-о/819/16/21
Категорія: заява про перегляд судового рішення
за виключними обставинами
УХВАЛА

про повернення заяви про перегляд вироку за виключними обставинами

29 листопада 2021 року суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду ОСОБА_1 , перевіривши заяву засудженого ОСОБА_2 про перегляд за виключними обставинами вироку Апеляційного суду Херсонської області від 10 червня 2008 року,-

ВСТАНОВИЛА:

До Херсонського апеляційного суду надійшла заява ОСОБА_2 про перегляд за виключними обставинами вироку Апеляційного суду Херсонської області від 10 червня 2008 року, яким його засуджено до довічного позбавлення волі за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 142, п.а,г,і ст. 93 КК України (1960 року).

Посилаючись на визнання Конституційним Судом України у рішенні № 6-р (ІІ)2021 від 16 вересня 2021 року неконституційними деяких положень ч. 1 ст. 81, ч. 1 ст. 82 КК, засуджений просить:

на підставі ст. 30-33 КПК визначити суд першої інстанції , який розгляне заяву по суті;

відкрити провадження з перегляду вироку від 10.06.2008 року за виключними обставинами ;

скасувати вирок Апеляційного суду Херсонської області 10.06.2008 року в частині призначеного покарання. Постановити новий вирок, яким замінити йому неконституційне покарання у виді довічного позбавлення волі на визначений строк. У зв`язку з тим, що він фактично вже відбув близько 17 років покарання, звільнити його з під варти, обмежившись фактично відбутим строком позбавлення волі.

Перевіривши заяву засудженого ОСОБА_2 про перегляд вироку за виключними обставинами, вважаю, що вона підлягає поверненню особі, яка її подала, з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 463 КПК України заява про перегляд судового рішення за виключними обставинами подається до суду тієї інстанції, який першим допустив помилку внаслідок незнання про існування таких обставин, крім випадку, передбаченого частиною третьою цієї статті.

Засуджений просить переглянути вирок Апеляційного суду Херсонської області від 10 червня 2008 року, який відповідно до норм, передбачених КПК України в редакції 1960 року на час ухвалення вироку стосовно ОСОБА_2 , діяв як суд першої інстанції.

Тому, відповідно до зазначених положень КПК України розгляд заяви засудженого про перегляд вироку за виключними обставинами повинен відбуватись у суді першої інстанції за місцем скоєння злочину.

Відповідно до Кримінального процесуального кодексу України, прийнятого у 2012 році, апеляційні суди втратили повноваженні суду першої інстанції і наразі позбавленні можливості здійснювати кримінальне провадження про перегляд за виключними обставинами вироків, постановлених ними як судами першої інстанції.

Згідно правової позиції Верховного Суду, викладеної у постановах від 10 квітня 2019 року (справа №1-34/03), 27 лютого 2019 року (справа № 791/130/17), 17 травня 2018 року (справа № 1-3/2007), вирішення апеляційним судом на підставі положень Кримінального процесуального кодексу України в редакції 2012 року питань, пов`язаних із переглядом за нововиявленими (виключними) обставинами вироку цього суду, постановленого ним у порядку Кримінально-процесуального кодексу України в редакції 1960 року як судом першої інстанції, суперечить правилам інстанційної підсудності, визначеним статтями 33, 463 КПК України в редакції 2012 року та є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Отже, прохання засудженого про перегляд вироку від 10 червня 2008 року щодо нього за виключними обставинами Херсонським апеляційним судом не ґрунтуються на вимогах КПК.

Процесуальних підстав для визначення апеляційним судом суду першої інстанції , який розгляне заяву по суті, як про те просить засуджений , Херсонський апеляційний суд не має.

За загальним правилом кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено кримінальне правопорушення ( ч. 1 ст. 32 КПК).

Отже, засуджений має право звернутися з заявою про перегляд вироку за виключними обставинами до суду першої інстанції за місцем вчинення злочину , за який його засуджено зазначеним вище вироком.

Крім того, слід зазначити, що за змістом п. 1 ч. 3 ст. 459 КПК установлення неконституційності окремих положень закону, іншого правового акта чи їх окремого положення є виключною обставиною за умови застосування судом відповідних приписів при вирішенні конкретної справи.

Рішенням Конституційного Суду України від 16 вересня 2021 року № 6-р(ІІ)/2021 визнано неконституційними положення ч. 1 ст. 81, ч. 1 ст. 82 КК, в тім, що вони унеможливлюють їх застосування до осіб, яких засуджено до відбування покарання у виді довічного позбавлення волі. Цим же Рішенням зобов`язано Верховну Раду України невідкладно привести нормативне регулювання, установлене статтями 81, 82 КК, у відповідність до Конституції України та цього Рішення.

Таке Рішення Конституційний Суд України постановив з метою реалізації статей 3, 23, 28 Конституції України та приведення Кодексу у відповідність до Конституції України та зазначив, що обов`язком Верховної Ради України є законодавчо забезпечити реалістичну перспективу звільнення осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, від подальшого відбування такого покарання шляхом унормування порядку заміни довічного позбавлення волі більш м`яким покаранням або умовно-дострокового звільнення.

Тому виконання вищевказаних приписів Конституційного Суду України має бути здійснено шляхом внесення Верховною Радою України змін до норм права, котрі регулюють питання умовно-дострокового звільнення від відбування покарання та заміну його невідбутої частини більш м`яким, з метою поширення їх дії на такий вид покарання, як довічне позбавлення волі.

Тобто вказаним рішення Конституційного Суду вирішувалося питання конституційності норм Кримінального закону, які регулюють питання відбування призначеного покарання, а не питання призначення покарання при ухваленні вироку.

Згідно з положеннями розділу VIII КПК зазначені питання вирішуються під час виконання вироку в порядку ст. 539 КПК судом першої інстанції , у межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.

Такий висновок узгоджується із правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, викладеною в ухвалах 1-21/2007 від 07 жовтня 2021 року, №13-180зво21 від 05 жовтня 2021 року, 13-173зво21 від 01 жовтня 2021 року.

З огляду на вказане Херсонський апеляційний суд, як суд апеляційної інстанції, не має правових підстав для перегляду за виключними обставинами зазначеного вироку.

Враховуючи викладене, заява засудженого про перегляд за виключними обставинами вироку Апеляційного суду Херсонської області від 10 червня 2008 року підлягає поверненню особі, яка її подала, для дотримання нею правил інстанційної підсудності.

Керуючись ст.ст.429,463,464КПК України, -

ПОСТАНОВИЛА:

Повернути засудженому ОСОБА_2 заяву про перегляд за виключними обставинами вироку Апеляційного суду Херсонської області від 10 червня 2008 року.

Копію ухвали разом з заявою надіслати особі, що її подала.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня отримання її копії.

Суддя ( підпис)

Херсонського апеляційного суду ОСОБА_1