03.11.2021
Справа № 642/7327/21
Провадження 1-кс/642/4143/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2021 слідчий суддя Ленінського районного суду м. Харкова ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Ленінського районного суду м. Харкова скаргу захисника ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_4 , на постанову слідчого Другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові)Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві ОСОБА_5 від 19.10.2021 у кримінальному провадженні № 0000442 від 03.09.2021 про відмову в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_3 про допит свідка, -
ВСТАНОВИВ:

До слідчого судді надійшла скарга захисника ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 на постанову слідчого Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві ОСОБА_5 від 19.10.2021 у кримінальному провадженні № 0000442 від 03.09.2021 про відмову у задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, а саме: допиту свідка ОСОБА_6 , у присутності представника потерпілого ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 . Оскільки ОСОБА_6 працюючи водієм Ш(Н)МД прибув у складі бригади ЕМД № 503, на виклик ОСОБА_3 , який діяв в інтересах ОСОБА_4 під час затримання останнього. Допит свідка адвокат ОСОБА_4 - ОСОБА_3 вважає необхідним, оскільки ОСОБА_6 відомі обставини, що мають доказове значення під час кримінального провадження № 0000442 від 03.09.2021.
Захисник ОСОБА_4 - адвокат ОСОБА_3 у судове засідання не з`явився, через канцелярію суду надав заяву про розгляд справи за його відсутності.
Слідчий до судового засідання не з`явився, через канцелярію суду від старшого слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) ТУ ДБР у м. Полтаві ОСОБА_7 , надійшли заперечення, в яких він просить розглядати скаргу за його відсутності та відмовити у задоволенні в повному обсязі. Виходячи з того, що права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення. Потерпілим є також особа, яка не є заявником, але якій кримінальним правопорушенням завдана шкода і у зв`язку з цим вона після початку кримінального провадження подала про залучення її до провадження як потерпілого. Станом на день направлення клопотання адвоката ОСОБА_3 в задоволенні якого було відмовлено оскаржуваною постановою старшого слідчого ОСОБА_8 , ОСОБА_4 (в інтересах якого діє ОСОБА_3 ) не мав будь-якого процесуального статусу в рамках даного провадження. Так, від нього не надходили заяви про вчинення щодо нього кримінального правопорушення, заяви про залучення його до провадження в статусі потерпілого. Також на момент винесення оскаржуваної постанови не було встановлено будь-яких фактичних відомостей на підтвердження того, що ОСОБА_4 завдано фізичної, моральної або майнової шкоди. При цьому слідчий відзначив, що підстави для визнання ОСОБА_4 потерпілим відсутні і на теперішній час.
Відповідно до ч. 3 ст. 306 КПК України, справу розглянуто за відсутністю слідчого та у відсутність заявника на підставі ст. 26 КПК України.
Відповідно до ст. 220 КПК України клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій слідчий, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав. Про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка заявила клопотання. Про повну або часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з об`єктивних причин - надсилається їй.
Слідчим суддею встановлено, що слідчими Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві здійснюється досудове розслідування в кримінальному провадженні, відомості про кримінальні правопорушення в якому 03.09.2021 внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000442 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 135 КК України.
Для з`ясування обставин, що мають значення у зазначеному кримінальному провадженні захисником ОСОБА_4 - адвокатом ОСОБА_3 07.10.2021 слідчому подано клопотання про допит свідка ОСОБА_6 в присутності захисника ОСОБА_3 .
Захисник зазначив, що проведення допиту свідка, зазначеного у клопотанні, є вкрай важливим, оскільки йому відомі обставини, що мають доказове значення під час досудового розслідування.
Разом з тим, постановою старшого слідчого Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві ОСОБА_5 від 19.10.2021 року повністю відмовлено у задоволенні вказаного клопотання, оскільки права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення. Потерпілим є також особа, яка не є заявником, але якій кримінальним правопорушенням завдана шкода і у зв`язку з цим вона після початку кримінального провадження подала про залучення її до провадження як потерпілого. Станом на час винесення постанови про відмову у задоволенні клопотання про допит свідка, від ОСОБА_4 на адресу другого слідчого відділу з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві, заява про вчинення щодо нього кримінального правопорушення або заяви про залучення його до провадження як потерпілого не надходило. Крім того, підтверджень щодо завдання моральної, фізичної або майнової шкоди ОСОБА_4 в межах кримінального провадження на час винесення постанови про відмову не встановлено.
З такою постановою слідчий суддя не погоджується, виходячи з такого.
Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню:
1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);
2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;
3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат;
4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;
5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання;
6) обставини, які підтверджують, що гроші, цінності та інше майно, які підлягають спеціальній конфіскації, одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від такого майна, або призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення чи винагороди за його вчинення, або є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом, або підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення;
7) обставини, що є підставою для застосування до юридичних осіб заходів кримінально-правового характеру.
Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.
Враховуючи, що у клопотанні захисника ОСОБА_4 зазначається необхідність проведення допиту свідка, покази якого можуть вплинути на наявність обставин, які є предметом дослідження у кримінальному провадженні та підлягають доказуванню відповідно до положень ст. 91 КПК України, то слідчий суддя дійшов висновку про скасування постанови слідчого про відмову у задоволенні клопотання захисника підозрюваного.
В оскаржуваній постанові слідчого від 19.10.2021 не наведено жодних очевидних та достатніх підстав і мотивів вважати, що проведення відповідних слідчих (процесуальних) дій, заявлених у клопотанні, не нададуть змоги виявити, як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного.
Крім того, як вбачається з матеріалів кримінального провадження № 0000442 від 03.09.2021, які надані на огляд слідчим, містять витяг з ЄРДР за заявою ОСОБА_3 від 03.09.2021 про вчинення кримінального правопорушення у відношенні ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 135 КК України, проте сама заява в матеріалах справи відсутня, хочу така заява надавалася до другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) ТУ ДБР у м. Полтаві, що підтверджується копією заяви від 12.08.2021, долученої до матеріалів скарги та ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Харкова від 30.08.2021 про задоволення скарги адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) ТУ ДБР у м. Полтаві та зобов`язання уповноваженої особи внести відомості до ЄРДР по заяві адвоката ОСОБА_3 від 12.08.2021, яка отримана другим слідчим відділом (з дислокацією у м. Харкові) ТУ ДБР у м. Полтаві 17.08.2021, про вчинення кримінального правопорушення у відношенні ОСОБА_4 .
Відповідно до частини 1 статті 55 Кримінального процесуального кодексу (КПК) України, потерпілим в кримінальному провадженні може бути фізична особа, якій кримінальним правопорушенням заподіяно моральну, фізичну або майнову шкоду, а також юридична особа, якій кримінальним правопорушенням заподіяно майнову шкоду.
Законодавець чітко встановлює в частині 2 статті 55 КПК України момент виникнення прав та обов`язків потерпілого (визначені статтями 56, 57 КПК України), яким є подача заяви про скоєння стосовно нього кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого.
Визначальною процесуальною дією слідчого / прокурора (особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального злочину) щодо потерпілого стає вручення останньому відповідної пам`ятки про його процесуальні права і обов`язки. Однак, якщо така пам`ятка не вручена, та не винесено ніякого процесуального рішення у формі постанови і не здійснено ніякої процесуальної дії, слідчий або прокурор в такому випадку повинен винести мотивовану постанову про відмову у визнанні потерпілим.

А так, якщо постанова про відмову так і не виноситься, та в поєднанні з неврученням пам`ятки про права та обов`язки потерпілого, порушуються права та інтереси осіб, часто спотворюючи поняття захисту в принципі і порушуючи всі можливі процесуальні терміни, на що неодноразово вказував Європейський суд з прав людини (наприклад, у справі 22431/02 «Баглай проти України», остаточне рішення від 8 лютого 2006 року).

Права і обов`язки потерпілого виникають в особи саме з моменту подачі заяви про скоєння стосовно нього кримінального правопорушення та як наслідок подачі заяви про участь його у проваджені як потерпілого (адже потерпілим також може бути особа, яка не є заявником, але якому кримінальним правопорушенням завдано збитків, і в зв`язку з цим він після початку кримінального провадження подає заяву про залучення його до впровадження як потерпілого).
Таким чином, для визнання особи потерпілою не потрібно прийняття окремого процесуального документа у формі, наприклад, постанови про притягнення до провадження як потерпілого. При відсутності відповідної постанови про відмову у визнанні потерпілим, вважається, що даний статус (потерпілого) особи слідством прийнятий, що і дає більш широку можливість користуватися правами і передбаченими обов`язками, контролюючи роботу слідчого/прокурора, і брати участь в розслідуванні справи, підвищуючи шанси на встановлення істини.
Також нормами чинного кримінального процесуального кодексу законодавчо передбачена можливість та особливості проведення допиту та одночасного допиту осіб, у тому числі за участю особи, яка її ініціювала, та (або) її захисника чи представника, зокрема указані вимоги закріплені в ст.ст. 223, 224, 225 КПК України. При цьому КПК не містить застереження щодо обмеження кількості проведених допитів в якості свідка, не обмежено право на проведення додаткового чи/або одночасного допиту у кримінальному провадженні.
Так, відповідно до ст. 93 КПК України сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів. Ініціювання стороною захисту, потерпілим, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, проведення слідчих (розшукових) дій здійснюється шляхом подання слідчому, прокурору відповідних клопотань, які розглядаються в порядку, передбаченому статтею 220 цього Кодексу.
Постанова слідчого, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій може бути оскаржена слідчому судді.
Відповідно до ч. 1 ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Згідно з ч. 5 та 6 ст. 223 КПК України у разі отримання під час проведення слідчої (розшукової) дії доказів, які можуть вказувати на невинуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, слідчий, прокурор зобов`язаний провести відповідну слідчу (розшукову) дію в повному обсязі, долучити складені процесуальні документи до матеріалів досудового розслідування та надати їх суду у випадку звернення з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру або клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності. Слідча (розшукова) дія, що здійснюється за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, проводиться за участю особи, яка її ініціювала, та (або) її захисника чи представника, крім випадків, коли через специфіку слідчої (розшукової) дії це неможливо або така особа письмово відмовилася від участі в ній.
Із змісту роз`яснень, що містяться у п. 6 Узагальнень Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ Про практику розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність органів досудового розслідування чи прокурора під час досудового розслідування від 12.01.2017 № 9-49/0/4-17 вбачається, що під час розгляду скарг на відмову слідчого, прокурора у проведенні слідчих (розшукових) дій, слідчий суддя, враховуючи завдання кримінального провадження, має встановити, чи була така відмова обґрунтованою та належним чином мотивованою, і чи в результаті її прийняття не були порушені права сторони захисту. Крім цього, оцінці підлягає і саме клопотання учасника кримінального провадження на предмет його обґрунтованості та доцільності.
З урахуванням наведеного, слідчий суддя дійшов висновку про задоволення скарги та скасування постанови про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_3 про проведення слідчих дій - допиту свідка ОСОБА_6 .
На підставі викладеного, керуючись ст. 303, 305-307, 309, 376, 220 КПК України, слідчий суддя,-
УХВАЛИВ:

Скаргу задовольнити.
Скасувати постанову слідчого Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві ОСОБА_5 від 19.10.2021 у кримінальному провадженні № 0000442 від 03.09.2021 про відмову в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_3 про допит свідка ОСОБА_6 .
Зобов`язати слідчого Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Полтаві, який здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000442 від 03.09.2021, провести за участю захисника ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 допит свідка: ОСОБА_6 .
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1