ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/266/21Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Справа № 697/2212/13-к Категорія: ч. 1 ст. 119 КК України Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря судового засідання за участі: прокурора захисника ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 на ухвалу Черкаського районного суду Черкаської області від 29 січня 2021 року, якою кримінальне провадження № 0000511 від 01.07.2013 щодо ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України передано до Черкаської обласної прокуратури для організації та передачі до Російської Федерації через Офіс Генерального прокурора України,

в с т а н о в и в :

В провадженні Черкаського районного суду Черкаської області перебувало кримінальне провадження № 0000511 щодо ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України.
02.12.2020 прокурор Канівського відділу Золотоніської місцевої прокуратури ОСОБА_10 звернувся до Черкаського районного суду Черкаської області з клопотанням про передачу кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України до Російської Федерації через Офіс Генерального прокурора України, для подальшого кримінального переслідування останнього, як громадянина Російської Федерації.

Ухвалою Черкаського районного суду Черкаської області від 29.01.2021 кримінальне провадження № 0000511 від 01.07.2013 щодо ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України, передано до Черкаської обласної прокуратури для організації та передачі до Російської Федерації через Офіс Генерального прокурора України.

В апеляційній скарзі перший заступник керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 просить ухвалу Черкаського районного суду Черкаської області від 29.01.2021 скасувати через істотне порушення кримінального процесуального закону та призначити новий розгляд у суді першої інстанції у тому ж його складі.

Прокурором зазначено, що за результатами розгляду клопотання про видачу (екстрадицію) та запиту МЮУ щодо ОСОБА_9 , Генеральною прокуратурою РФ 15.10.2020 у видачі (екстрадиції) останнього відмовлено, у зв`язку з наявністю у нього громадянства РФ. Крім того, центральним органом РФ висловлено прохання щодо направлення до її компетентних органів кримінального провадження щодо ОСОБА_9 у порядку перейняття кримінального переслідування.

У зв`язку з чим під час судового засідання кримінального провадження щодо ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 119 КК України стороною обвинувачення заявлено клопотання про підготовку судом клопотання про передачу даного кримінального провадження до РФ.

Проте, Черкаським районним судом Черкаської області, в порушення ст. 599 КПК України, без винесення відповідного клопотання, постановлено ухвалу, якою зобов`язано Черкаську обласну прокуратуру організувати передачу матеріалів кримінального провадження щодо ОСОБА_9 до РФ через Офіс Генерального прокурора. Таке рішення, на думку прокурора, суперечить порядку встановленому КПК України, міжнародним договорам, ратифікованим Україною, та Інструкції про порядок здійснення міжнародного співробітництва з питань взаємної правової допомоги, видачі правопорушників (екстрадиції), передачі (прийняття) засуджених осіб, виконання вироків та інших питань міжнародного судового співробітництва у кримінальному провадженні під час судового провадження, затвердженої наказом МЮУ від 19.08.2019 № 2599/5, зареєстрованої в МЮУ 22.09.2019 № 956/33927.

Зазначає, що відповідно до ст.ст. 599, 600 КПК України, Конвенції про правову і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 року, Європейської конвенції про передачу провадження у кримінальних справах 1972 року, ЗУ від 02.09.1995 № 339/95-ВР «Про приєднання України до Європейської конвенції про передачу провадження у кримінальних справах», Інструкції про порядок здійснення міжнародного співробітництва з питань взаємної правової допомоги, видачі правопорушників (екстрадиції), передачі (прийняття) засуджених осіб, виконання вироків та інших питань міжнародного судового співробітництва у кримінальному провадженні під час судового провадження, суд України, у провадженні якого знаходиться кримінальна справа (провадження), за наявності підстав та у випадках, передбачених для передання кримінального провадження компетентному органу іноземної держави, складає клопотання про передання кримінального провадження за змістом та формою, передбаченими Кримінальним процесуальним кодексом України, міжнародним договором України та Інструкцією. Суд України надсилає клопотання про передання кримінального провадження разом з доданими до нього документами до МЮУ через міжрегіональне управління.

Акцентує увагу на тому, що оскільки судом постановлена ухвала, яка не передбачена КПК України і в такий спосіб Черкаський районний суд Черкаської області фактично завершив судовий розгляд кримінального провадження і передав його до Черкаської обласної прокуратури для виконання певних дій, сторона обвинувачення має права її оскаржувати, що узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 23.05.2018 у справі № 243/6674/17-к.

Ще раз звертає увагу на те, що рішення про передачу кримінального провадження щодо ОСОБА_9 у порядку перейняття кримінального переслідування до компетентних органів іноземної країни пов`язане саме з його судовим розглядом, а не з виконанням певних процесуальних дій.

Будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце апеляційного розгляду в судове засідання не з`явились потерпілі ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та представник потерпілих адвокат ОСОБА_14 , які про поважні причини свого неприбуття не повідомили, що, з огляду на положення ч. 4 ст. 405 КПК України, не перешкоджає апеляційному розгляду по суті заявлених прокурором вимог.
Заслухавши доповідь судді, думки прокурора в підтримку апеляційної скарги в повному обсязі з наведених в ній доводів, захисника ОСОБА_7 , який у вирішення апеляційних вимог прокурора поклався на розсуд суду, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши і перевіривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 належить до задоволення.
За змістом ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Статтею 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, передбаченою п. 3 ч. 1 ст. 409, ст. 412 КПК України, є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, тобто таке порушення, яке перешкодило чи могло перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 599 КПК України, клопотання слідчого, погоджене з прокурором, прокурора або суду про передання кримінального провадження компетентному органу іншої держави розглядається уповноваженим (центральним) органом України протягом двадцяти днів з моменту надходження. Незакінчене кримінальне провадження може бути передане іншій державі за умови, що видача особи, яка підлягає притягненню до кримінальної відповідальності, неможлива або у видачі такої особи Україні відмовлено.

Статтею 600 КПК України передбачено зміст та форму клопотання про передання кримінального провадження з посиланням на те, що вони повинні відповідати вимогам КПК України та відповідних міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідні вимоги щодо порядку, форми, змісту клопотання про передання кримінального провадження, необхідних документів та мови, передбачені також Конвенцією про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 року та Європейською конвенцією про передачу провадження у кримінальних справах 1972 року.

Статтею 13 наведеної вище Конвенції передбачено процедуру передачі відповідного клопотання уповноваженим органам.

Законом України від 02.09.1995 № 339/95-ВР «Про приєднання України до Європейської конвенції про передачу провадження у кримінальних справах 1972 року» чітко визначено, що органами, на які покладаються повноваження щодо реалізації ст. 13 Конвенції, є Міністерство юстиції України (щодо клопотань судів) і Генеральна прокуратура України (щодо клопотань органів досудового слідства).

Крім того Розділом VІІ Інструкції про порядок здійснення міжнародного співробітництва з питань взаємної правової допомоги, видачі правопорушників (екстрадиції), передачі (прийняття) засуджених осіб, виконання вироків та інших питань міжнародного судового співробітництва у кримінальному провадженні під час судового провадження, затвердженої наказом Міністра юстиції України від 19.08.2019 № 2599/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 22.09.2019 № 956/33927 передбачено, що суд України, у провадженні якого знаходиться кримінальна справа (провадження), за наявності підстав та у випадках, передбачених міжнародним договором України, для передання кримінального провадження компетентному органу іноземної держави, складає клопотання про передання кримінального провадження за змістом та формою, передбаченими КПК України, міжнародним договором України та цією Інструкцією.

Як встановлено в ході апеляційного перегляду оскаржуваного судового рішення, в провадженні Канівського міськрайонного суду Черкаської області перебувало кримінальне провадження № 0000511 щодо ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України.

Оскільки ОСОБА_9 на виклики у судові засідання не з`являвся, 07.05.2014 ухвалою Канівського міськрайонного суду Черкаської області його оголошено в розшук, а провадження зупинено на підставі ст. 335 КПК України. 15.01.2019 ухвалою цього ж суду до ОСОБА_9 застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою. У подальшому в базах даних ASF Генерального секретаріату Інтерполу опубліковано «Червоне оповіщення» щодо міжнародного розшуку ОСОБА_9 з метою його арешту та екстрадиції.

У зв`язку з надходженням інформації сектору міжнародного поліцейського співробітництва ГУНП в Черкаській області про затримання 12.07.2019 ОСОБА_9 в м. Сургут РФ, 18.07.2019 судом підготовлено клопотання про видачу (екстрадицію) ОСОБА_9

16.06.2020 Черкаським апеляційним судом змінено підсудність кримінального провадження щодо ОСОБА_9 та передано його на розгляд Черкаському районному суду Черкаської області.

За результатами розгляду клопотання про видачу (екстрадицію), Генеральною прокуратурою РФ відмовлено через наявність у ОСОБА_9 громадянства РФ.

Оскільки центральним органом РФ висловлено прохання щодо направлення до її компетентних органів кримінального провадження щодо ОСОБА_9 у порядку перейняття кримінального переслідування, прокурором Канівського відділу Золотоніської місцевої прокуратури ОСОБА_10 заявлено клопотання про підготовку клопотання про передачу кримінального провадження до РФ.

Аналізуючи зміст ухвали Черкаського районного суду Черкаської області від 29.01.2021, колегія суддів вважає, що суд, всупереч вимог КПК України та міжнародного договору України, безпідставно не склав клопотання відповідного змісту, а постановив лише ухвалу, якою поклав на обласну прокуратуру, а не на Міністерство Юстиції України (його регіональний підрозділ) обов`язок передання кримінального провадження щодо ОСОБА_9 до РФ.

Судом не враховано, що саме МЮУ опрацьовує клопотання суду України про передання кримінального провадження щодо наявності в ньому необхідної інформації, належного оформлення документів, дотримання умов, визначених КПК України та міжнародним договором України, після чого направляє його компетентному органу іноземної держави.

З огляду на наведене, колегія суддів приходить до висновку, що вирішуючи клопотання прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_10 про передачу кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_9 до РФ, яке також не в повному обсязі відповідає наведеним вище положенням, суд першої інстанції, в провадженні якого перебуває кримінальне провадження № 0000511, мав би керуватися ст.ст. 599, 600 КПК України, які передбачають порядок, умови та форму передання кримінального провадження компетентному органу іншої держави.

Виходячи із передбачених ст. 7 КПК України загальних засад кримінального провадження, положень ст.ст. 409, 412, 415 КПК України, колегія суддів дійшла висновку про те, що постановлена Черкаським районним судом Черкаської області ухвала від 29.01.2021 щодо ОСОБА_9 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції, в межах заявлених прокурором апеляційних вимог та повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду скарги на судове рішення, передбачених п. 6 ч. 1 ст. 407 КПК України.
Під час нового розгляду суду першої інстанції необхідно усунути наведені порушення, перевірити апеляційні доводи прокурора, дати їм правову оцінку та постановити рішення, яке б відповідало критеріям, передбаченим ст. 370 КПК України, з урахуванням положень КПК України та міжнародних договорів.

Керуючись ст.ст. 404, 405, п. 6 ч. 1 ст. 407, ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 задовольнити.
Ухвалу Черкаського районного суду Черкаської області від 29 січня 2021 року, якою кримінальне провадження № 0000511 від 01.07.2013 щодо ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 119 КК України передано до Черкаської обласної прокуратури для організації та передачі до Російської Федерації через Офіс Генерального прокурора України, скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді