У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29.12.2020 Справа №607/22323/20

Провадження 1-кс/607/9235/2020

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора відділу Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_3 розглянувши у судовому засіданні в залі суду, в місті Тернополі клопотання керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей та документів, які містять банківську таємницю -

ВСТАНОВИВ:

Слідчим управлінням Головного управління ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000014 від 11.02.2020 за фактом ухилення від сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування чи страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, та ухилення від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.1 ст.212- 1 КК України.

Керівник Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, які містять банківську таємницю в рамках кримінального провадження №0000014 від 11 лютого 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212, ч.1 ст.212- 1 КК України.

В судовому засіданні прокурор відділу Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_3 клопотання підтримав з підстав викладений в клопотанні та просив задовольнити.

Представник АТ КБ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " в судове засідання не з`явився, хоча про час та місце був повідомлений належним чином.

Відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Враховуючи вимоги ст. ст. 28 та 163 КПК України, приймаючи до уваги розумні строки кримінального провадження, слідчий суддя вважає за можливе проводити розгляд клопотання за відсутності осіб, які не з`явились.

Вивчивши доводи клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як зазначено у клопотанні, ухвалою слідчого судді Сихівського районного суду міста Львова ОСОБА_6 № 1-кс/464/221/20 від 10.02.2020 за результатами розгляду заяви ОСОБА_7 , зобов`язано службову особу ІНФОРМАЦІЯ_2 внести до ЄРДР відомості за заявою ОСОБА_7 від 03.02.2020 про вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.1 ст.212-1 КК України. Згідно заяви ОСОБА_7 встановлено, що ОСОБА_5 , шляхом не відображення у книзі обліку доходів і витрат сум доходу, ухилився від сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування чи страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та ухилився від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування.

В ході розслідування вказаного кримінального провадження, з метою отримання доказів щодо незаконної діяльності ОСОБА_5 та встановлення сум перерахованих грошових коштів на його рахунки, виникла необхідність у здійсненні тимчасового доступу до документів, що містять банківську таємницю.

19.03.2020 проведено огляд бази даних ДФС України, а саме АІС «Податковий Блок», за результатами огляду встановлено, що ОСОБА_5 має відкриті рахунки у АТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », а саме:

- НОМЕР_2 , відкритий у західному ГРУ АТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » м. Львів;

- НОМЕР_3 , відкритий у західному ГРУ АТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » м. Львів.

Відомості про рух коштів по вказаних рахунках, банківських картках, документи щодо їх відкриття і використання та інші документи, що містять банківську таємницю мають доказове значення по кримінальному провадженні, зокрема для встановлення обставин проведених операцій та господарської діяльності ОСОБА_5 з 01.01.2017 по даний час, в тому числі перерахування коштів на його рахунки за надані послуги, внесення грошових коштів на банківські рахунки, їх подальше використання.

Слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області за вих. №957/19-97-04-01 від 05.05.2020 на адресу ОСОБА_5 надіслано запит про надання відомостей про рух коштів по вищевказаних рахунках.

Так, 25.05.2020 за вх. №97/10-3 від ОСОБА_5 надійшла відповідь, в якій зазначено, що процедура та порядок надання документів та їх копій стороні кримінального провадження, передбачена лише главою 15 (Тимчасовий доступ до речей і документів) КПК України, стаття 159 якого, передбачає можливість надання документів і їх копій виключно у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею.

Крім цього, ІНФОРМАЦІЯ_4 за вих. №1453/10/19-97-03-01 від 02.11.2020 на адресу ІНФОРМАЦІЯ_5 надіслано запит про надання інформації про проведені перевірки ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період діяльності з 01.01.2017 по даний час, результати таких перевірок, їх оскарження, сплату донарахованих сум податків та штрафних санкцій; копії актів перевірок та прийнятих податкових повідомлень-рішень, наявних документів, що підтверджують такі факти, документів про їх оскарження та результатів розгляду таких скарг.

11.11.2020 за вх. № 761/10 у відповідь на вищевказаний запит ІНФОРМАЦІЯ_5 повідомило про те, що документальні перевірки з дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, по ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) протягом 2017-2020 років не проводились.

В обґрунтування поданого клопотання, прокурор вказав, що відомості про рух коштів по вказаних номерах рахунку, банківських карток, документи щодо їх відкриття і використання, та інші документи, що містять банківську таємницю, мають доказове значення по кримінальному провадженні, зокрема для встановлення обставин проведених операцій та господарської діяльності ОСОБА_5 з 01.01.2017 року по даний час, в тому числі перерахування коштів на його рахунки за надані послуги, внесення грошових коштів на банківські рахунки, їх подальше використання.

Згідно ч.1 п.3 ст.23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» проведення стосовно адвоката слідчих дій, що можуть проводитися виключно з дозволу суду, здійснюється на підставі судового рішення, ухваленого за клопотанням Генерального прокурора, його заступників, прокурора АР Крим, області, міста Києва та міста Севастополя.

Як вбачається із долучених до клопотання документів, ОСОБА_5 , відносно якого подане клопотання, є адвокатом.
Як визначено в ч. 1 ст. 160 КК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Відповідно до положень ч.2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються:

1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання;

2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати;

4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні;

6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю;

7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Згідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Отже, документи тимчасовий доступ, до яких просить надати слідчий, що перебувають у володінні ПАТ КБ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », становлять банківську таємницю, відтак, належать до охоронюваної законом таємниці.

Згідно ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ч. ч. 3,4,5 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням. Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

За результатами розгляду клопотання, а також виходячи із доданих до клопотання документів, слідчий суддя вважає, що прокурором не доведено, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 212, ч.1 ст. 212-1 КК України, що давало б законні підстави застосувати такий захід забезпечення кримінального провадження як надання тимчасового доступу до речей та документів, які становлять банківську таємницю.

Крім цього, прокурором не обґрунтовано та не доведено, яке значення має інформація, що становить банківську таємницю для розслідування кримінального провадження, в той час як зазначення у клопотанні про те, що встановлення сум перерахованих коштів на рахунки ОСОБА_5 , а також рух коштів по рахункам ОСОБА_5 з метою встановлення обставин проведених операцій та господарської діяльності ОСОБА_5 з 01.01.2017 року по даний час має доказове значення у кримінальному провадженні є надто невизначеним та узагальненим обґрунтуванням необхідності розкриття банківської таємниці за тривалий період часу, зокрема починаючи із 2017 року.

Так, прокурором не конкретизовано за якими епізодами, на його думку протиправної діяльності, проводиться досудове розслідування, не вказано при отриманні яких доходів, від кого та у який період часу ОСОБА_5 не сплачено обов`язкових до сплати податків та зборів.

Прокурором не вказано, чи досліджувалась Книга обліку доходів і витрат ОСОБА_5 з приводу отриманих доходів від ОСОБА_7 , не вказано яким саме чином ОСОБА_7 сплачував кошти ОСОБА_5 , в яких сумах та у які дні.

Крім цього, прокурором не обґрунтовано чому неможливо отримати відомості про сплачені податки, збори та інші обов`язкові платежі здійснені ОСОБА_5 в зв`язку із отриманням доходу від ОСОБА_7 безпосередньо від податкових органів та відповідних фондів в користь яких мали сплачуватись такі податки чи інші обов`язкові платежі. Прокурором не вказано, чи звертався орган досудового розслідування до відповідних податкових органів та відповідних фондів про надання такої інформації у добровільному порядку та у зв`язку із чим існує необхідність у розкритті саме банківської таємниці за такий значний період часу.

За вказаних обставин слідчий суддя вважає клопотання про надання тимчасового доступу до речей та документів, які становлять банківську таємницю є необґрунтованим та не підлягає до задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.159-163 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

У задоволенні клопотання керівника Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, які містять банківську таємницю відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1