Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/124/21 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.01.2021 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому матеріали клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, якою
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Новоукраїнка, Кіровоградської області, раніше неодноразово судимого, - останній раз засудженого 04.06.2020 вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.360, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до позбавлення волі на строк 6 років 1 місяць,
відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 26.01.2020 по 06.08.2020.

Рішення мотивоване тим, що злочини за які ОСОБА_7 засуджений за вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області 04.06.2020 були вчинені починаючи з 29.01.2018, тобто під час дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VІІІ не може бути застосована до нього а тому, а тому заява про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VІІІ), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі не може бути застосована.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою задовольнити його клопотання - зарахувати у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 26.01.2020 по 06.08.2020.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що судом першої інстанції не враховано, що він знаходився в установі попереднього ув`язнення та згідно з вимогами КПК України при наявності вироку який підпадає під застосування ч.5 ст.72 КК України в подальшому було застосовано ч. 4 ст. 70 КК України.

На думку апелянта у разі застосування ч. 4 ст. 70 КК України у відповідності до ч.5 ст.72 КК України зараховується весь термін попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів ОСОБА_7 клопотання вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 04.06.2020 ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.360, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до позбавлення волі на строк 6 років 1 місяць.

Згідно ухвали Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 28.08.2020 строк покарання за даним вироком рахувати з 04.06.2020. У відповідності до ч. 5ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 28.08.2015 по 04.07.2016, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 30.01.2019 до набрання вироком законної сили, з розрахунку день за день.

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Таким чином, враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження, правовий висновок ВП ВС, а також те, що

ОСОБА_7 , за останнім вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 04.06.2020- скоїв злочини починаючи з 29.01.2018, тобто після 21.06.2017 року.

За таких підстав, колегія суддів погоджується з думкою суду першої інстанції про те, що строк попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили не може зараховуватися за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції, що діяла до 20.06.2017 року включно (день за два), а зараховується день за день.

Що стосується доводів ОСОБА_7 , стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, необхідно зазначити наступне.
Як вже зазначалось обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 злочини скоїв після скасування дії Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, колегія судді вважає необґрунтованими доводи ОСОБА_7 стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також не можуть бути враховано доводи ОСОБА_7 стосовно застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, оскільки при призначенні остаточного покарання останньому лише частково приєднано не відбуте покарання за вироком вироком Новоуркаїнського районного суду Кіровоградської області від 26.12.2019 року , а не повністю.
За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те апеляційну скаргу ОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, необхідно залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, якою ОСОБА_7 відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4