Справа № 761/9058/20
Провадження № 1-кс/761/5764/2020
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 квітня 2020 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участі секретаря ОСОБА_2 розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0003164 від 05.07.2019 за ч. 4 ст. 187 КК України, ст. 257 КК України,-
ВСТАНОВИВ:
Адвокат ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 звернувся до Шевченківського районного суду з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) у кримінальному провадженні №0003164 від 05.07.2019 за ч. 4 ст. 187 КК України, ст. 257 КК України.
Клопотання мотивоване тим, що у СУ ГУНП Київської області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0003164 від 05.07.2019 за ч. 4 ст. 187 КК України, ст. 257 КК України.
Згідно матеріалів клопотання, ОСОБА_5 підозрюється у тому, що у складі банди він здійснив 5 розбійних нападів на маєтки громадян у Київській області, а саме - 05.07.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_6 і ОСОБА_7 ( АДРЕСА_2 ), 11.08.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_8 ( АДРЕСА_3 ), 26.09.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_9 ( АДРЕСА_4 ), 08.11.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_10 та ОСОБА_11 ( АДРЕСА_5 ) та 09.12.2019. він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_12 та ОСОБА_13 ( АДРЕСА_6 ).

Адвокат зазначає, що, ОСОБА_4 зазначених злочинів не вчиняв, у складі жодної банди не перебував, у місцях вчинення злочинів у відповідні дати не перебував

ОСОБА_5 підозрюється у тому, що у складі банди він нібито здійснив 5 розбійних нападів на маєтки громадян у Київській області, а саме - 05.07.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_6 і ОСОБА_7 ( АДРЕСА_2 ), 11.08.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_8 ( АДРЕСА_3 ), 26.09.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_9 ( АДРЕСА_4 ), 08.11.2019 він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_10 та ОСОБА_11 ( АДРЕСА_5 ) та 09.12.2019. він нібито здійснив розбійний напад на ОСОБА_12 та ОСОБА_13 ( АДРЕСА_6 ).

Однак, ОСОБА_4 у місцях вчинення злочинів не перебував у дати їх вчинення. Окрім цього, безпосередньо у час вчинення інкримінованих злочинів ОСОБА_4 міг користуватися мобільним телефоном, що вказує на можливість відстеження його місця знаходження у цей час.

Місце перебування мобільного телефону підозрюваного та факти здійснення ним з`єднань із іншими абонентами в час вчинення інкримінованих йому розбійних нападів можна встановити за допомогою речей і документів, про тимчасовий доступ до яких я заявив клопотання, а саме - відомостей в електронному та роздрукованому вигляді про вхідні та вихідні дзвінки абонента телефонного номеру НОМЕР_2 із зазначенням дати, часу, типу з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS-повідомлення), в тому числі сервісних та службових, вихід в мережу Інтернет, GPRS-трафік), тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій із зазначенням їх адрес, а також адрес місця перебування кожного із абонентів в момент кожного вхідного та вихідного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора ІМЕІ, з урахуванням нульових з`єднань базових абонентів, службових та сервісних SMS, номерів контрагентів по цих з`єднаннях, інформацію про власників абонентських номерів, якщо телекомунікаційні послуги надаються з оформленням договірних відносин у час вчинення інкримінованих підозрюваному злочинів, тобто у наступні періоди:

1)з 00 год. 00 хв. 04.07.2019 до 23 год. 59 хв. 06.07.2019.
2)з 00 год. 00 хв. 11.08.2019 до 23 год. 59 хв.12.08.2019.
3)з 00 год. 00 хв. 26.09.2019 до 23 год. 59 хв.27.09.2019.
4)з 00 год. 00 хв. 08.11.2019 до 23 год. 59 хв. 09.11.2019.
5)з 00 год. 00 хв. 09.12.2019 до 23 год. 59 хв. 10.12.2019.
Відповідно до пред`явленої підозри від 21.01.2020 дії ОСОБА_4 кваліфікуються як участь у озброєній банді з метою нападу на окремих осіб, а також вчинюваних нею нападах, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 257 КК України, а також як напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний з проникненням у житло, застосуванням насильства, небезпечним для життя чи здоров`я особи, яка зазнала нападу, вчиненому організованою групою, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.187 КК України..
Відповідно до усних пояснень підозрюваного ОСОБА_5 , наданих адвокату під час побачення, його номер телефону НОМЕР_2 (оператор мобільного зв`язку Водафон).
Отже, у мобільного оператора « ІНФОРМАЦІЯ_2 » відповідно до ліцензійних умов діяльності у сфері надання послуг рухомого телефонного зв`язку на базі стандарту GSM зберігається інформація про використані абонентами послуги.
Отримані та належним чином посвідчені документи (копії електронних документів) можуть бути використані як документи (письмові докази) з метою перевірки викладеної у документах сторони обвинувачення інформації для спростування або підтвердження інформації про перебування ОСОБА_4 на місцях вчинення злочинів у час їх вчинення.
У випадку, якщо за допомогою документів, про тимчасовий доступ до яких я заявив клопотання, буде встановлено, що абонентський номер ОСОБА_4 не контактував із абонентськими номерами НОМЕР_3 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_14 ) та НОМЕР_4 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_15 ). - то його вина в участі у банді та у вчиненні розбійних нападів буде спростована
У судове засідання адвокат ОСОБА_3 не з`явився, про дату, час та місце судового розгляду був належним чином повідомлений, подав клопотання про розгляд клопотання без його участі, зазначив, що клопотання підтримує та просить його задовольнити повністю.
Вивчивши матеріали клопотання та додані до нього матеріали, вважаю, що клопотання підлягає задоволенню частково з наступних підстав.
Відповідно до ст. 93 КПК України визначено, що збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження, потерпілим, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, у порядку, передбаченому цим Кодексом.
Сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.
Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу (ч. 1 ст. 160 КПК України).
Відповідно до ч. 1 ст. 132 КПК України, визначено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.
Згідно з ч 4 цієї ж статті передбачено, що для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Відповідно до п. 7, 8 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в документах, належить інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікаційних послуг, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» встановлено, що охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України. Зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.
Згідно ст. 34 цього ж Закону, інформація про споживача та про телекомунікаційні послуги, що він отримав, може надаватись у випадку і в порядку визначених законом. В інших випадках зазначена інформація може поширюватися лише за наявності письмової згоди споживача.
Згідно ст.39 Закону України «Про телекомунікації», оператори телекомунікацій зобов`язані зберігати записи про надані телекомунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надавати інформацію про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.
Положеннями ст. ст. 159-162 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до документів, у тому числі, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Відповідно до ч. 1, 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення. Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Відповідно до ст. 164 КПК України в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів має бути зазначено: прізвище, ім`я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів; дата постановлення ухвали; положення закону, на підставі якого постановлено ухвалу; прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи або найменування юридичної особи, які мають надати тимчасовий доступ до речей і документів; назва, опис, інші відомості, які дають можливість визначити речі і документи, до яких повинен бути наданий тимчасовий доступ; розпорядження надати (забезпечити) тимчасовий доступ до речей і документів зазначеній в ухвалі особі та надати їй можливість вилучити зазначені речі і оригінали або копії документів, якщо відповідне рішення було прийнято слідчим суддею, судом; строк дії ухвали, який не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали; положення закону, які передбачають наслідки невиконання ухвали слідчого судді, суду.
Відповідно до п. 7, 8 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в документах, належить інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікаційних послуг, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» встановлено, що охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України. Зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.
Згідно ст. 34 цього ж Закону, інформація про споживача та про телекомунікаційні послуги, що він отримав, може надаватись у випадку і в порядку визначених законом. В інших випадках зазначена інформація може поширюватися лише за наявності письмової згоди споживача.
Згідно ст.39 Закону України «Про телекомунікації», оператори телекомунікацій зобов`язані зберігати записи про надані телекомунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надавати інформацію про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.
Згідно практики Європейського суду з прав людини під поняттям необхідності слід розуміти, що втручання відповідає нагальній суспільній необхідності та що воно пропорційне з правомірною метою, яку планується досягти (п. 67 справи «ОЛССОН (OLSSON) проти Швеції», п. 44 справи «Камензинд проти Швейцарії» та інші).
Також, з метою дотримання принципу верховенства права, органи влади повинні вживати усіх розумних і доступних їм заходів для забезпечення збирання та збереження доказів, які стосуються події злочину. Це не є обов`язком досягнення результату, але обов`язком вжиття заходів. Зазначені усталені принципи були висловлені, у тому числі, у справах: «Холодков і Холодкова проти України» (заява 29697/08, рішення від 07 травня 2015 року), «Сердюк проти України» (заява 61876/08, рішення від 12 березня 2015 року), «Мащенко проти України» (заява №42279/08, рішення від 11 червня 2015 року).
Враховуючи, що органом досудового розслідування здійснюється розслідування кримінального провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України, отримання вказаної вище інформації має суттєве значення для встановлення істотних обставин кримінального правопорушення, а іншим чином витребувати дану інформацію неможливо, слідчий суддя вважає, що вказані захисником у клопотанні документи можуть бути використані як докази у даному кримінальному провадженні.
Слідчим суддею встановлено, що зазначені в клопотанні обставини та надані до нього докази дають достатньо підстав вважати, що неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою вказаних документів, у зв`язку з чим необхідно надати до вказаних документів тимчасовий доступ з можливістю вилучення їх копій.
Приймаючи до уваги вищевикладене та враховуючи, що дана інформація міститься у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_7 ) та може бути використана як доказ під час досудового розслідування кримінального провадження, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню.
Разом із тим, слідчий суддя не знаходить правових підстав для задоволення клопотання в частині розкриття змісту SMS-повідомлень, оскільки вирішення вказаного питання належить до коментанції слідчого судді апеляційного суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування в порядку розгляду клопотань щодо негласних слідчих дій, передбаченому ст. 247 КПК України.
Керуючись вимогами ст. ст. 132, 159, 163 КПК України, слідчий суддя,
У Х В А Л И В :
Клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 »- задовольнити частково.
Надати адвокату ОСОБА_3 доступ до документів, які знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_7 ) а саме відомостей в електронному та роздрукованому вигляді про вхідні та вихідні дзвінки абонента телефонного номеру НОМЕР_2 із зазначенням дати, часу, типу з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS-повідомлення(без розкриття їх змісту)), в тому числі сервісних та службових, вихід в мережу Інтернет, GPRS-трафік), тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій із зазначенням їх адрес, а також адрес місця перебування кожного із абонентів в момент кожного вхідного та вихідного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора ІМЕІ, з урахуванням нульових з`єднань базових абонентів, службових та сервісних SMS, номерів контрагентів по цих з`єднаннях, інформацію про власників абонентських номерів, якщо телекомунікаційні послуги надаються з оформленням договірних відносин, у наступні періоди:
1)з 00 год. 00 хв. 04.07.2019 до 23 год. 59 хв. 06.07.2019.
2)з 00 год. 00 хв. 11.08.2019 до 23 год. 59 хв.12.08.2019.
3)з 00 год. 00 хв. 26.09.2019 до 23 год. 59 хв.27.09.2019.
4)з 00 год. 00 хв. 08.11.2019 до 23 год. 59 хв. 09.11.2019.
5)з 00 год. 00 хв. 09.12.2019 до 23 год. 59 хв. 10.12.2019.
Надати адвокату ОСОБА_3 доступ до документів, які знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_7 ) а саме в електронному вигляді та виготовити на паперовому носії документи із відомостями про вхідні та вихідні дзвінки абонента телефонного номеру НОМЕР_2 із зазначенням дати, часу, типу з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS-повідомлення (без розкриття їх змісту), в тому числі сервісних та службових, вихід в мережу Інтернет, GPRS-трафік), тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій із зазначенням їх адрес, а також адрес місця перебування кожного із абонентів в момент кожного вхідного та вихідного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора ІМЕІ, з урахуванням нульових з`єднань базових абонентів, службових та сервісних SMS, номерів контрагентів по цих з`єднаннях, інформацію про власників абонентських номерів, якщо телекомунікаційні послуги надаються з оформленням договірних відносин, у наступні періоди:
1)з 00 год. 00 хв. 04.07.2019 до 23 год. 59 хв. 06.07.2019.
2)з 00 год. 00 хв. 11.08.2019 до 23 год. 59 хв.12.08.2019.
3)з 00 год. 00 хв. 26.09.2019 до 23 год. 59 хв.27.09.2019.
4)з 00 год. 00 хв. 08.11.2019 до 23 год. 59 хв. 09.11.2019.
5) з 00 год. 00 хв. 09.12.2019 до 23 год. 59 хв. 10.12.2019.
Надати адвокату ОСОБА_3 доступ до документів, які знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_7 ), а саме відомостей в електронному та роздрукованому вигляді про вхідні та вихідні дзвінки абонента телефонного номеру НОМЕР_2 , а саме відомостей в електронному та роздрукованому вигляді щодо дати, часу, типу з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS-повідомлення (без розкриття їх змісту), тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій із зазначенням їх адрес, а також адрес місця перебування кожного із абонентів в момент кожного вхідного та вихідного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора ІМЕІ, з урахуванням нульових з`єднань базових абонентів, з мобільних терміналів, котрі користувались номером мобільного оператора НОМЕР_2 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_4 ) в період часу з 00 год. 00 хв. 01.01.2019 по 23 год. 59 хв. 20.01.2020 тільки із абонентом за номером НОМЕР_3 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_14 ) та НОМЕР_4 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_15 )

Надати адвокату ОСОБА_3 доступ до документів, які знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , АДРЕСА_7 ),ІНФОРМАЦІЯ_3 в електронному вигляді та виготовити на паперовому носії документи із відомостями щодо дати, часу, типу з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS-повідомлення (без розкриття їх змісту), тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій із зазначенням їх адрес, а також адрес місця перебування кожного із абонентів в момент кожного вхідного та вихідного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора ІМЕІ, з урахуванням нульових з`єднань базових абонентів, з мобільних терміналів, котрі користувались номером мобільного оператора НОМЕР_2 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_4 ) в період часу з 00 год. 00 хв. 01.01.2019 по 23 год. 59 хв. 20.01.2020 тільки із абонентом за номером НОМЕР_3 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_14 ) та НОМЕР_4 (номер телефону підозрюваного ОСОБА_15 ).

В задволенні решти вимог клопотання - відмовити.

Строк дії ухвали не може перевищувати двох місяців з дня її постановлення.
Роз`яснити особі, у володінні якої перебувають речі та документи, що відповідно до ч. 1 ст. 166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя ОСОБА_1