УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

5 березня 2020 року м. Миколаїв
Миколаївський апеляційний суд у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали судового провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Арбузинського районного суду Миколаївської області від 28 жовтня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого про застосування до нього положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_6

встановив:
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
В апеляційній скарзі засуджений просить ухвалу суду скасувати та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 30.11.2018 року по 24.06.2019 року у строк покарання з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавленням волі.

Короткий зміст ухвали.
Ухвалою суду в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавленням волі, відмовлено.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі засуджений вказує, що не згоден з ухвалою Арбузинського районного суду Миколаївської області від 28.10.2019 року.
Вважає, що судом першої інстанції при визначенні строку покарання необхідно було зарахувати йому строк попереднього ув`язнення, а саме період з 30.11.2018 року по 24.06.2019 року у строк покарання з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавленням волі.

Обставини встановлені судом першої інстанції обставини.
17 жовтня 2019 року до Арбузинського районного суду Миколаївської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування до нього положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Ухвалою Арбузинського районного суду Миколаївської області від 28.10.2019 року відмовлено у задоволенні вказаного клопотання.

Відмовляючи в задоволенні клопотання суд першої інстанції зазначив, що якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у виді позбавлення волі здійснюється із розрахунку день за день.

Оскільки ОСОБА_5 вчинив злочин 13 листопада 2018 року, тому строк його попереднього ув`язнення не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання у виді позбавлення волі із розрахунку день за два і вже зарахований вироком із розрахунку один день за день.

Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора про безпідставність доводів апелянта та необхідність залишення ухвали суду без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що вона не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 року набув чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, яким до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Ухвалюючи 24 травня 2019 року вирок, суд застосував до ОСОБА_5 положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, чинній з 21.06.2017 року, а саме в строк відбування основного покарання зарахував ОСОБА_5 попереднє ув`язнення з 30.11.2018 року ( з моменту затримання) по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, як того й вимагають положення ч.5 ст.72 КК України (у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року).

Апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано послався на положення ч.5 ст.72 КК України у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Така правова позиція викладена у рішенні Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 провадження № 13-31кс 18 щодо застосування норм ч.5 ст.72 КК України.

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Але, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Тобто, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у виді позбавлення волі здійснюється із розрахунку день за день.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_5 вчинив злочин 13 листопада 2018 року, а тому строк його попереднього ув`язнення не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання у виді позбавлення волі із розрахунку день за два і вже зарахований вироком із розрахунку один день за день.

Отже, зарахування судом першої інстанції строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі відповідає вимогам Закону та правовій позиції Верховного Суду.

За наведеного, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_5 не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 419, 532 КПК України, апеляційний суд,-

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення.
Ухвалу Арбузинського районного суду Миколаївської області від 28 жовтня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про застосування до нього положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: