Справа № 459/3219/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/714/19 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 вересня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Львівського апеляційного суду в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Червоноградського міського суду Львівської області від 19 червня 2019 року, відносно обвинуваченого ОСОБА_7 ,
з участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_9 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

встановила:
цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.1 ст. 187 КК України до трьох років шести місяців позбавлення волі; за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України до двох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначено ОСОБА_10 покарань у виді чотирьох років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного вище покарання та покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 24 жовтня 2017 року призначено ОСОБА_7 покарання п`ять років позбавлення волі.

Засуджено за ч.2 ст. 185 КК України до чотирьох років позбавлення волі; за ч.2 ст. 186 КК України до п`яти років позбавлення волі; за ч.2 ст. 187 КК України до семи років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, призначено ОСОБА_7 сім років три місяці позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано невідбуте покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 24 жовтня 2017 року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді семи років шести місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з часу фактичного затримання, тобто з 25 вересня 2018 року.

Запобіжних захід ОСОБА_7 у виді тримання під вартою залишено без змін, до набрання вироком законної сили.

Вирішено питання з цивільним позовом, процесуальними витратами та речовими доказами.

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 13 серпня 2017 року близько 17 год. 10 хв., перебуваючи у під`їзді №3 будинку АДРЕСА_2 , маючи при собі заздалегідь заготовлений іграшковий пістолет, вчинив напад на малолітніх потерпілих ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , поєднаний із погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я потерпілих, оскільки, погрожуючи вказаним пістолетом, який останні сприйняли за справжній, заволодів належними малолітньому ОСОБА_12 грошовими коштами у сумі 75 грн., мобільним телефоном марки «Samsung J2» вартістю 3000 грн. з сім карткою вартістю 25 грн., та належними малолітньому ОСОБА_11 грошовими коштами у сумі 90 грн. і мобільним телефоном «Samsung J5» вартістю 5000 грн., з чохлом вартістю 250 грн., сім карткою вартістю 25 грн., після чого з місця події втік, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 , продовжуючи свої дії, 23 вересня 2017 року близько 17 год. 20 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Івасюка, 20 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 6 плиток шоколаду «Корона Максфан» вагою по 160 г, вартістю по 37,12 грн. кожна, на загальну суму 288,96 грн., яку сховав під верхній одяг, та вийшов з магазину, не розрахувавшись за товар та розпорядився ним на власний розсуд.

Продовжуючи свої дії, ОСОБА_7 24 вересня 2017 року близько 17 год. 00 хв., перебуваючи в приміщенні того ж магазину, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 6 плиток шоколаду «Корона Максфан» вагою по 160 г, вартістю по 37,12 грн. кожна, плитку шоколаду «мілка» вартістю 19,77 грн. та 2 упаковки сиру «Російський» вартістю 35,28 грн. кожна, всього на загальну суму 352,14 грн. Зазначений товар сховав під верхній одяг та вийшов з магазину, не розрахувавшись за нього та розпорядився ним на власний розсуд.

Також, 28 вересня 2017 року близько 17 год. 00 хв., обвинувачений ОСОБА_7 перебуваючи в приміщенні того ж магазину, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 4 палки ковбаси «Салямі Італійська» вагою 960 г, вартістю 231,54 грн. за 1 кг кожна, 2 палки ковбаси «Празька» вагою 604 г, вартістю 201 грн. за 1 кг кожна, та 2 палки ковбаси «Замкова» вагою 546 г вартістю 178,08 грн. за 1 кг кожна, всього на загальну суму 440,90 грн. Зазначений товар сховав під верхній одяг та вийшов з магазину, не розрахувавшись за нього та розпорядився ним на власний розсуд.

Крім цього, обвинувачений 29 вересня 2017 року близько 14 год. 10 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Бандери, 14 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку пляшку коньяку «Тиса», ємкістю 0,5 л, вартістю 189,99 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар. Однак не вчинив всіх необхідних дій для доведення крадіжки до кінця, так як був виявлений та зупинений працівниками охорони вказаного магазину.

Також, обвинувачений ОСОБА_7 26 листопада 2017 року близько 09 год. 10 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по пр. Шевченка, 18 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку пляшку коньяку «Тиса» ємкістю 0,5 л, вартістю 185,99 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар.

12 січня 2018 року близько 21 год. 00 хв. обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Свій маркет» по пр. Шевченка, 3 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 4 пачки сиру «Айвенго» вагою по 200 г кожна та 4 пачки твердого сиру марки «Канев» вагою 200 г. Вказаний товар сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за нього, і таким чином завдав ТзОВ «Рітейл Україна» матеріальної шкоди на загальну суму 301,02 грн.

Крім цього, обвинувачений ОСОБА_7 15 січня 2018 року близько 17 год. 30 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Тарнавського,1 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку пляшку лікеру «Шеріданс» ємкістю 0,5 л, вартістю 320,80 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар та розпорядився ним на власний розсуд.

Того ж дня о 19 год. 45 хв. у тому ж магазині, обвинувачений ОСОБА_7 таким же способом таємно викрав пляшку лікеру «Шеріданс» ємкістю 0,5 л, вартістю 320,80 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар та розпорядився ним на власний розсуд.

Також, 21 січня 2018 року близько 16 год. 35 хв., обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по пр. Шевченка, 23 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 11 плиток шоколаду «Мілка» на суму 217,47 грн., які сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар.

Продовжуючи свої дії, ОСОБА_7 22 січня 2018 року близько 14 год. 50 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Шептицького, 18 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 10 плиток шоколаду «Корона» на суму 246,24 грн., які сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар.

Того ж дня, близько 14 год. 50 хв. ОСОБА_13 , перебуваючи в приміщенні того ж магазину, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав 4 палки ковбаси «Салямі Італійська» торгової марки «Глобино» на суму 233,39 грн., одну палку ковбаси салямі соборна торгової марки «Фермерські ковбаси» на суму 59,29 грн., які сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар.

Крім цього, обвинувачений ОСОБА_7 23 січня 2018 року близько 18 год. 40 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка» по вул. Івасюка, 20 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку пляшку лікеру «Шеріданс» ємкістю 0,5 л, вартістю 320,80 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар та розпорядився ним на власний розсуд.

Крім цього, 18 лютого 2018 року близько 18 год. 10 хв. обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Свій маркет»» по пр. Шевченка, 3 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 2 пачки сиру «Клуб Сиру Айвенго 50%» вагою по 200 г кожна на загальну суму 77,28 грн., 2 пачки сиру твердого «Канів 1971 Пряжений брус 50%» вагою 200 г кожний на суму 69,84 грн., та 8 плиток шоколаду «Мілка молочний крекер Тук» вагою 87 г кожна на суму 195,68 грн. Вказаний товар сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за нього, і таким чином завдав ТзОВ «Рітейл Україна» матеріальної шкоди на загальну суму 342,80 грн.

21 травня 2018 року близько 17 год. 47 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Б.Хмельницького, 10А в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку пляшку віскі «Джек Деніелс» ємкістю 0,7 л вартістю 445,92 грн., яку сховав під верхній одяг, та пройшов повз касу магазину, не розрахувавшись за товар та розпорядився ним на власний розсуд.

Продовжуючи свої дії, обвинувачений ОСОБА_7 12 червня 2018 року близько 11 год. 00 хв., перебуваючи в приміщенні магазину «Рукавичка»» по вул. Бандери,14 в м. Червонограді, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з прилавку 5 плиток шоколаду «Мілка» вартістю по 20,37 грн. кожна та 5 плиток шоколаду «Корона» вартістю 25,35 грн. кожна. Вказаний товар сховав під верхній одяг та вийшов з торгового залу магазину через прикасову зону. На виході з магазину, ОСОБА_7 був виявлений працівником охорони магазину, який намагався затримати останнього, однак, усвідомлюючи, що його дії носять відкритий характер, обвинувачений з місця події втік, утримуючи викрадене майно.

Крім цього, обвинувачений ОСОБА_7 у період з 15 по 17 лютого 2018 року та з 17 по 19 лютого 2018 року з 00.00 год. по 01.00 год., перебуваючи на території спортивного майданчику поблизу будинку №11 по вул. Корольова у м. Червонограді, Львівської області, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, шляхом вільного доступу, діючи повторно, таємно викрав з території вказаного майданчику 7 світильників «SMD S4 - SMD-50 Slim» вартістю 2702,80 грн. кожен, якими розпорядився на власний розсуд, завдавши ТзОВ «Еліт Спорт Груп» матеріальної шкоди на загальну суму 18919,6 грн..

Також 24 вересня 2018 року ОСОБА_7 приблизно о 08 год. 10 хв., перебуваючи у магазині «Везунчик», що по вул. Чорновола, 20 в м. Червонограді, Львівської області, скориставшись відсутністю покупців та сторонніх осіб, використовуючи господарський ніж, який мав при собі, застосовуючи насильство, небезпечне для життя чи здоров`я потерпілої, що виразилось у демонстрації господарського ножа та словесних погрозах вбивством, відкрито заволодів належними потерпілій ОСОБА_14 грошовими коштами в сумі 300 грн., які знаходились у шухляді прилавку, та грошовими коштами в сумі 250 грн. з жіночої сумочки останньої, що знаходилась на прилавку, завдавши їй матеріальну шкоду на загальну суму 550 грн. та з місця злочину втік.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Львівської області не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, вважає рішення суду першої інстанції незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначеного ОСОБА_7 покарання.

Звертає увагу на те, що суд першої інстанції, призначаючи покарання за ч.2 ст. 187 КК України, неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Акцентує, що санкцією ч.2 ст. 187 КК України, передбачено обов`язкове додаткове покарання у виді конфіскації майна. Проте, ні в мотивувальній, ні в резолютивній частинах вироку судом не вказано про призначення додаткового покарання, при цьому не наведено даних про застосування ст. 69 КК України при призначенні ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 187 КК України.

Наголошує, що не призначивши конфіскації майна за вчинення окремого злочину, передбаченого ч.2 ст. 187 КК України, суд також не призначив зазначене додаткове покарання за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України та за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

Просить скасувати вирок Червоноградського міського суду Львівської області від 19 червня 2019 відносно ОСОБА_7 та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 187 КК України і призначити йому покарання: за ч.1 ст. 187 КК України - три роки шість місяців позбавлення волі; за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України - два роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, визначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання визначеного вище покарання та покарання за вироком Червоноградського міського суду від 24 жовтня 2017 року, призначити покарання у виді п`яти років позбавлення волі.

Визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.2 ст. 187 КК України, та призначити йому покарання: за ч.2 ст. 185 КК України - чотири роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 186 КК України - п`ять років позбавлення волі; за ч.2 ст. 187 КК України - сім років позбавлення волі із конфіскацією майна.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, визначити покарання у виді семи років трьох місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.

Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського міського суду від 24 жовтня 2017 року та остаточно визначити покарання у виді семи років шести місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та виступ його захисника адвоката ОСОБА_9 , які частково підтримали апеляційну скаргу в частині конфіскації майна обвинуваченого, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначених у вироку суду кримінальних правопорушень, відповідає фактичним обставинам справи і є обґрунтованим.
Наведеним у вироку доказам місцевий суд дав належну правову оцінку, вірно кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 187, ч.2 ст. 187 КК України.
Оскільки фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорюються, суд не проводить детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок місцевого суду лише в межах апеляційної скарги.
Згідно вимог ст.ст. 50, 65 КК України суд призначає покарання в межах санкції статті Особливої частини КК України, відповідно до положень Загальної частини КК України, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Положеннями п.3 ч.1 ст. 407 КПК України передбачено, що за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок.
Відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України однією з підстав для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
За змістом положень ч.2 ст. 52, ст. 59 КК України конфіскація майна є додатковим видом покарання, яке встановлюється, зокрема, за тяжкі або особливо тяжкі корисливі злочини і може бути призначене лише у випадках, спеціально передбачених в Особливій частині цього Кодексу.
Згідно ч.2 ст. 187 КК України застосування конфіскації майна є обов`язковим. Не призначення даного покарання можливе лише у випадках, передбачених КК України, зокрема на підставі ст.ст. 69, 75 КК України, з обов`язковим зазначенням підстав та мотивів прийняття відповідного рішення судом.
Разом з тим, в порушення вказаних вимог КК України та КПК України, суд першої інстанції не призначив, як обов`язкове, передбачене ч.2 ст. 187 КК України, додаткове покарання у виді конфіскації майна, не навів при цьому у вироку підстав та мотивів ухвалення такого рішення, що з огляду на п.1 ч.1 ст. 413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
За таких обставин, апеляційна скарга заступника прокурора Львівської області є обґрунтованою, відповідає вимогам кримінального та кримінального процесуального закону та підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції - скасуванню в частині призначеного покарання, з ухваленням нового вироку.
Згідно п.3 ч.1 ст. 407 КПК України суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок суду першої інстанції повністю чи частково та ухвалити новий вирок.

Виходячи з наведеного, суд апеляційної інстанції згідно вимог ст. 420 КПК України повинен ухвалити свій вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання, що відповідає положенням ст. 65 КК України.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання за встановлених судом першої інстанції обставин, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, особу винного, обставини, що пом`якшують покарання щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів і відсутність обставин, що обтяжують покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 413, 418, 420 КПК України, колегія суддів,
ухвалила:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Червоноградського міського суду Львівської області від 19 червня 2019 року відносного ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 187 КК України.
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 187 КК України три роки шість місяців позбавлення волі; за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України два роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, визначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.
Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання визначеного вище покарання та покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 24 жовтня 2017 року, призначити покарання у виді п`яти років позбавлення волі.
Визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч.2 ст. 187 КК України.
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 185 КК України чотири роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 186 КК України п`ять років позбавлення волі; за ч.2 ст. 187 КК України сім років позбавлення волі із конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, визначити покарання у виді семи років трьох місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.
Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського міського суду від 24 жовтня 2017 року та остаточно визначити покарання у виді семи років шести місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без зміни.

Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4