Справа № 466/4748/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/135/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінальне провадження № 466/4748/17 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Одеси, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 2 ст. 185, ч.3 ст. 185 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника-адвоката ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 25 червня 2018 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 25 червня 2018 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч 3 ст. 185 КК України та йому призначено покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки; за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_5 визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до даного покарання частково приєднано покарання за вироками Франківського районного суду м. Львова від 18.07.2017 року та Сихівського районного суду м. Львова від 19.09.2017 року та визначено остаточне покарання у виді 4 роки 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід не обирався. Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_5 визначено рахувати з 16.03.2017. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції 26.11.2015 у строк відбування покарання ОСОБА_5 зараховано строк попереднього ув`язнення з 19.03.2017 по 20.06.2017 включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
ОСОБА_5 визнаний винним у тому, що він 17.01.2017 близько 17.00 год., маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням у житло, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_2 , шляхом пошкодження замка вхідних дверей проник у квартиру АДРЕСА_3 , звідки таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_9 на загальну суму 14700 грн. З місця вчинення злочину скрився.
Крім того, 18.01.2017 року близько 06.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на вул. Шевченка, 360 у м. Львові, таємно викрав із автомобіля марки «Шкода ЕТІ» номерні знаки реєстрації Республіки Польща НОМЕР_1 , чим завдав потерпілому ОСОБА_10 шкоди на суму 1717 грн.
Крім того, 18.01.2017 близько 02.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на вул. Шевченка, 366 в м. Львові, таємно викрав з автомобіля марки «Фольксваген Шаран» номерні знаки реєстрації Республіки Польща НОМЕР_2 , чим завдав потерпілому ОСОБА_11 шкоди на суму 1717 грн.
Крім того, 29.01.2017 близько 24.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням у житло, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_4 , шляхом пошкодження замка вхідних дверей проник у квартиру АДРЕСА_5 , звідки таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_12 на загальну суму 21055,50 грн. З місця вчинення злочину скрився.

Крім того, 06.02.2017 близько 06.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_6 , таємно викрав із автомобіля марки «Опель Зефіра» номерні знаки реєстрації Республіки Польща НОМЕР_3 , чим завдав потерпілому ОСОБА_13 шкоди на суму 1717 грн.

Крім того, 06.02.2017 близько 13.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням у житло, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_7 , шляхом пошкодження замка вхідних дверей проник у квартиру АДРЕСА_8 , звідки таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_14 на загальну суму 10540 грн. З місця вчинення злочину скрився.

Крім того, 10.02.2017 близько 14.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням у житло, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_7 , шляхом пошкодження замка вхідних дверей проник у квартиру АДРЕСА_9 , звідки таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_15 на загальну суму 19000 грн. З місця вчинення злочину скрився.

Крім того, 20.02.2017 близько 06.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на вул. Г.Мазепи, 19 в м. Львові, таємно викрав із автомобіля марки «Фольксваген Пасат» номерні знаки реєстрації Республіки Польща НОМЕР_4 , чим завдав потерпілому ОСОБА_16 шкоди на суму 1717 грн.

Крім того, 09.03.2017 близько 06.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на вул. Г.Мазепи, 13 в м. Львові, таємно викрав із автомобіля марки «Шкода Фабіа» номерні знаки реєстрації Республіки Польща НОМЕР_5 , чим завдав потерпілому ОСОБА_17 шкоди на суму 1717 грн.

Крім того, 14.03.2017 близько 11.00 год. ОСОБА_5 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням у житло, діючи повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи на АДРЕСА_10 ові, шляхом пошкодження замка вхідних дверей проник у квартиру АДРЕСА_11 , звідки таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_18 на загальну суму 1000 грн. З місця вчинення злочину скрився.

На вирок суду захисник ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, у якій просить вироку суду скасувати та ухвалити новий, яким зарахувати ОСОБА_5 термін попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 25.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 16.03.2017 по день набрання вироком законної сили.

В обґрунтування апеляційної скарги захисник покликається на те, що станом на 16.03.2017 діяла норма ч.5 ст.72 КК України, згідно із якою ОСОБА_5 слід було зарахувати у строк покарання строк його ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дня набрання законної сили вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 25.06.2018, а не до 20.06.2017, як це зробив суд першої інстанції.

У судовому засіданні апеляційної інстанції захисник ОСОБА_8 уточнив вимоги апеляційної скарги, просив вирок змінити та зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дня набрання законної сили вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 25.06.2018.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника, який підтримав апеляційну скаргу, думку прокурора, яка погодилася з доводами апеляційної скарги, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 слід задовольнити з таких підстав.
Відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Так, вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 25 червня 2018 року на підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 березня 2017 року до 20 червня 2017 року.
Відповідно до ч.2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
На час вчинення злочинів ОСОБА_5 , діяла редакція ч.5 ст. 72 КК України, визначена Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.
Наведене вказує на те, що Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII було погіршено становище обвинувачених (засуджених), щодо яких застосовувалось попереднє ув`язнення і яким призначене покарання у виді позбавлення волі, оскільки їм до строку відбутого покарання став зараховуватись менший проміжок часу, ніж під час дії Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.
Оскільки як Закон України від 18.05.2017 № 2046-VIII, так і ч.5 ст. 72 КК України є законом про кримінальну відповідальність і ними погіршується становище обвинуваченого (засудженого), то вони не поширюються на осіб, які вчинили злочин до 21.06.2017 та на цей момент перебували під вартою. Наведене вказує на те, що особам, які вчинили злочин до 21.06.2017 увесь строк попереднього ув`язнення зараховується до строку призначеного покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Суд першої інстанції правильно встановив, що строк відбування покарання слід рахувати з 16 березня 2017 року, однак не зарахував ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили.
Враховуючи вищенаведене колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу захисника слід задовольнити, а вирок суду щодо ОСОБА_5 у цій частині змінити.

У решті вирок слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 25 червня 2018 року щодо ОСОБА_5 в частині застосування ч.5 ст. 72 КК України змінити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 березня 2017 року по день набрання вироком законної сили - 08 листопада 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті вирок залишити без зміни.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з моменту вручення копії судового рішення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4