ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-кп/819/183/19 Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія вирок ст. 115 ч.2 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 лютого 2019 р.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Херсонського апеляційного суду в складі :

Головуючого ОСОБА_2

Суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5

З участю прокурора ОСОБА_6

Захисника ОСОБА_7

Обвинуваченого ОСОБА_8

Законного представника ОСОБА_9

Розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні матеріали кримінального провадження №0000024 від 03.01.2014 року за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 09.07.2018 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Костирка Бериславського району Херсонської області, громадянина України, не одруженого, освіта неповна середня, мешканця АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст.115 ч.2 п.4, 12 КК України,

в с т а н о в и л а :

Цим вироком ОСОБА_8 визнано винуватим у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 115 ч.2 п.4,12 КК України та призначено йому покарання за ст. 115 ч.2 п.4,12 КК України у виді десяти років позбавлення волі.
Строк відбування покарання обчислювати з моменту затримання 03.01.2014 року.
Відповідно до ст. 72 ч.5 КК України зарахувано ОСОБА_8 в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з часу затримання 03.01.2014 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до 20.06.2017 року, а з 21.06.2017 року з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 1 (один) позбавлення волі.
Відповідно до вироку суду неповнолітній ОСОБА_8 31.12.2013 року близько 21.00 год. знаходячись на вул. Заводській с. Степанівка в м. Херсоні, за попередньою змовою з ОСОБА_10 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, використовуючи малозначний привід за мотивом особистих неприязних відносин, переслідуючи прямий умисел, направлений на позбавлення життя ОСОБА_11 з особливою жорстокістю, що виразилося в неодноразовому, тривалому, протягом значного проміжку часу нанесенні чисельних ударів руками та ногами в життєве важливі органи, а саме область голови та тіла потерпілого, що спричинило потерпілому багаторазове та тривале заподіяння фізичного болю, після чого, почергово з ОСОБА_10 вставив фрагмент металопластикової трубки діаметром 1,5 см. в анальний отвір ОСОБА_11 , що спричинило потерпілому особливих страждань, в результаті чого спричинив останньому тяжких тілесних ушкоджень за критерієм небезпеки для життя та перебувають в прямому причинному зв`язку з настанням смерті ОСОБА_11 , якого під час спричинення тілесних ушкоджень перенесли до каналізаційного люка, розташованого на відстані 143 м. від вул. Заводської с. Степанівка м. Херсон, де потерпілий ОСОБА_11 помер в період часу з 23.00 год. 31.12.2013 року до 03.00 год. 01.01.2014 року.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 не оспорюючи доведеність своєї вини та правильність кваліфікації дій вважає, що вирок суду підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Так суд першої інстанції ухвалив неправильне рішення щодо зарахування строку перебування обвинуваченого під вартою лише з часу затримання 03.01.2014 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Просить вирок суду змінити, на підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбуття покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення з 03.01.2014 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в решті вирок залишити без змін.

Від інших учасників кримінального провадження апеляційних скарг не надходило.

Заслухавши суддю - доповідача, обвинуваченого ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_7 , законного представника ОСОБА_9 , які підтримали апеляційну скаргу, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення відповідає фактичним обставинам справи і підтверджується ретельно дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну оцінку, є обґрунтованим та ніким не оскаржується.

Кримінальне правопорушення, яке скоїв ОСОБА_8 за ст. 115 ч.2 п.4, 12 КК України як вбивство, тобто умисне протиправне заподіяння смерті іншій людині, вчинене з особливою жорстокістю, за попередньою змовою групою осіб, та правильність кваліфікації його дій, обґрунтовані доказами, дослідженими судом і в апеляційній скарзі не оспорюється.

Проте вирок підлягає зміні з наступних підстав.

Згідно з ч.5 ст.72 КК (у редакції закону №838-VIII), що діяла станом на 20.06.2017, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, здійснюється з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З 21.06.2017 набрали чинності зміни до згаданої норми КК, внесені законом «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 №2046-VIII, відповідно до яких термін попереднього ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день або за правилами, передбаченими в ч.1 ст.72 КК.

Як убачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 скоїв злочин 31.12.2013, тобто до зміни у ч.5 ст.72 КК, був затриманий 03.01.2014 року.

Відповідно до правового висновку Великої палати Верховного Суду, викладеного в постанові від 29.08.2018 (справа №663/537/17), якщо особа скоїла злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК в попередній редакції.

Отже, виходячи з такого правового висновку ВП ВС весь строк попереднього ув`язнення обвинуваченого до набрання вироком законної сили має зараховуватися за правилами ч.5 ст.72 КК в редакції, що діяла до 20.06.2017 включно.

Таким чином, суд першої інстанції ухвалив неправильне рішення щодо зарахування строку перебування засудженого під вартою лише з 03.01.2014 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що є безумовною підставою для зміни вироку у відповідності до ст.ст.408, 409, 413 КПК України.

З огляду на наведене судова колегія вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 , вирок суду першої інстанції змінити в частині зарахування строку перебування засудженого під вартою та зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання до набрання вироком.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 413 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 , задовольнити.

Вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 09.07.2018 року змінити в частині зарахування строку перебування засудженого під вартою.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбуття покарання ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 03.01.2014 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня її проголошення, безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той же строк з дня вручення копії судового рішення.

(підпис) (підпис) (підпис)

Судді : ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

З оригіналом згідно

Суддя Херсонського апеляційного суду ОСОБА_2