Справа № 635/4206/18
Провадження № 1-в/635/548/2018
УХВАЛА

26 листопада 2018 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м Лубни Полтавської області, громадянина України, не працюючого, не одруженого, з середньою освітою, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 15.12.1989 Лубенським міським судом за ч. 2 ст. 141 КК України до 2 років позбавлення волі, згідно ст. 46-1 КК України відстрочено виконання вироку на 2 роки, постановою Лубенського міського суду від 15.03.1990 скасовано відстрочку виконання вироку та направлено в місця позбавлення волі;

- 18.01.1995 Лубенським міським судом за ч. 3 ст. 140 КК України до 3 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- 26.09.2000 Лубенським міським судом за ч. 3 ст. 140, ч. 2 ст. 145, ст. 42 КК України до 4 років позбавлення волі;

- 24.12.2003 Снигірівським районним судом Миколаївської області за ч. 3 ст. 185, ст.71 КК України до 3 років 5 місяців позбавлення волі;

- 21.09.2006 Лубенським міськрайонним судом за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 05.08.2008 Лубенським міськрайонним судом за ч. 1 ст. 263 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 22.06.2010 Ленінським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 70 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 24.06.2014 Лубенським міськрайонним судом за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, із застосуванням ст. 70 КК України та з урахуванням ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 21.05.2015 до 3 років позбавлення волі, звільнився з місць позбавлення волі 15.02.2016 по відбуттю строку покарання;

- 29.11.2016 Лубенським міськрайонним судом Полтавської області за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 190 КК України із застосуванням ч.1 ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі,

засудженого вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року за ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 309 КК України із застосування ч.1 та ч.4 ст.70 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

В провадженні Харківського районного суду Харківської області перебуває справа за клопотанням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

В судовому засіданні прокурор не заперечував проти задоволення клопотання засудженого, з огляду на правовий висновок Великої палати Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України.

Засуджений ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно ч.5 ст.72 КК України.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Разом з тим, Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 29 листопада 2016 року останній засуджений за ч.2 ст.190, ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст.70 КК України до 2 років позбавлення волі. Даним вироком запобіжний захід відносно ОСОБА_4 до набрання вироком законної сили змінено з домашнього арешту на тримання під вартою, та взято ОСОБА_4 під варту в залі суду, а саме, 29.11.2016.

Вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 29 листопада 2016 року набрав законну силу 02.02.2016.

На підставі ухвали Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 01 березня 2017 року обвинуваченого ОСОБА_4 засудженого вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 29 листопада 2016 року за ч.2 ст.190, ч.2 ст.185 КК України тимчасово залишено в Полтавській установі виконання покарань управління Державної пенітенціарної служби України в Полтавській області (№23), на час розгляду кримінального провадження №0001944 від 05.11.2016, для подальшого етапування до ІТТ Лубенського ВП ГУНП України в Полтавській області та до суду у визначений день та час.

Далі, вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року ОСОБА_4 засуджений за ч.1 ст. 309, ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст. 70, ч.4 ст. 70 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 21 листопада 2017 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_4 залишено без задоволення, а вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року щодо нього без змін.

Таким чином, вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року набрав законної сили 21 листопада 2017 року.

Ухвалою Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 26 січня 2018 року клопотання начальника Темнівської виправної колонії (№100) Харківського району Харківської області про уточнення початку строку відбуття покарання засудженому за ч.2 ст.185, ч.1 ст.309 КК України ОСОБА_4 задоволено та вказано, що «З урахуванням вироку Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 29 листопада 2016 року по справі про обвинувачення ОСОБА_4 за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, який враховано при внесення 17 березня 2017 року вироку Лубенським міськрайонним судом по справі про обвинувачення ОСОБА_4 за ч.2 ст.185, ч.1 ст.309 КК України шляхом часткового складання призначених покарань, строк покарання ОСОБА_4 слід рахувати з 29 листопада 2016 року».

На підставі ухвали Харківського районного суду Харківської області від 15 лютого 2018 року зараховано ОСОБА_4 у строк відбування покарання, призначеного вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 29.11.2016 по 20.06.2017 включно, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У зв`язку з викладеним та беручи до уваги обов`язковість правових висновків Великої палати Верховного Суду, зокрема, висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, засудженому ОСОБА_4 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 17 березня 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_4 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Повний текст ухвали складено 26 листопада 2018 року.

Суддя ОСОБА_1