Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/191/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 187 (86, 86-1, 142) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.12.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

За участю інших учасників кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Суд мотивував своє рішення тим, що ухвалою апеляційного суду Волинської області від 07.12.2017 року засудженому ОСОБА_6 зараховано відповідно до ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 09.02.2015 року по 22.01.2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому його клопотання про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015 року, не підлягає задоволенню, оскільки з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій ст.72 КК України в іншій редакції відповідно до Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII, який набрав чинності 21.06.2017 року.
Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить ухвалу районного суду скасувати та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 24.07.2017 року по 07.12.2017 року. Вважає ухвалу районного суду незаконною та необґрунтованою.
Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу засудженого, дослідивши матеріали справи за клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Згідно вимог ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до ст.2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Згідно з вимогами ст.7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, відносяться: доступ до правосуддя та обов`язковість судових рішень, а на підставі ч. 1 ст. 21 КПК України кожному гарантується право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.
Відповідно до ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, елементами права на судовий захист являються: право на розгляд справи та справедливість судового розгляду.
Відповідно до ч.1 ст.539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням, зокрема, засудженого у випадках, встановлених законом.
Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18.09.2015 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 4 ст. 187 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років, з конфіскацією всього майна належного йому на праві приватної власності.
Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 22.06.2016 року вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18.09.2015 року, щодо ОСОБА_6 залишено без змін. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 09.02.2015 року по 22.01.2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Вищого спеціалізовано суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 11.04.2017 року ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 22.06.2016 року, щодо ОСОБА_6 скасовано, призначено новий судовий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 07.12.2017 року вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18.09.2015 року, щодо ОСОБА_6 змінено, перекваліфіковано його дії з ч. 4 ст. 187 КК України на ч. 3 ст. 187 КК України та призначено покарання за ч. 3 ст. 187 КК України на строк 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна належного йому на праві приватної власності.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 09.02.2015 року по 22.01.2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до матеріалів апеляційної скарги та клопотання засудженого, ОСОБА_6 просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 24.07.2017 року по 07.12.2017 року, оскільки в цей період він перебував в слідчому ізоляторі для участі в судових засіданнях Апеляційного суду Волинської області.

Ухвалою Петрівського районного суду засудженому ОСОБА_6 було відмовлено в зарахуванні цього строку, оскільки відповідно до нової редакції ЗУ від 18.05.2017 року, з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
З такою позицією суду першої інстанції колегія суддів не може погодитись виходячи з наступного.

Відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України № 2046-VІІІ, який набрав чинності 21 червня 2017 року, внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного покарання, а саме: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. У зв`язку з чим, зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного покарання має здійснюватися: по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
У статті 17 Закону України від 23 лютого 2006 року «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» передбачено, що «при розгляді справ суди застосовують Конвенцію та практику Суду як джерело права».

Згідно ч.3 ст.125 Конституції України Верховний Суд є найвищим судом у системі судоустрою України, а відповідно до ч.1 ст.36 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» він забезпечує сталість та єдність судової практики у порядку та спосіб, визначені процесуальним законом.
Так, згідно Правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, викладеного у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
З матеріалів провадження вбачається, що по даному кримінальному провадженню останній раз вирок щодо ОСОБА_6 переглядався Апеляційним судом Волинської області та рішення було винесене 07.12.2017 року. Для участі в судових засіданнях Апеляційного суду засудженого ОСОБА_6 було етаповано з ДУ «Петрівська виправна колонія № 49» до Луцького слідчого ізолятора.

Відповідно до ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року у строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
З огляду на вищевикладене, в даному випадку підлягає застосуванню ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року (пряма дія Закону № 838-VIII): зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскільки, засуджений ОСОБА_6 знаходився у Луцькому слідчому ізоляторі з 26.06.2017 року (відповідно до довідки ДУ «Петрівська виправна колонія №49» від 11.12.2018 року) для участі в судових засіданнях Апеляційного суду Волинської області та рішення даного суду від 07.12.2017 року вироку Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18.09.2015 року щодо ОСОБА_6 було змінено, тому відповідно саме строк з 26.06.2017 року по 07.12.2017 року підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_6 відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищевикладене, ухвала Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року підлягає скасуванню.
Керуючись ст.ст.376, 404, 407, 409, 537-539 КПК України, колегія суддів,
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 - задовольнити частково.
Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення змінити.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України задовольнити частково.
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року (пряма дія Закону № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_6 у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження з 26.06.2017 року по 07.12.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді (підписи):
З оригіналом згідно:
Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2