У Х В А Л А
іменем України

25 січня 2019 року м. Зміїв

Зміївський районний суд Харківської області

головуючий - суддя ОСОБА_1

за участю: секретаря судового засідання - ОСОБА_2 ,

заявника - ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду заяву ОСОБА_3 про відвід судді Зміївського районного суду Харківської області ОСОБА_4 ,

у с т а н о в и в :

18.01.2019 ОСОБА_3 подав заяву про відвід судді Зміївського районного суду Харківської області ОСОБА_4 , який розглядає заяву ОСОБА_3 про відвід слідчого судді Зміївського районного суду Харківської області ОСОБА_5 , у провадженні якої перебуває скарга ОСОБА_3 на постанову слідчого СВ Зміївського ВП ГУНП в Харківській області ОСОБА_6 від 29 червня 2017 року про закриття кримінального провадження № 0000002 від 05 січня 2017 року.

24.01.2019 під час розгляду заяви про відвід слідчого судді Зміївського районного суду ОСОБА_5 головуючим суддею ОСОБА_4 постановлено ухвалу про передачу до канцелярії суду заяви ОСОБА_3 від 18.01.2019, підтриману ним 24.01.2019 в судовому засіданні, для вирішення питань, передбачених статтею 35 Кримінального процесуального кодексу України.

24.01.2019 для розгляду заяви ОСОБА_3 про відвід судді ОСОБА_4 автоматизованою системою документообігу було визначено суддю Зміївського районного суду Харківської області ОСОБА_1 .

Заяву про відвід мотивовано тим, що суддя ОСОБА_4 не є слідчим суддею, та не має права брати участь кримінальних провадженнях, в яких вже раніше приймав участь під час досудового розслідування, оскільки раніше постановлював ухвалу про повернення йому скарги на постанову про закриття провадження у справі, яка набрала законної сили, однак заявник вважає її незаконною.

Крім того, заява про відвід мотивована тим, що суддя ОСОБА_4 розглядає цивільну справу, в якій ОСОБА_3 є позивачем та неодноразово висловлював незгоду з процесуальними діями головуючого та заявляв йому відвід, у задоволенні якого відмовлено суддею ОСОБА_5 .

Під час судового розгляду ОСОБА_3 підтримав заявлений відвід та наполягав на його задоволенні. Також уточнив, що підставою для заявлення відводу є переконання заявника в упередженості щодо нього судді ОСОБА_4 , що пов`язано з неодноразовими заявленнями йому відводів, а також його зверненням з повідомленням про вчинення суддею кримінального правопорушення, у зв`язку з чим, він переконаний, найближчим часом буде розпочате відповідне кримінальне провадження.

Вислухавши заявника ОСОБА_3 , дослідивши доводи заяви про відвід, суд дійшов наступного.

Статтею 2 Кримінального процесуального кодексу України передбачено, що завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до частини 1 статті 21 Кримінального процесуального кодексу України кожному гарантується право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.

Обставини, які виключають участь слідчого судді, судді у кримінальному провадженні, визначені частиною 1 статті 75 Кримінального процесуального кодексу України, а саме: 1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача; 2) якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник; 3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; 5) у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Недопустимість повторної участі судді в кримінальному провадженні передбачено частиною 1 статті 76 Кримінального процесуального кодексу України, а саме суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій.

Зі змісту обставин, повідомлених заявником ОСОБА_3 не вбачається підстав для відводу судді ОСОБА_4 , перелік яких зазначений у статтях 75, 76 Кримінального процесуального кодексу України.

Доводи заявника ОСОБА_3 щодо ймовірної упередженості судді ОСОБА_4 ґрунтуються лише на припущеннях, пов`язаних з незгодою заявника з ухвалою про повернення скарги на постанову про закриття кримінального провадження, яка набрала законної сили, а також припущеннями заявника щодо можливості ухвалення в майбутньому суддею неправосудного рішення у цивільній справі, де заявник є позивачем. Проте зазначені припущення не мають відповідного підтвердження.

Доводи заявника ОСОБА_3 про те, що ОСОБА_4 не є слідчим суддею і тому не має права розглядати відвід слідчому судді не ґрунтуються на положеннях частини 1 статті 81 КПК України, де передбачено, що у разі заявлення відводу слідчому судді або судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду, визначений у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу.

Також, слід зазначити, що у пункті 24 ч. 1 ст. 3 КПК України визначено термін судове провадження - це кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.

Отже суддя, який одноособово розглядає заяву про відвід слідчому судді, не є слідчим суддею, а також не є суддею, який здійснює судове провадження одноособово.

Виходячи з цього слідує висновок, що нормами КПК України не передбачено можливість заявлення відводу судді, який розглядає заяву про відвід слідчому судді.

З цього питання у пункті 2 листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ №223-1650/0/4-16 від 16.06.2016 роз`яснено, що у разі заявлення слідчому судді відводу з підстав, передбачених статтями 75, 76 Кримінального процесуального кодексу України, його розглядає інший суддя цього ж суду у порядку, встановленому в статті 81 Кримінального процесуального кодексу України.

Заявлення відводів судді, який розглядає відвід слідчому судді, а отже, не здійснює повноваження судді (слідчого судді) у даному кримінальному провадженні, а лише перевіряє наявність підстав, що виключають участь слідчого судді у кримінальному провадженні, Кримінальним процесуальним кодексом України не передбачено. Заявлення такому судді відводів можна розцінювати як зловживання правом на відвід з метою затягування кримінального провадження та, діючи відповідно до частини 4 статті 81 Кримінального процесуального кодексу України, залишати такі заяви без розгляду.

За таких обставин, оскільки ОСОБА_3 заявив відвід судді ОСОБА_4 , який розглядає відвід слідчому судді, а отже, не здійснює повноваження судді (слідчого судді) у даному кримінальному провадженні, а лише перевіряє наявність підстав, що виключають участь слідчого судді у кримінальному провадженні, а Кримінальним процесуальним кодексом України заявлення таких відводів не передбачено, подана заява про відвід підлягає залишенню без розгляду.

Керуючись статтями 2, 3, 21, 75, 76, 80, 81 Кримінального процесуального кодексу України, суд

п о с т а н о в и в :

1. Заяву ОСОБА_3 про відвід судді Зміївського районного суду Харківської області ОСОБА_4 , який розглядає заяву про відвід слідчому судді ОСОБА_5 , - залишити без розгляду.

2. Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий - суддя: ОСОБА_1