ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №666/5448/15-к

08.04.2019 року Херсонський міський суд Херсонської області у складі:
Головуючої судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі ОСОБА_4 ,
за участю прокурора ОСОБА_5
обвинувачених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
захисників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
представника потерпілого ОСОБА_10
потерпілих ОСОБА_11 , ОСОБА_12
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні кримінальне провадження № 0000435 від по обвинуваченню:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Музиківка Білозерського району Херсонської області, українця, громадянина України, освіта повна середня, не працюючого, не зареєстрованого на території України, мешкаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 21.01.2002 року Білозерським районним судом Херсонської області за ст. ст. 101 ч. 3, 263 ч. 1 КК України (в редакції 1960) до 8 років позбавлення волі, 17.11.2015 р. Бериславським райсудом Херсонської дол. По ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, 17.03.2016 р. Горностаївським райсудом Херсонської області по ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 185, 70 ч.4 КК України до 4 р.3 міс. п/в, 23.03.2016 р. Каховським міськрайсудом Херсонської області по ст. 185 ч.3 КК України до 3 р.3 міс. п/в, ухвалою Херсонського міського суду від 25.10.2018 р. по останньому вироку застосовано ч.4 ст. 70 КК України,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч.1 ст. 263 КК України;

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Євпаторія АР Крим, українця, громадянина України, освіта неповна середня, не працюючого, зареєстрованого та мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого 12.05.2000 року Євпаторійським міським судом АР Крим за ст.ст. 142 ч. 3, 140 ч. 3, 86 ч. 2, 222 ч. 1, 208, 229-6 ч. 2, 229-4 ч. 1 КК України (1960) до 11 років позбавлення волі; 06.06.2000 року ухвалою Верховного Суду України виключено з вироку ст. 222 ч. 1 КК України (в редакції 1960); 10.01.2002 року постановою Вільнянського районного суду Запорізької області дії перекваліфіковано за ст. 86 ч. 2 КК України (в редакції 1960 року) на ч. 2 ст. 187 КК України (в редакції 2001),

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України;

в с т а н о в и в :

ОСОБА_6 , 15.07.2015 року в період часу з 06.30 год. до 06.40 год., умисно, керуючись корисливим мотивом, діючи за попередньою змовою невстановленою особою, з метою незаконного заволодіння чужим майном, через відкриті вхідні двері проник в будинок розташований за адресою: АДРЕСА_3 , де вчинив напад на ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , які перебували в будинку, поєднаний із погрозою застосування насильства та насильством небезпечним для життя та здоров`я потерпілих при наступних обставинах.

Так, ОСОБА_6 , разом з невстановленою особою, перебуваючи у будинку АДРЕСА_3 з метою заволодіння наявним у будинку майном погрожував потерпілим застосуванням гладкоствольної вогнепальної зброї - пістолетів «STALKER - MOD.914-S» а також ножа, шляхом їх приставляння в область шиї, спини ОСОБА_11 та здійснення з пістолету «STALKER - MOD.914-S» пострілу у підлогу. Після чого застосував відносно потерпілих насильство небезпечне для їх життя та здоров`я, яке виразилося у зв`язуванні рук та ніг мотузкою ОСОБА_13 та ОСОБА_11 , здавлені руками шиї потерпілого ОСОБА_11 , нанесені йому ударів руками в область тулубу, в результаті чого спричинив ОСОБА_11 відповідно до висновку судово - медичного експерта № 833від 14.08.2015р.- тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень.

В подальшому ОСОБА_6 діючи разом з невстановленою особою продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу заволодів майном, що перебувало у будинку АДРЕСА_3 та належало ОСОБА_12 , а саме:

- комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, загальною вартістю 7039,20 гривень;

- комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, загальною вартістю 12201,28 гривень;

- золотим кільцем 585 проби, вагою 4, 7 г, вартістю 2205,61 гривень;

- золотою обручкою, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень;

- золотим кільцем з червоним камінням, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень;

- грошовими коштами у сумі 63000 гривень та 1220 доларів США, що згідно курсу Національного банку України становить 26834, 32 гривні, в результаті чого спричинив потерпілій ОСОБА_12 матеріальну шкоду на загальну суму 115034,65 гривень, а також заволодів майном, що належало потерпілому ОСОБА_11 , а саме грошовими коштами у сумі 1000 гривень, чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Крім того, ОСОБА_6 у 2015 році перебуваючи в м. Запоріжжя, у невстановленої досудовим розслідуванням особи, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав, шляхом покупки за невстановлену суму грошових коштів пістолет «STALKER - MOD.914-S», який згідно висновку експерта № 2780 від 17.07.2015 р., є гладкоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим шляхом переробки саморобним способом, який переніс до місця свого тимчасового мешкання за адресою: АДРЕСА_4 , номер для відпочинку № НОМЕР_1 кімната «А», де зберігав до моменту його виявлення та вилучення працівниками міліції під час обшуку, проведеного за вказаною адресою у період часу з 23.50 години 15.07.2015 р. до 02.15 години 16.07.2015 р.

ОСОБА_7 у 2015 році перебуваючи в м. Запоріжжя, у невстановленої досудовим розслідуванням особи, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав, шляхом покупки за невстановлену суму грошових коштів пістолет «ZORAKI-MOD.914S», який згідно висновку експерта № 2764 від 12.08.2015 р., є гладкоствольною короткоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим заводським способом зі стволом переробленим саморобним способом, який переніс до місця свого тимчасового мешкання за адресою: АДРЕСА_4 , номер для відпочинку № 405 кімната «Б», де зберігав до моменту його виявлення та вилучення працівниками міліції під час обшуку, проведеного за вказаною адресою у період часу з 23.50 години 15.07.2015 р. до 02.15 години 16.07.2015 р.

Обвинувачений ОСОБА_6 у судовому засіданні винним себе визнав, пояснив, що дійсно разом зі своїм товаришем, з котрим раніше відбував покарання, проникли в будинок потерпілих і вчинили розбійний напад. Він вистрелив в підлогу для того, щоб зробити галас і щоб все швидше закінчилось. Пояснив, що ОСОБА_14 з ними не було, він зостався в с. Залізний Порт.

Обвинувачений ОСОБА_7 у судовому засіданні винним себе визнав в незаконному придбанні і зберіганні вогнепальної зброї, у вчиненні розбійного нападу винним себе не визнав. Пояснив, що відпочивав в пансіонаті в с. Залізний Порт, з ним також був ОСОБА_15 і інший їх товариш, з корим вони раніше відбували покарання. Сам він весь час залишався в пансіонаті, а ОСОБА_15 з товаришем 15.07.2015 р. кудись їздили, після чого ОСОБА_15 повернувся в пансіонат і продовжив відпочивати, а товариш поїхав. Пізніше ввечері приїхали працівники поліції і затримали його і ОСОБА_15 . До нього застосовувались тортури, про що є порушена кримінальна справа.

Потерпілий ОСОБА_11 в судовому засіданні пояснив, що був вдома, коли на нього напали двоє осіб, погрожуючи пістолетом та ножем, вимагали гроші. Він розказав нападникам, де зберігаються цінності. Нападники зв`язали його і ОСОБА_13 , забрали гроші і дорогоцінності матері, та його власні 1000 грн. і покинули їх дім. Він впізнав ОСОБА_15 як одного з нападників, ОСОБА_14 ж не впізнав, пояснивши, що з ОСОБА_15 була інша особа.

Потерпілий ОСОБА_13 дав суду аналогічні покази, пояснивши, що залишився вдома з внуком, і на них напали двоє осіб, погрожуючи зброєю, вимагали віддати їм гроші і цінності. Внук сказав їм, де зберігаються гроші та ювелірні вироби. Нападники їх зв`язали, привалили речами, щоб вини не змогли образу звільнитись, і забравши гроші і цінності, покинули їх будинок.

Потерпіла ОСОБА_12 в судовому засіданні пояснила, що в результаті нападу у неї було викрадено 63000 грн., 1220 дол. США а також золоті вироби, загальна сума шкоди становить 115034,65 грн.

Вина обвинувачених підтверджується наступними доказами

- показаннями свідка ОСОБА_16 , котрий в судовому засіданні пояснив, що підвозив ОСОБА_15 і ще одного невідомого йому чоловіка в с. Зеленівку, вони попросили не під`їжджати до потрібного їм будинку, начебто щоб не турбувати батьків, він став за рогом, пасажири покинули машину і повернулись через деякий час, потім він відвіз їх до Залізного порту;

- показаннями свідка ОСОБА_17 , котрий пояснив, що 15.07.2015 року вони з ОСОБА_18 поїхали на базар, вдома залишились його син та ОСОБА_13 , коли вони повернулись, то побачили, що в будинку все перевернуто, син та ОСОБА_13 пояснили, що на низ було здійснено розбійний напад, нападники викрали кошти та ювелірні вироби;

- показаннями свідка ОСОБА_19 , котра пояснила, що ОСОБА_15 і ОСОБА_14 ввечері 14.07.2015 р. були з нею в пансіонаті в с.Залізний порт, ОСОБА_14 залишався коло неї до вечора 15.07.2015 р.а ОСОБА_15 якийсь час був відсутній;

-протоколом огляду місця події від 15.07.2015р, в ході якого було оглянуто домоволодіння за адресою: АДРЕСА_3 та було виявлено і вилучено гільзу, фрагмент мотузки синього кольору, недопалок цигарки;
-висновком товарознавчої експертизи № 3013 від 25.03.2015р., згідно якої вартість викрадених речей становить: комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, -7039,20 гривень; комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, - 12201,28 гривень; золоте кільце 585 проби, вагою 4, 7 г, - 2205,61 гривень; золота обручка, 585 проби, вагою 4 г, - 1877,12 гривень; золоте кільце з червоним камінням, 585 проби, вагою 4 г, - 1877,12 гривень;

-протоколом освідування ОСОБА_6 в ході якого у нього було відібрано біологічні зразки та актом взяття крові та слини ОСОБА_6 від 20.07.2015р.;

-висновком молекулярно-генетичної експертизи № 634 від 30.07.2015р., згідно якого генетичні ознаки на вилученому недопалку збігаються з генетичними ознаками ОСОБА_6 , походження клітин на недопалку від ОСОБА_7 виключається;
-висновком балістичної експертизи № 2779 від 17.07.2015р., відповідно якого вилучений на масці події предмет є гільзою з самозарядного пістолету калібру 9 мм Р.А. моделі Stalker-mod.914-s;
-протоколом обшуку від 15.07.2015р. обшуку в номері № НОМЕР_1 , розташованому у майновому комплексі пансіонату «Чорномерець», за адресою: Херсонська область, Голопристанський район, с. Залізний Порт, вул. Шкільна, б/н, який належить власнику ТОВ «Машинпроект» та був переданий в оренду ПП «БорисфенПолігранд-Т», за місцем фактичного знаходження підозрюваних ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , в ході якого у ОСОБА_7 було вилучено пістолет Zоraki, і у Мітуріча пістолет Stalker;
-висновком балістичної експертизи № 2780 від 17.07.2015 р. , згідно якого вилучений у Мітуріча пістолет «STALKER - MOD.914-S» є гладкоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим шляхом переробки саморобним способом;

-протоколом пред`явлення особи для впізнання від 16.07.2015 р. в ході якого свідок ОСОБА_16 впізнав ОСОБА_6 як особу, яку він підвозив з с. Залізний порт до с. Зеленівка і назад;

-висновком судово - медичного експерта № 833 від 14.08.2015р., згідно якого ОСОБА_11 завдано тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень,

-висновком балістичної експертизи № 2764 від 12.08.2015 р., згідно якої вилучений у Меринова пістолет ZORAKI-MOD.914S є гладко ствольною короткоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим заводським способом зі стволом переробленим саморобним способом.

Оцінюючи досліджені в судовому засіданні докази, суд приходить до висновку, що дії обвинуваченого ОСОБА_6 слід кваліфікувати по ч.3 ст. 187 КК України, як напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із насильством небезпечним для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу та з погрозою застосування такого насильства (розбій), вчинений за попередньою змовою групою осіб, особою, яка раніше вчинила розбій, поєднаний з проникненням у житло, а також по ч.1 ст. 263 КК України як носіння, зберігання, придбання вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу. Дії ОСОБА_7 слід кваліфікувати по ч.1 ст. 263 КК України як носіння, зберігання, придбання вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.

Органами досудового слідства ОСОБА_7 також інкримінується вчинення нападу з метою заволодіння чужим майном, поєднаному із насильством небезпечним для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу та з погрозою застосування такогонасильства (розбій), вчиненому за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_6 .
Так, ОСОБА_7 органами досудового слідства обвинувачується в тому, що він разом з ОСОБА_6 , перебуваючи у будинку АДРЕСА_3 з метою заволодіння наявним у будинку майном погрожував потерпілим застосуванням гладкоствольної вогнепальної зброї - пістолетів «STALKER - MOD.914-S» і «ZORAKI- MOD.914-S», а також ножа, шляхом їх приставляння в область шиї, спини ОСОБА_11 та здійснення з пістолету «STALKER - MOD.914-S» пострілу у підлогу. Після чого застосував відносно потерпілих насильство небезпечне для їх життя та здоров`я, яке виразилося у зв`язуванні рук та ніг мотузкою ОСОБА_13 та ОСОБА_11 , здавлені руками шиї потерпілого ОСОБА_11 , нанесені йому ударів руками в область тулубу, в результаті чого спричинив ОСОБА_11 відповідно до висновку судово - медичного експерта № 833 тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень. В подальшому ОСОБА_7 діючи разом з ОСОБА_6 продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу заволодів майном, що перебувало у будинку АДРЕСА_3 та належало ОСОБА_12 , а саме:комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, загальною вартістю 7039,20 гривень; комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, загальною вартістю 12201,28 гривень; золотим кільцем 585 проби, вагою 4, 7 г, вартістю 2205,61 гривень; золотою обручкою, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень; грошовими коштами у сумі 63000 гривень та 1220 доларів СІЛА, що згідно курсу Національного банку України становить 26834, 32 гривні, в результаті чого спричинив потерпілій ОСОБА_12 матеріальну шкоду на загальну суму 115034,65 гривень, а також заволодів майном, що належало потерпілому ОСОБА_11 , а саме грошовими коштами у сумі 1000 гривень, чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Однак належних, достатніх і допустимих доказів на підтвердження даного обвинувачення суду не надано.
Надані суду протоколи оперативних слідчих дій та відеозаписи оперативних слідчих дій від 06.08.2019 є недопустимим доказом, оскільки вбачається, що в даному випадку було не втручання в приватне спілкування, а фактично мав місце допит обвинувачених в ході даних слідчих дій працівник поліції допитав ОСОБА_20 та ОСОБА_7 без роз`яснення їм їх прав, без участі адвоката, без складання відповідного протоколу, тобто з порушенням ст. 18, 42, 104,224 КПК України, ст. 63 Конституції України, ст. 6 п.1,3 Конвенції про захист прав людини і основних свобод. ЄСПЛ в своїй практиці (зокрема, рішення «Балицький проти України», «Шабельник проти України», «Нечипорук і Йонкало проти України») дотримується чіткої думки, що використання доказів, отриманих із порушенням права на мовчання та свободи від самовикриття, які лежать у основі поняття справедливого судового розгляду, є порушеннями загальновизнаних міжнародних стандартів.
Суд не приймає, як доказ наданий прокурором протокол пред`явлення особи для впізнання від 16.07.2015 р., в ході якого ОСОБА_16 впізнав ОСОБА_7 як особу, що він підвозив разом з Мітурічем в Зеленівку із Залізного Порту і назад, оскільки в судовому засіданні він цей факт заперечив, заявивши, що не впізнає ОСОБА_7 , а разом з ОСОБА_15 була інша особа. З аналогічних підстав суд не приймає як докази надані прокурором протоколи пред`явлення особи для впізнання від 16.07.2015р., в ході якого потерпілі ОСОБА_13 та ОСОБА_11 впізнали ОСОБА_7 як особу, що вчинила на них розбійний напад, оскільки в судовому засіданні вони даний факт заперечили, пояснивши, що не впізнають ОСОБА_14 . При цьому потерпілі пояснили, що раніше вказували на Меринова помилково.

Таким чином, ОСОБА_7 має бути виправданий по ст. 187 ч.3 КК України за недоведеністю винуватості у вчиненні інкримінованого йому злочину.

Крім зазначених вище письмових документів стороною обвинувачення також надано суду наступні документи:

-висновок трасологічної експертизи № 3256 від 27.08.2015р. про неможливість ідентифікації слідів;

-висновок дактилоскопічної експертизи № 2729 від 26.07.2015р. про неможливість відповіді на поставлені перед експертом питання;

-протокол огляду сейфпакетів № 1 і № 2;

-протоколи оглядів сейфпакетів від 14.08.2015р., 22.08.2015р., котрі не мають доказового значення по справі, не містять доказів на підтвердження або спростування вини обвинувачених, тобто являються неналежними доказами.

Враховуючи часткову компенсацію спричиненої шкоди, цивільний позов про стягнення коштів з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_12 підлягає задоволенню на суму 75034,65 грн.

При призначенні покарання обвинуваченимсуд враховує характер та ступінь тяжкості скоєного кримінального правопорушення, особи обвинувачених, що характеризуються посередньо, раніше судимі, на обліку в психоневрологічному та наркологічному диспансері не перебувають, визнання своєї вини і каяття, а також часткове відшкодування завданої майнової шкоди в якості пом`якшуючих покарання обставин, обставин, які обтяжують покарання, а також позицію потерпілих, котрі просили обмежитись відбутим покаранням, і вважає за необхідне призначити покарання в межах санкції статті, пов`язане з позбавленням волі.

Керуючись статтями 373-376 КПК України, суд,-

у х в а л и в:

ОСОБА_6 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 187, ч.1 ст. 263 КК України та призначити покарання:

-по ч. 3 ст. 187 КК України 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, що належить засудженому

-по ч. 1 ст. 263 КК України 3 роки позбавлення волі

На підставі ст. 70 ч.1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у вигляді 7 років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч.4 КК України визначити ОСОБА_6 остаточне покарання шляхом часткового складання призначених покарань та покарання, визначеного вироком від 23.03.2016 р. Каховського міськрайонного суду Херсонської області (з урахуванням ухвали Херсонського міського суду від 25.10.2018 р.) - у вигляді 7 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, що належить засудженому.

Відповідно ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015року зарахувати ОСОБА_6 в рахунок відбутого покарання строк попереднього ув`язнення з 16.07.2015 р. по 18.09.2018 р. із розрахунку 1 день тримання під вартою за 2 дні позбавлення волі.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили скасувати.

Стягнути з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_12 - 75034,65 грн.

Стягнути з ОСОБА_6 на користь держави за проведення судових експертиз в сумі 5762,58 грн.

ОСОБА_7 по ч. 3 ст. 187 КК України виправдати, по ч.1 ст. 263 КК України визнати винуватим та призначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року зарахувати ОСОБА_6 в рахунок відбутого покарання строк попереднього ув`язнення з 16.07.2015 р. по 07.06.2018 р. із розрахунку 1 день тримання під вартою за 2 дні позбавлення волі, обмежившись відбутим покаранням.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили скасувати.

Стягнути з ОСОБА_7 на користь держави за проведення експертизи №2764 від 12.08.2015 року в сумі 491,04 грн.

Речові докази по справі:

-оптичні диски зберігати в матеріалах справи;

-пістолет Stalker, пістолет Zoraki, стріляна гільза, недопалок цигарки, фрагмент мотузки, 8 патронів, сліди рукавичок знищити

-куртка, брюки берци повернути власнику ОСОБА_21

На вирок може бути подана апеляційна скарга до Херсонського апеляційного суду області протягом 30 діб з дня його проголошення через Херсонський міський суд Херсонської області.

Обвинувачені мають право на ознайомлення з журналом судового засідання та подання на нього письмових зауважень.

Головуюча суддяОСОБА_1

Суддя ОСОБА_2

Суддя ОСОБА_3