Справа № 456/2389/18
Провадження № 1-кс/456/681/2018
УХВАЛА
про надання дозволу на примусовий відбір біологічних взірців
для проведення молекулярно-генетичної експертизи

10 липня 2018 року місто Стрий

Слідчий суддя Стрийського міськрайонного суду Львівської області ОСОБА_1 , з участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , розглянувши клопотання старшого слідчого Стрийського відділу поліції ГУ НП у Львівській області ОСОБА_4 , погодженого з прокурором Стрийської місцевої прокуратури ОСОБА_3 , про надання дозволу на примусовий відбір біологічних взірців для проведення молекулярно-генетичної експертизи у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000478 від 18.03.2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України,
ВСТАНОВИВ:
Ст. слідчий Стрийського відділу поліції ГУ НП у Львівській області звернувся до слідчого судді з клопотанням у кримінальному провадженні № 0000478 від 18.03.2017 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України, та просить надати йому дозвіл на примусовий відбір біологічних взірців (букального епітелію) в ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , для забезпечення проведення молекулярно-генетичної експертизи, з метою підтвердження чи спростування факту встановлення особи невпізнаного трупа жіночої статі.
В обґрунтування клопотання слідчий покликається на те, що 17.03.2017 року в чергову частину Стрийського ВП ГУ НП у Львівській області поступило телефонне повідомлення від невідомої особи чоловічої статі, який не повідомив свої дані, про те, що в річці Стрий, навпроти ТЦ «Епіцентр», виявлено труп невідомої жінки. Виїздом на місце події слідчо-оперативної групи встановлено, що на відстані 350 метрів від автодороги Київ-Чоп, навпроти ТЦ «Епіцентр», на відстані близько 1,5 метра від невеликого острівця, що знаходиться в руслі річки Стрий, у воді виявлено труп невідомої особи жіночої статі, віком близько 50-60 років. При проведенні огляду місця події, що проводилось за участю судово-медичного експерта Стрийського відділення КЗ ЛОР ЛОБСМЕ ОСОБА_6 , на тілі трупа будь-яких видимих тілесних ушкоджень, які б могли знаходитись у причинно-наслідковому зв`язку із настанням смерті, не виявлено.
За вказаним фактом 18.03.2017 року слідчим відділом Стрийського ВП ГУ НП у Львівській області внесено відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000478 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.115 КК України.
18.03.2017 року під час огляду трупа в селекційній кімнаті моргу Стрийського районного відділення судово-медичної експертизи будь-яких видимих тілесних ушкоджень, які б могли знаходитись у причинно-наслідковому зв`язку із настанням смерті, не виявлено.
В ході досудового розслідування в даному кримінальному провадженні встановлено, що вищевказаний труп належить ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка була зареєстрована в с. Горішнє Стрийського району Львівської області та вела бродячий спосіб життя. Даний факт підтверджується протоколом допиту свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка є рідною сестрою покійної ОСОБА_7 , та протоколом пред`явлення трупа для впізнання за фотознімками від 09.08.2017 року. Згідно з висновком судово-медичної експертизи №55 від 18.04.2017 року смерть ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , наступила внаслідок механічної асфіксії через закриття дихальних шляхів водою.
Враховуючи наведене, 09.08.2017 року було прийнято рішення про закриття даного кримінального провадження на підставі ч. 1 п. 1 ст. 284 КПК України.
13.09.2017 року першим заступником прокурора Львівської області прийнято рішення про скасування постанови про закриття кримінального провадження № 0000478, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України, у зв`язку з тим, що в ОСОБА_5 не було відібрано біологічних взірців для проведення молекулярно-генетичної експертизи.
Крім цього, 21.09.2017 року ОСОБА_5 звернулася з письмовою заявою в Стрийський ВП ГУ НП у Львівській області, в якій зазначила, що від надання будь-яких біологічних взірців для проведення молекулярно-генетичної експертизи категорично відмовляється у зв`язку зі своїми релігійними переконаннями.
Враховуючи наведене, 02.10.2017 року слідчим, за погодженням із прокурором, скеровано на розгляд слідчого судді Стрийського міськрайонного суду Львівської області клопотання про надання дозволу на примусовий відбір біологічних взірців для проведення молекулярно-генетичної експертизи.
Будучи додатково допитаною в даному кримінальному провадженні 04.06.2018 року в процесуальному статусі свідка, ОСОБА_5 показала, що вона повністю підтримує свої попередні покази, надані в даному кримінальному провадженні, та повідомляє, що ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , труп якої 17.03.2017 року було виявлено в річці Стрий, неподалік від ТЦ «Епіцентр», є її рідною сестрою. В даному кримінальному провадженні було проведено судово-медичну експертизу, в ході якої ознак насильницької смерті не виявлено. Також слідчим було проведено впізнання, яке оформлено відповідним протоколом, під час якого вона впізнала свою рідну сестру ОСОБА_7 за її рисами обличчя та одягом, у який вона була одягнена. Від надання будь-яких біологічних взірців вона категорично відмовилась у зв`язку зі своїми релігійними переконаннями та поглядами на життя. Відмову від надання біологічних взірців було оформлено письмовою заявою, яку вона особисто подала в канцелярію Стрийського ВП ГУ НП у Львівській області.
Окрім того, під час допиту ОСОБА_5 наголосила на тому, що проведення такої експертизи є недоцільним у зв`язку з тим, що такі взірці повинні відбиратись виключно у батьків чи дітей. Їх батьки давно померли, а діти покійної сестри ОСОБА_7 проживають у Росії, жодних зв`язків з нею не підтримують та долею матері взагалі не цікавляться.
Крім цього, ОСОБА_5 наголосила на тому, що тіло своєї покійної сестри вона впізнала і хоче встановити на її могилі надгробний пам`ятник.
Від надання будь-яких біологічних взірців відмовляється, оскільки вважає це порушенням її конституційних прав та втручанням у її релігійні переконання.
Враховуючи те, що для підтвердження факту, що вищевказаний невпізнаний труп жіночої статі дійсно належить ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , необхідно провести молекулярно-генетичну експертизу, для забезпечення якої в обов`язковому порядку необхідно відібрати біологічні взірці (букальний епітелій) в ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка категорично відмовилась добровільно їх надати.
В судовому засіданні ст. слідчий ОСОБА_4 подане клопотання підтримав та просить його задовольнити.
Прокурор ОСОБА_3 у судовому засіданні підтримала подане слідчим клопотання та навела мотиви, аналогічні заявленим у клопотанні, просить його задовольнити.
З урахуванням клопотання слідчого, зважаючи на вимоги ч. 2 ст. 163 КПК України, вважаю можливим розглядати клопотання без виклику ОСОБА_5 .
Дослідивши матеріали клопотання, заслухавши пояснення ст. слідчого, прокурора, приходжу до висновку, що клопотання підлягає до задоволення з наступних підстав.
Відповідно до ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом. Відбирання біологічних зразків в особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.
Згідно з ч. 3 ст. 241 КПК України перед початком освідування особі, яка підлягає освідуванню, пред`являється постанова прокурора. Після цього особі пропонується добровільно пройти освідування, а в разі її відмови освідування проводиться примусово.
Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження 18.03.2017 року внесено відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України (кримінальне провадження №0000478) /а.с. 4/.
З протоколу пред`явлення трупа до впізнання (за фотознімками) від 09.08.2017 року та протоколу допиту свідка ОСОБА_5 від 09.08.2017 року встановлено, що це є труп ОСОБА_7 /а.с. 16-21/.
Постановою ст. слідчого від 09.08.2017 року закрито кримінальне провадження за фактом смерті ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на підставі ч. 1 п. 1 ст. 284 КПК України у зв`язку з відсутністю події кримінального правопорушення /а.с. 22-23/.
Постановою заступника прокурора Львівської області від 13.09.2017 року постанову від 09.08.2017 року скасовано, оскільки органом досудового розслідування допитано та пред`явлено труп для впізнання ОСОБА_5 , однак, біологічні зразки для проведення молекулярно-генетичної експертизи не відібрано, а експертизу не призначено /а.с. 24-25/.
Статтею 8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950 року закріплено право особи на повагу до приватного і сімейного життя, зокрема, кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.
Згідно зі ст. 28 Конституції України кожен має право на повагу до його гідності. Ніхто не може бути підданий катуванню, жорстокому, нелюдському або такому, що принижує його гідність, поводженню чи покаранню. Жодна людина без її вільної згоди не може бути піддана медичним, науковим чи іншим дослідам.
Винятки можуть бути встановлені лише судом у випадках, передбачених законом, з метою запобігти злочинові чи з`ясувати істину під час розслідування кримінальної справи, якщо іншими способами одержати інформацію неможливо.
До повноважень суду належить здійснення у порядку, передбаченому КПК України, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні (п. 18 ч. 1 ст. 3 цього Кодексу).
Частиною 6 ст. 9 КПК України визначено, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.
Як вбачається із заяви ОСОБА_5 від 21.09.2017 року, остання повністю підтверджує свої попередні покази, надані в рамках кримінального провадження №0000478 від 18.03.2017 року, тіло своєї покійної сестри ОСОБА_7 за представленими до впізнання фотографіями впізнає, від надання будь-яких біологічних взірців для проведення молекулярно-генетичної експертизи категорично відмовляється у зв`язку зі своїми релігійними переконаннями /а.с. 32/.
Системний підхід до тлумачення положень ст.ст. 245 та 163 КПК (положення про тимчасовий доступ до речей і документів) дає підстави для висновку, що зразки для експертизи у кримінальному провадженні можуть бути відібрані у тієї особи, яка фактично володіє ними, незалежно від того, чи є ця особа стороною кримінального провадження. Частина 3 ст. 245 КПК України передбачає примусове відбирання біологічних зразків на підставі ухвали слідчого судді у разі відмови надати їх добровільно.
За практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі «Х та Y проти Нідерландів») і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.
ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар, відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру. Відповідно до практики ЄСПЛ обов`язковою умовою отримання біологічних зразків є проведення його акредитованим лікарем, оскільки такі маніпуляції потребують спеціальних медичних знань.
Аналогічні вимоги стосуються і національного законодавства. Відповідно до «Правил проведення судово-медичних експертиз (досліджень) у відділеннях судово-медичної імунології бюро судово-медичної експертизи», затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України № 6 від 17 січня 1995 року, зразки крові в осіб, які проходять у справі, зазвичай повинні відбиратися у зазначених відділеннях. Якщо забір зразків крові проводиться поза відділенням, він повинен проводитися особою, яка володіє даною маніпуляцією.
З огляду на практику ЄСПЛ, на момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, слідчий суддя зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі «Яллог проти Німеччини», в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи.
З`ясувавши обставини справи, оцінивши наведені слідчим доводи й аргументи, вважаю, що останнім доведено те, що потреби розслідування даного кримінального провадження виправдовують ступінь втручання у права й свободи ОСОБА_5 задля доступу до її біологічних взірців (букального епітелію), отримати такі без її згоди можна лише на підставі ухвали слідчого судді й така інформація може мати істотне значення для підтвердження чи спростування факту встановлення особи невпізнаної жінки, тому клопотання підлягає до задоволення.
Керуючись ст.ст. 3, 26, 131-132, 159-164 КПК України, слідчий суддя

УХВАЛИВ:
Клопотання ст. слідчого Стрийського відділу поліції ГУ НП у Львівській області ОСОБА_4 задовольнити.
Надати дозвіл старшому слідчому СВ Стрийського відділу поліції ГУ НП у Львівській області ОСОБА_4 на примусове відібрання біологічних взірців (букального епітелію) в ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , для забезпечення проведення молекулярно-генетичної експертизи.
Зобов`язати старшого слідчого СВ Стрийського відділу поліції ГУ НП у Львівській області ОСОБА_4 здійснити примусове відібрання біологічних взірців (букального епітелію) в ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жительки АДРЕСА_1 , за правилами, передбаченими ст. 241 КПК України, лише в умовах медичного закладу при дотриманні санітарних норм, з обов`язковим залученням акредитованого лікаря (спеціаліста), який має спеціальні медичні знання, та з проведенням медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи.
Строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.
Ухвала остаточна та оскарженню не підлягає, заперечення на ухвалу можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді та включені до апеляційної скарги на судове рішення.

Слідчий суддя ОСОБА_1