Апеляційний суд Кіровоградської області
Провадження № 11-кп/781/409/18 Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач в суді ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.07.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, матеріали клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою прокурора Петрівського відділу Олександрійської місцевої прокуратури ОСОБА_8 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 24 травня 2018 року, якою стосовно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця ст. Брюховецька Краснодарського краю РФ, турок, без громадянства, неодружений, освіти немає, не працюючий, мешкає та зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 24 грудня 2009 року Баглійським районним судом м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області за ст. 307 ч.2 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнився 24.12.2013 року по відбуттю покарання,
зараховано строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 по 10 жовтня 2017 року за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України з розрахунку, один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

ОСОБА_7 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, в якому просив йому зарахувати строк попереднього ув`язнення з 19.06.2017 року по 10.10.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 24 травня 2018 року задоволено вищезазначене клопотання засудженого та зараховано строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 по 10 жовтня 2017 року за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала мотивована тим, що ОСОБА_7 по кримінальному провадженню тримався в місцях попереднього ув`язнення з 05 лютого 2016 року по 10 жовтня 2017 року , тобто з часу затримання засудженого ОСОБА_7 та до набрання вироком законної сили.

В апеляційній скарзі прокурор Петрівського відділу Олександрійської місцевої прокуратури ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу районного суду та відмовити в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що вироком Дніпровського суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.17 ОСОБА_9 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК України до 9 років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме: з 05.02.16 по день постановлення вироку до 19.06.17 включно.
Ухвалою Колегії суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Дніпропетровської області від 10.10.17 на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_10 у строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення період саме з 05.02.15 по 20.06.17 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто вказано конкретний період.
Зазначена ухвала Колегії суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Дніпропетровської області не оскаржувалась та не скасовувалась, тобто є чинною та підлягає безумовному виконанню.
Проте, районним судом при винесені ухвали 24.05.18 фактично змінено зміст ухвали Колегії суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Дніпропетровської області, що не є компетенцією суду першої інстанції.
Оскільки попереднє ув`язнення має триваючий у часі характер і застосовувалося щодо ОСОБА_9 як до 20.06.17 включно (тобто під час дії ч.5 ст.72 КК у редакції Закону України №838-VIII, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), так і після того, починаючи з 21.06.17 (коли набрав чинності Закон України № 2046-VIII, яким ч.5 ст.72 КК викладена в новій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі), апеляційним судом з урахуванням положень ч.2 ст.5 КК було прийнято рішення про зарахування засудженому періоду попереднього ув`язнення, за правилами ч. 5 ст.72 КК у редакції Закону України № 838-VІІІ (з урахування принципу заборони зворотної дії закону, який «іншим чином погіршує становище особи»), а періоду попереднього ув`язнення, який тривав, починаючи з 21.06.17, - за правилами ч.5 ст.72 КК у редакції Закону України № 2046- VIII (відповідно до принципу прямої дії закону).
Вказана правова позиція зазначена у постанові Верховного Суду України від 01.03.2018 року.
Вважає, що судом при винесені ухвали від 24.05.18 допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування закону, що не підлягає застосуванню та неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, засудженого ОСОБА_7 , який заперечував проти задоволення, надавши відповідне заперечення, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що їх необхідно задовольнити, з таких підстав.

Як вбачається матеріалів клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.115 КК України до покарання в виді позбавлення волі строком 9 (дев`ять ) років.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 05.02.2016 року по день поставлення вироку до 19.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 10.10.2017 року вирок Дніпровського райсуду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року стосовно ОСОБА_7 залишено без змін.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі починаючи з 05.02.2016 року до 20.06.2017 року включно.
Вищезазначена ухвала Апеляційного суду Дніпропетровської області не оскаржувалась та не скасовувалась, тобто є чинною та підлягає безумовному виконанню.
Таким чином, колегія суддів погоджується з доводами прокурора про те, що ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 24 травня 2018 року не правильно застосовано ч.5 ст.72 КК у редакції Закону України №838-VIII, оскільки починаючи з 21.06.17, - ч.5 ст.72 КК повинна застосовуватись у редакції Закону України № 2046- VIII, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до принципу прямої дії закону.

Крім того, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що Законом України «Про внесення зміни до Кримінального Кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» за № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, до ч.5 ст.72 КК України були внесені зміни, визначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч.1 ст.72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Даний закон вступив в дію 21 червня 2017 року, тому за вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку, про те, що суд першої інстанції помилково зарахував засудженому ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 по 10 жовтня 2017 року, оскільки після 20 червня 2017 року діє вже нова редакція ч.5 ст.72 КК України відповідно до якої зараховується один день попереднього ув`язнення з один день позбавлення волі.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, скасувати ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області та відмовити в задоволенні клопотання засудженого у зарахуванні строку попереднього ув`язнення.

Доводи засудженого про необхідність зарахування попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 по 10 жовтня 2017 року, тобто до моментунабрання законної сили вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення воліє необґрунтованими та такими, що не ґрунтуються на вимогах діючого кримінального закону.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити, ухвалу суду першої інстанції скасувати та постановити нову, я4кою відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 .
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Петрівського відділу Олександрійської місцевої прокуратури ОСОБА_8 - задовольнити.
Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 24 травня 2018 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 по 10 жовтня 2017 року, за вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 19.06.2017 року, за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - скасувати.
Відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 10.10.2017 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4