Номер провадження: 11-п/785/1212/18
Номер справи місцевого суду: 504/4005/16-к
Головуючий у першій інстанції
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.10.2018 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Одеської області в складі:
Головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

розглянувши в письмовому провадженні клопотання про вирішення питання щодо направлення клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 , в порядку ч.2 ст. 34 КПК для вирішення питання про передачу кримінального провадження на розгляд іншого суду,

в с т а н о в и л а:

Як вбачається з матеріалів наданих апеляційному суду Одеської області, 21 серпня 2018 року прокурором у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_6 за ч.1 ст.368 КК України - прокурором Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області молодшим радником юстиції ОСОБА_4 до Березівського районного суду Одеської області, відповідно до вимог статей 75, 80 КПК України подано клопотання про відвід судді ОСОБА_5 у кримінальному провадженні №0000039 за обвинуваченням ОСОБА_6 за ч.1 ст.368 КК України.

Відповідно до ч.2 ст. 34 КПК України питання про направлення кримінального провадження з одного суду до іншого в межах одного суду апеляційної інстанції вирішується колегією суддів відповідного суду апеляційної інстанції за поданням місцевого суду або за клопотанням сторін чи потерпілого не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання чи клопотання, про що постановляється вмотивована ухвала.
Згідно ч. 1 ст. 81 КПК України, у разі заявлення відводу судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду.

Вислухавши доповідача, вивчивши клопотання та матеріали до нього, колегія суддів приходить до висновку про те, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З клопотання прокурора вбачається, що станом на день подачі клопотання про відвід судді ОСОБА_5 , тобто 21 серпня 2018 року в Березівському районному суді Одеської області неможливо було утворити новий склад суду для розгляду клопотання про відвід судді Березівського районного суду ОСОБА_5 , тобто були відсутні судді Березівського районного суду Одеської області, які б могли розглянути заяву про відвід судді ОСОБА_5 , а саме: судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_7 , ОСОБА_8 перебували у щорічній відпустці до 03 вересня 2018 року та 04 вересня 2018 року відповідно.

При цьому, згідно з даними автоматизованої системи документообігу Березівського районного суду Одеської області, після 12 днів після надходження до Березівського районного суду клопотання про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_9 , 03 вересня 2018 року розгляд клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді ОСОБА_5 передано до розгляду судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_7 .

03 вересня 2018 року прокурор Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 була проінформована секретарем судді Березівського районного суду про прийняття до провадження суддею Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_7 клопотання про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 , у порушення вимог частини 2 статті 34 КПК України щодо направлення до колегії суддів апеляційної інстанції подання місцевого суду про зміну підсудності для розгляду клопотання прокурора про відвід судді ОСОБА_5 у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_6 .

В обґрунтування клопотання про відвід судді прокурор у кримінальному провадженні зазначила наступне.

В Березівському районному суді Одеської області у складі головуючого судді ОСОБА_5 розглядається обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000039 від 19.09.2016, за обвинуваченням ОСОБА_6 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.368 КК України.

Вважає, що дії судді Березівського районного суду ОСОБА_5 викликають сумнів у його неупередженості.

Відповідно до положень пункту 4 статті 75 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

У ході судового розгляду кримінального провадження №0000039 від 19.09.2016, за обвинуваченням ОСОБА_6 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.368 КК України на підставі обвинувального акту, головуючий - суддя ОСОБА_5 , займає виправдувальну позицію стосовно обвинуваченого ОСОБА_6 .

Перед допитом свідка сторони обвинувачення ОСОБА_10 , судом, у порушення вимог частини 1 статті 352 КПК України, згідно з якою, перед допитом свідка головуючий встановлює відомості про його особу та з`ясовує стосунки свідка з обвинуваченим і потерпілим та отримання пам`ятки про права, вказував свідку, що він порушив зобов`язання свідка, які йому роз`яснювались під час допиту на досудовому розслідуванні, що виразились в неповідомленні слідчого, суд, прокурора про зміну місця проживання свідка. Після чого, головуючий звернувся до державного обвинувача та сказав

роз`яснити свідку про порушення ним зобов`язання про необхідність повідомлення суд про зміну місця проживання свідка.

Разом з тим, після допиту державним обвинувачем свідка сторони захисту - ОСОБА_11 , судом прокоментовано відповідь прокурора суду щодо відсутності запитань до зазначеного свідка. При цьому, судом не знімались запитання, які ставив прокурор свідку ОСОБА_11 .

Окрім зазначеного, після внесення державним обвинувачем клопотання про відвід судді ОСОБА_5 , в ході судового засідання за обвинуваченням ОСОБА_6 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, суддя ОСОБА_5 , ставив запитання прокурору щодо підстав внесення клопотання про відвід судді, з`ясовував у підсудного та його захисника думку щодо розгляду клопотання про його відвід.

Викладене, на думку прокурора свідчить про неможливість участі судді Березівського районного суду ОСОБА_5 в розгляді обвинувального акту на підставі кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.368 КК України.

Прокурор Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 01.10.2018 року подала до апеляційного суду Одеської області заяву, в якій просить розглянути її клопотання без участі прокурора та задовільнити його, направивши надане клопотання про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 до Миколаївського районного суду Одеської області. В обґрунтування доводів зазначає, всі справи, де суддя ОСОБА_5 приймав участь, як головуючий суддя станом на 21.08.2018 року, в день подачі даного клопотання до Березівського районного суду Одеської області було направлено до апеляційної інстанція для вирішення питання про передачу справ до іншого суду, у зв`язку з неможливістю утворення складу суду, однак, подане клопотання, яке наразі перебуває в провадження апеляційного суду Одеської області направлено відразу, а лише 04.09.2018 року.

Дослідивши ретельно клопотання та довідку про наявність на робочому місці суддів Березівського районного суду Одеської області станом на 01.10.2018 року, колегія приходить до обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 до іншого суду для розгляду по суті клопотання.

На момент розгляду даного клопотання апеляційним судом Одеської області, а саме 01 жовтня 20108 року, виходячи з довідки про наявність на робочому місці суддів Березівського районного суду Одеської області від 01.10.2018 року вбачається, що, в суді працюють три судді: ОСОБА_8 , ОСОБА_5 , ОСОБА_7 , які присутні на робочому місці та повноважні відправляти правосуддя.

Як то вбачається з положення ч. 1 ст. 81 КПК України, у разі заявлення відводу судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду.

Таким чином, оскільки в Березівському суді Одеської області присутні на робочому місці судді ОСОБА_8 та ОСОБА_7 , які повноважні одноособово розглянути клопотання прокурора про відвід судді ОСОБА_5 , у суді апеляційної інстанції відсутні законні та обґрунтовані підстави для задоволення клопотання про вирішення питання щодо направлення клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 до іншого суду.

Відповідно до ч.2 ст. 34 КПК України питання про направлення кримінального провадження з одного суду до іншого в межах одного суду апеляційної інстанції вирішується колегією суддів відповідного суду апеляційної інстанції за поданням місцевого суду або за клопотанням сторін чи потерпілого не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання чи клопотання, про що постановляється вмотивована ухвала.

Колегія суддів розглянувши дане клопотання прийшла до висновку, що воно необґрунтоване і задоволенню не підлягає.
Перевіряючи дані обставини колегія суддів не находить обставин для передачі клопотання на розгляд іншому суду з урахуванням того, на робочому місці в Березівському районному суді Одеської області присутні судді, які вправі відправляти правосуддя, тому
викладені підстави в клопотанні прокурора не можуть бути поважними причинами для його задоволення.

Керуючись ст.ст. 32, 34, 81 КПК України, колегія суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Одеської області,

у х в а л и л а :

Клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 , в порядку ч.2 ст. 34 КПК для вирішення питання про передачу кримінального провадження на розгляд іншого суду залишити без задоволення.

Повернути клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про відвід судді Березівського районного суду Одеської області ОСОБА_5 з усіма доданими до нього матеріалами до Березівського районного суду Одеської області для розгляду клопотання про відвід судді ОСОБА_5 по суті.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді апеляційного суду

Одеської області: ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

З оригіналом згідно суддя ОСОБА_1