Справа №635/4165/18
провадження №1-в/635/534/2018
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 жовтня 2018 року Харківський районний суд Харківської області у складі:

Головуючого судді - ОСОБА_1 ,

за участю секретаря - ОСОБА_2 ,

прокурора - ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

ВСТАНОВИВ:

31 березня 2017 року ОСОБА_4 засуджений Дзержинським районним судом м.Харкова за ч.2 ст.190, ч.3 ст.185, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70, ст.71 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з заявою про зарахування йому в строк відбування покарання, призначеного вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року, строку попереднього ув`язнення з 20 червня 2017 року по 13 липня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні не заперечував проти задоволення клопотання засудженого.

Засуджений ОСОБА_4 та представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№ 100)» надали заяви про розгляд клопотання за їх відсутності.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали особової справи засудженого, встановив наступне.

Згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно п.2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 року № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому ч.5 ст.72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно ч.1 ст.5 КК України.

За положеннями ч.1 ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а)затримання особи без ухвали слідчого судді, суду,

б)затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання,

в)тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження,

г)перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи,

ґ)перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів особової справи засудженого, ухвалою Дзержинського районного суду м. Харкова від 26 грудня 2016 року відносно ОСОБА_5 обрано запобіжний захід тримання під вартою і взято його під варту в залі суду. Зазначено, що строк тримання під вартою рахувати з 23 години 15 хвилин 23 грудня 2016 року.

Вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року ОСОБА_4 засуджений за ч.2 ст.190, ч.3 ст.185, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 26 грудня 2014 року, та остаточно призначено покарання ОСОБА_4 у вигляді 3 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід, застосований відносно ОСОБА_4 у вигляді тримання під вартою в умовах Харківської установи виконання покарань (№27) до набрання вироком законної сили залишено без змін. Зазначено, що початок строку відбування покарання ОСОБА_4 обчислювати з моменту його фактичного затримання в порядку ст.208 КПК України, а саме з 23 грудня 2016 року. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України ( в ред. Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року)зараховано в строк покарання ОСОБА_4 строк його попереднього ув`язнення з 23 грудня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати ухвалення судом вироку, тобто до 31 березня 2017 року.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 13 липня 2017 року закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора Харківської місцевої прокуратури №1 Харківської області на вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року стосовно ОСОБА_4 , обвинуваченого за ч.2 ст.190, ч.3 ст.185, ч.1 ст.309 КК України, у зв`язку з відмовою прокурора від апеляційної скарги.

Вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року набрав законної сили 13 липня 2017 року.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N2046-VIII від 18.05.2017 року внесено зміни в ст.72 КК України, а саме частину 5 статті 72 КК України викладено в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
21.06.2017 року Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N838-VIII від 26.11.2015 року втратив чинність.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 14 лютого 20218 року ОСОБА_4 зараховано у строк відбуття покарання, призначеного вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 31 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з тим, Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

При цьому, відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

У зв`язку з викладеним, засудженому ОСОБА_4 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 липня 2017 року включно відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити повністю.

Зарахувати ОСОБА_4 у строк відбуття покарання, призначеного вироком вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 31 березня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 липня 2017 року включно відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 7 днів з дня її проголошення до судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а засудженим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий суддя ОСОБА_1