Справа № 450/1335/14-к Головуючий у 1 інстанції- ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1307/17 Доповідач- ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2018 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
розглянувши матеріали провадження № 450/1335/14-к за поданням старшого інспектора Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Баку Азербайджанської Республіки, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,
з участю секретаря ОСОБА_7
засудженого ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9
прокурора ОСОБА_10
представника органу пробації ОСОБА_5 ,
за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Пустомитівського районного суду Львівської області від 18 грудня 2017 року,
в с т а н о в и л а :
Вироком Пустомитівського районного суду Львівської області від 20 жовтня 2014 року ОСОБА_8 засуджений за ч.2 ст. 286 КК України на чотири роки позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на три роки.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки та покладено обов`язки, передбачені ч.1 ст. 76 КК України.
02 листопада 2017 року старший інспектор Пустомитівський РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 звернувся до Пустомитівського районного суду Львівської області з поданням про скасування засудженому ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Ухвалою Пустомитівського районного суду Львівської області від 18 грудня 2017 року подання задоволено, скасовано випробувальний термін та направлено ОСОБА_8 для відбування покарання, призначеного вироком Пустомитівського районного суду Львівської області від 20 жовтня 2014 року.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 просить ухвалу суду скасувати та відмовити в задоволенні подання старшого інспектора Пустомитівський РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 про скасування йому звільнення від відбування покарання з випробуванням. В обґрунтування апеляційних вимог покликається на те, що він виконував усі покладені на нього судом обов`язки, однак в силу стану його здоров`я та неможливістю користуватись громадським транспортом, був змушений вчинити адміністративні правопорушення, за які його притягнуто до відповідальності; бажає стати на шлях виправлення, виконуючи та дотримуючись усіх покладених на нього судом обов`язків. Судом не встановлено фактів, які б свідчили про небажання засудженого стати на шлях виправлення. Адже він в судовому засіданні визнав факт вчинення адміністративних правопорушень, однак мав обґрунтовані мотиви вчинення зазначених правопорушень. У зв`язку із відсутністю сукупності ознак, передбачених ч.2 ст. 78 КК України, засудженого не може бути направлено для відбування покарання. Іспитовий строк йому закінчився 20 жовтня 2017 року, проте уповноважений орган з питань пробації не подав відповідну заяву до суду про звільнення засудженого від призначеного йому покарання. Крім того орган пробації не мав права після спливу зазначеного строку подавати клопотання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбування призначеного покарання. Органом пробації жодних заходів, передбачених ч.2, ч.4, ч.5 ст. 166 КВК України, здійснено не було. В ухвалі суд покликається на те, що 10.08.2017 Пустомитівським ВП Франківського ВП ГУ НП у Львівській області щодо нього відкрито кримінальне провадження за ч.1 ст. 389 КК України, що суперечить вимогам ст. 17 КПК України.
Заслухавши доповідь судді, виступ засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_9 на підтримку апеляційної скарги, прокурора та представника органу пробації ОСОБА_5 щодо законності судового рішення, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, дослідивши матеріали провадження та особової справи № 11/2015 засудженого ОСОБА_8 , колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
При розгляді подання старшого інспектора Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а викладені в ухвалі висновки суду не відповідають фактичним обставинам провадження, що відповідно до п.2, п.4 ч.1 ст. 409 КПК України тягне за собою скасування судового рішення.
Задоволення подання старшого інспектора суд першої інстанції (з покликанням на ст. 78 КК України) мотивував тим, що засуджений тричі притягувався до адміністративної відповідальності й щодо нього відкрито кримінальне провадження.
Однак при цьому судом першої інстанції залишились недослідженими обставини, з`ясування яких мало істотне значення для ухвалення законного та обґрунтованого судового рішення.
Згідно з вироком Пустомитівського районного суду Львівської області від 20 жовтня 2014 року ОСОБА_8 засуджений за ч.2 ст. 286 КК України на чотири роки позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на три роки. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки та покладено обов`язки, передбачені ч.1 ст. 76 КК України.
Відповідно до ч.1 ст. 165, ч.1, ч.2 ст. 166 КВК України іспитовий строк обчислюється з моменту проголошення вироку суду. Якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України «Про пробацію», а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання. Подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання вноситься до суду після застосування уповноваженим органом з питань пробації до засудженого письмового попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.
Отже обчислення іспитового строку засудженого ОСОБА_8 розпочалося з 20 жовтня 2014 року й відповідно трирічний іспитовий строк закінчився 20 жовтня 2017 року.
Старший інспектор Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 звернувся до Пустомитівського районного суду Львівської області з поданням про скасування засудженому ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням лише 02 листопада 2017 року, тобто поза межами іспитового строку.
Крім цього в матеріалах особової справи відсутні дані про те, що уповноважений орган з питань пробації письмово попереджав засудженого ОСОБА_8 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.
Отже правові підстави для застосування щодо ОСОБА_8 положень ст. 78 КК України, ст. 166 КВК України відсутні, а відповідно немає правових підстав і для задоволення подання старшого інпектора Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 про скасування звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням.
Оскільки суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність й застосував положення закону, які не підлягали застосуванню, а викладені в ухвалі висновки суду не відповідають фактичним обставинам провадження, судове рішення слід скасувати й у задоволенні подання старшого інспектора Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням засудженому ОСОБА_8 відмовити за безпідставністю.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів
у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задоволити.
Ухвалу Пустомитівського районного суду Львівської області від 18 грудня 2017 року про скасування засудженому ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення засудженого для відбуття покарання, призначеного вироком Пустомитівського районного суду Львівської області від 20 жовтня 2014 року, скасувати.
У задоволенні подання старшого інспектора Пустомитівського РВ з питань пробації у Львівській області ОСОБА_5 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_8 відмовити.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4