Справа № 132/2375/16-к
Провадження №11-кп/772/247/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 лютого 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5 ,

з участю прокурора: ОСОБА_6 ,

обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_10 на вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 27 жовтня 2016 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, українець, уродженець с. Студена, Піщанського району Вінницької області, житель АДРЕСА_1 , не працюючий, не одружений, з середньо-спеціальною освітою, раніше не судимий,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянин України, українець, уродженець м. Вінниці, житель АДРЕСА_2 , не працюючий, не одружений, з середньо-спеціальною освітою, згідно ст. 89 КК України не судимий,
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , громадянин України, українець, уродженець та житель АДРЕСА_3 , не працюючий, розлучений, з середньо-спеціальною освітою, раніше не судимий,
визнані винними у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України з призначенням покарання:

ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі, відповідно до ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням 1 рік іспитового строку, з покладенням на нього відповідно до п.2 ч.1 ст.76 КК України обов`язків повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання та з покладенням додаткового обов`язку відповідно до п.2 ч.2 ст.76 КК України - не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;
ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі, відповідно до ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням 1 рік іспитового строку, з покладенням на нього відповідно до п.2 ч.1 ст.76 КК України обов`язків повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання та з покладенням додаткового обов`язку відповідно до п.2 ч.2 ст.76 КК України - не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;
ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі, відповідно до ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням 1 рік іспитового строку, з покладенням на нього відповідно до п.2 ч.1 ст.76 КК України обов`язків повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання та з покладенням додаткового обов`язку відповідно до п.2 ч.2 ст.76 КК України - не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;
стягнуто із засуджених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на користь Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Південно-Західна залізниця» в рівних частках 4992, 52 грн у відшкодування майнової шкоди,
речові докази по справі: 49 підкладок, 152 костилі та металевий лом, що знаходяться на зберіганні в кімнаті речових доказів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, - знищити, автомобіль марки «ВАЗ 2106» д.н.з. НОМЕР_1 , що поміщений на майданчик тимчасового тримання транспортних засобів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області - переданий за належністю його власнику ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и в:

За вироком суду ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 визнані винними у тому, що 09.08.2016 року приблизно в 15:30 год. вони, взявши з собою металеві ломи, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, переслідуючи корисливий мотив, на автомобілі марки «ВАЗ 2106», д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_7 , приїхали до 9 кілометра ПК 1-2 під`їзної залізничної колії «Калинівка-1 - Турбів», який знаходиться неподалік с. Сальник, Калинівського району Вінницької області, діючи узгоджено, шляхом вільного доступу, скоїли крадіжку 47 підкладок та 152 костилів, демонтувавши їх за допомогою ломів з залізничної колії. Далі, реалізовуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 , спільно з ОСОБА_8 та ОСОБА_9 перевезли на вищевказаному автомобілі викрадені металеві підкладки та костилі в м. Калинівка, Вінницької області, де мали намір їх збути, але були затримані працівниками поліції. В результаті цього, ОСОБА_9 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 своїми умисними діями, заподіяли Вінницькій дистанційній колії Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» ПАТ «Українська залізниця» матеріальну шкоду на суму 4992 грн. 52 коп.
В апеляційній скарзі зі змінами прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_10 просить змінити вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, виключивши з його резолютивної частини вказівки щодо покладення на обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 обов`язку не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, речові докази: 49 підкладок та 152 костилі, що знаходяться на зберіганні в кімнаті речових доказів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, передати за належністю його власнику ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Південно-Західна залізниця», автомобіль марки «ВАЗ 2106» д.н.з. НОМЕР_1 , що поміщений на майданчик тимчасового тримання транспортних засобів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, конфіскувати в дохід держави.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні, обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , які не заперечили проти її задоволення, обвинуваченого ОСОБА_7 , який заперечив в частині конфіскації автомобіля, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги зі змінами, колегія суддів вважає за необхідне її задовольнити.

Так, Законом України від 07.09.2016 № 1492-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення виконання кримінальних покарань та реалізації прав засуджених», що набрав чинності 08.10.2016, ст. 76 КК України викладено в новій редакції та обов`язки, які були передбачені п. п. 2, 3, 4 ч. 1 ст. 76 КК України (в редакції Закону від 14.04.2009) вже викладено в п. п. 1, 2 ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 76 КК України, якими передбачено, що у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням суд покладає на засудженого такі обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання. Крім цього, на осіб, звільнених від відбування покарання з випробуванням суд, з-поміж іншого, може додатково покласти на обвинуваченого і обов`язок не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

У відповідності до ч. ч. 2, 3 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Пунктом 2 ч. 2 ст. 76 КК України (в редакції Закону від 07.09.2016) визначено, що суд може зобов`язати засудженого не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, а п. 2 ч. 1 ст. 76 КК України (в редакції Закону від 14.04.2009) визначалось, що суд може зобов`язати засудженого не виїжджати за межі України лише на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції.
З аналізу зазначених вище норм слідує, що закон України про кримінальну відповідальність, а саме нова редакція ст. 76 КК України від 07.09.2016, в частині заборони виїзду за межі України взагалі, а не тільки на постійне проживання, погіршує становище засудженого.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження вироком Калинівського районного суду від 27.10.2016 ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 засуджено за кримінальне правопорушення, яке вони вчинили 9 серпня 2016 року, тобто до дня набрання Законом України від 07.09.2016 № 1492-VIII чинності.
За таких обставин, прийшовши до переконання, що ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 необхідно звільнити від відбування покарання з випробуванням та іспитовим строком, суд першої інстанції мав покласти на них обов`язки, передбачені п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України (в редакції Закону від 07.09.2016), без застосування обмежень щодо виїзду за межі України, які не підлягали до застосування, як такі, що погіршують становище обвинувачених.
Крім того, відповідно до п.1 ч.9 ст. 100 КПК України, гроші, цінності та інше майно, які підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби знаряддя вчинення кримінального правопорушення та/або зберегли на собі його сліди, конфісковуються, крім випадків, коли власник (законний володілець) не знав і не міг знати про їх незаконне використання.
За таких обставин, автомобіль марки «ВАЗ 2106» д.н.з. НОМЕР_1 , власником якого є обвинувачений ОСОБА_7 та поміщений на майданчик тимчасового тримання транспортних засобів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області потрібно конфіскувати в дохід держави.
Також відповідно до п.5 ч.9 статті 100 КПК України гроші, цінності та інше майно, що було предметом кримінального правопорушення або іншого суспільно-небезпечного діяння, конфісковуються, крім тих, які повертаються власнику. Отже, 49 підкладок та 152 костилі, що знаходяться на зберіганні в кімнаті речових доказів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області слід повернути власнику ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Південно-Західна залізниця».

Керуючись ст.ст. 405, 407, 408 КПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_10 задовольнити.

Вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 27.10.2016 щодо ОСОБА_7 , ОСОБА_9 та ОСОБА_8 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку вказівки про застосування щодо ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 заборони виїзду за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Речові докази: 49 підкладок та 152 костилі, що знаходяться на зберіганні в кімнаті речових доказів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, передати за належністю його власнику ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Південно-Західна залізниця».

Автомобіль марки «ВАЗ 2106» д.н.з. НОМЕР_1 , що поміщений на майданчик тимчасового тримання транспортних засобів Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, конфіскувати в дохід держави.

В іншій частині вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: (підписи)

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
Згідно з оригіналом: