Справа № 454/1524/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/260/17 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2017 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінальне провадження № 454/1524/16-к про обвинувачення

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , раніше судимого, востаннє 07 жовтня 2014 року Рівненським районним судом Рівненської області за ст.ст. 391, 71 КК України до 4 років 6 місяців 23 днів позбавлення волі, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ст. 391 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника-адвоката ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_8 на вирок Сокальського районного суду Львівської області від 14 грудня 2016 року,

в с т а н о в и л а :
Вироком Сокальського районного суду Львівської області від 14 грудня 2016 року затверджено угоду про визнання винуватості, укладену 14 грудня 2016року між прокурором Сокальського відділу Червоноградської місцевої прокуратури ОСОБА_9 та обвинуваченим ОСОБА_6 , якого визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 391 КК України та йому призначено покарання у виді одного року позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного цим вироком частково приєднано не відбуту частину покарання за попереднім вироком Рівненського районного суду від 07 жовтня 2014 року та визначено остаточне покарання у виді одного року одного місяця позбавлення волі.

ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що він будучи засудженим 07.10.2014р. Рівненським районним судом Рівненської області за ст.ст. 391, 71 КК України, до 4 років 6 місяців та 23 днів позбавлення волі, з 02.10.2014 відбуває покарання в Сокальській виправній колонії № 47 та до якого 22.03.2016 адміністрацією виправної колонії, за порушення вимог режиму відбування покарання застосовувалось стягнення у вигляді переведення до приміщення камерного типу строком на 1 місяць, 26.04.2016 близько 10 год. 30 хв. умисно в категоричній формі відмовився виконувати законну вимогу начальника відділення соціально-психологічної служби відділу СВПР Сокальської ВК № 47 ОСОБА_10 , щодо проведення прибирання в приміщенні камери № 2 дільниці посиленого контролю в якій він утримується та повинен був здійснити прибирання згідно затвердженого графіку чергування. При цьому ОСОБА_6 був забезпечений необхідним інвентарем та за станом здоров`я міг залучатися до праці. Такими діями ОСОБА_6 вчинив злісну непокору законним вимогам адміністрації виконання покарань установи особою, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі та яка за систематичне порушення режиму утримання відбування покарання була піддана протягом року стягненню у виді переведення до приміщення камерного типу (одиночної камери), тобто кримінальне правопорушення, передбачене ст. 391 КК України.
На вирок суду захисник ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок змінити, на підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання час попереднього ув`язнення з 28 червня 2016 року по дату набрання вироком законної сили.

В обґрунтування апеляційної скарги захисник покликається на те, що судом при затвердженні угоди про визнання винуватості у вироку, в порушення вимог п.2 ч.4 ст. 374 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, не вирішено питання про зарахування обвинуваченому ОСОБА_6 у строк покарання часу його перебування в умовах попереднього ув`язнення. Обвинувачений вчинив злочин під час відбування покарання за вироком Рівненського районного суду від 07.10.2014 у Сокальській ВК № 47. У подальшому 28.06.2016 його було переведено у Львівську УВП УДПтСУ у Львівській області (№ 19), що підтверджується відповідним листом на адресу голови Сокальського районного суду від 29.06.2016. Таким чином, обвинувачений ОСОБА_6 з 28 червня 2016 року перебував в умовах попереднього ув`язнення, а тому суд призначаючи остаточне покарання не врахував положення ч.5 ст. 72 КК України, що призвело до призначення суворішого покарання ніж це передбачено умовами угоди від 14.12.2016р.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника ОСОБА_8 на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який не заперечував проти апеляційної скарги, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок у межах апеляційної скарги.

Доведеність вини, кваліфікація дій обвинуваченого та призначене покарання в апеляційній скарзі не оспорюється.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ухвалою Сокальського районного суду Львівської області від 01 червня 2016 року начальника Сокальської ВК № 47 зобов`язано етапувати обвинуваченого ОСОБА_6 до Львівської УВП УДПтСУ у Львівській області (№ 19) для подальшої участі його в судових засіданнях /а.с.10/.
Із наявного в матеріалах кримінального провадження листа начальника ВКВСР ОСОБА_11 (Львівської УВП УДПтСУ у Львівській області (№ 19) від 29 червня 2016 року вбачається, що обвинувачений ОСОБА_6 прибув до Львівської УВП УДПтСУ у Львівській області (№ 19) з ВК № 47 - 28 червня 2016 року /а.с.17/.
Отже обвинувачений ОСОБА_6 з 28 червня 2016 року перебуває у Львівській УВП УДПтСУ у Львівкої області (№ 19) для участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Так як вироком Сокальського районного суду Львівської області від 14 грудня 2016 року ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у виді 1 (одного) року 1 (одного) місяця позбавлення волі, і ОСОБА_6 з 28 червня 2016 року перебуває в установі попереднього ув`язнення, то на підставі ч.5 ст. 72 КК України, йому слід було зарахувати строк попереднього ув`язнення з 28 червня 2016 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Однак, суд першої інстанції, не застосувавши до ОСОБА_6 ч.5 ст. 72 КК України тим самим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.2 ч.1 ст. 407 КК України є підставою для зміни вироку суду.

Враховуючи те, що на момент розгляду апеляційним судом апеляційної скарги, відбутий ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення, у межах даного кримінального провадження, перевищує фактично призначене йому основне покарання, то відповідно до абз.5 ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_6 підлягає звільненню від відбування покарання.
Враховуючи вище наведене, доводи захисника про необхідність зміни, у зв`язку з цим судового рішення, колегія суддів вважає обґрунтованими й такими, що підлягають задоволенню.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Сокальського районного суду Львівської області від 14 грудня 2016 року щодо ОСОБА_6 змінити.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення, а саме перебування в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 28 червня 2016 року по 13 лютого 2017 року день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити засудженого ОСОБА_6 від відбування призначеного вироком Сокальського районного суду Львівської області від 14 грудня 2016 року покарання, як такого, що відбув призначене покарання та звільнити ОСОБА_6 з-під варти негайно.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Повний текст ухвали проголосити о 09 год. 50 хв. 20 лютого 2017 року.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_12