Провадження №11-кп/772/268/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 січня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
за участю прокурора : ОСОБА_6
захисника : ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці апеляційні скарги

захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 , засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України ,-
В с т а н о в и в:
Засуджений ОСОБА_8 звернувся до Вінницького міського суду Вінницької області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у відповідності до ч.5 ст. 72 КК України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2016 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання .

Не погодившись з рішенням суду, захисник ОСОБА_7 , яка діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу , просила скасувати ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2016 року, постановити нову ухвалу про задоволення клопотання ОСОБА_8 , зарахувавши ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.

Вимоги апеляційної скарги захисника ОСОБА_7 мотивовано тим, що суд першої інстанції безпідставно не застосував Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та ч.5 ст. 72 КК України, в яких немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.

Клопотання особами засудженими до довічного ув`язнення може бути подано відповідно ст.87 КК України лише після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Крім того, лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Засуджений ОСОБА_8 , не погодившись з рішенням суду, подав апеляційну скаргу, просив скасувати ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2016 року, постановити нову ухвалу про задоволення його клопотання, зарахувавши строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України

Вимоги апеляційної скарги мотивовано тим, що суд першої інстанції не застосував до нього закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі. Ухвала суду є необґрунтованою та безпідставною.

Заслухавши доповідача, думку захисника ОСОБА_7 , яка підтримала вимоги, викладені в апеляційних скаргах, думку прокурора ОСОБА_9 , який вважає ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали провадження, оглянувши особову справу, обговоривши доводи апеляційних скарг, апеляційний суд вважає, що скарги підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуте повністю.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження та особової справи, засуджений ОСОБА_8 відбуває покарання за вироком Одеського обласного суду 31.05.1996 року за яким його визнано винним у вчиненні злочинів передбачених ст.17, ч.4 ст. 117, ст.93 п.п. «е», «ж», «з», ст. 42 КК України та призначено покарання у виді смертної кари. Ухвалою судової колегії в кримінальних справах Верховного Суду України від 24.04.1997 року вирок залишений без змін. Згідно із розпорядженням вирок набрав законної сили 18.04.2012 року. Ухвалою Одеського обласного суду від 21.06.2000 року засудженому ОСОБА_8 було замінено покарання з виключної міри покарання на довічне позбавлення волі.
На даний час засуджений ОСОБА_8 відбуває покарання у Вінницькій УВП УДПтС України у Вінницькій області (№1).
Під час апеляційного розгляду встановлено, що ОСОБА_8 повторно звернувся до суду з клопотанням про застосування ч.5 ст.72 КК України.
Відповідно на час розгляду клопотання судом першої інстанції існувало рішення апеляційного суду Вінницької області від 29.04.2016 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Одеського обласного суду від 31.05.1996 року ,що набрало законної сили.
Приймаючи рішення, суд першої інстанції ретельно не перевірив всі обставини, ретельно не дослідив особову справу ОСОБА_8 , з якої вбачається, що клопотання ОСОБА_8 раніше розглядалось судами, та постановив рішення , яке підлягає скасуванню.
Законодавцем неврегульовано питання щодо розгляду повторного звернення з клопотанням про застосування ч.5 ст.72 КК України, тому суд апеляційної інстанції , виходячи із принципів аналогії закону, вважає за доцільне керуватися нормами, визначеними ст.284 КПК України.
Згідно п.6 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо існує вирок по тому самому обвинуваченню, що набрав законної сили, або постановлена ухвала суду про закриття кримінального провадження по тому самому обвинуваченню.
За наявності ухвали апеляційного суду Вінницької області від 29.04.2016 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Одеського обласного суду від 31.05.1996 року, яка набрала законної сили, суд апеляційної інстанції вважає, що провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі Закону України « Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підлягає закриттю.
Таким чином, апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_8 підлягають задоволенню в частині скасування ухвали суду , в іншій частині доводи є безпідставними.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, суд апеляційної інстанції, -
П о с т а н о в и в:
Апеляційні скарги задоволити частково.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.11.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 скасувати.
Прийняти нову ухвалу.
Провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_8 про застосування ч.5 ст.72 КК України закрити.
Судді
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
Згідно з оригіналом:
Суддя: