11-кп/775/114/2017(м)
236/726/16-к

11-кп/775/114/2017(м)
236/726/16-к
Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 258-3 ч.1 КК України Доповідач ОСОБА_2

іменем У к р а ї н и
15 травня 2017 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_3 суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5
секретаря ОСОБА_6 , ОСОБА_7
прокурора ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Луганська, українець, громадянин України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.258-3 ч.1 КК України та засуджений до покарання в виді 10 років позбавлення волі без конфіскації майна, -
В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Краснолиманського міського суду Донецької області від 12.09.2016 р. ОСОБА_10 визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 258-3 ч.1 КК України за наступними обставинами.
У період з червня 2014 року ОСОБА_10 , діючи умисно на території м. Донецька Донецької області з метою дестабілізації політичної ситуації в Україні, повалення її конституційного ладу та вчинення злочинів проти громадської безпеки, бере участь у діяльності терористичної організації, поняття якої визначено ст.1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», під назвою «Донецька народна республіка» (далі «ДНР»), яку утворено на початку квітня 2014 року на території Донецької області, одним із основних завдань якої є зміна меж території та державного кордону України в спосіб, що суперечить порядку, встановленому Конституцією України - тобто стійкого об`єднання невизначеної кількості осіб (більше трьох), що створене з метою здійснення терористичної діяльності, у межах якого здійснено розподіл функцій, встановлено правила поведінки, обов`язкові для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів, та в якому її структурні підрозділи здійснюють терористичну діяльність з відома керівників (керівних органів) усієї організації.
До складу терористичної організації «ДНР» увійшли громадяни України та Російської Федерації, а також представники ряду злочинних громадських організацій, зокрема «Народне ополчення Донбасу», «Оплот», тощо. На території України учасники даної терористичної організації займаються вчиненням актів тероризму, залякуванням населення, вбивством громадян, захопленням адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування та інших тяжких та особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі.
Основною метою діяльності даної організації, її формувань є насильницька зміна і повалення конституційного ладу, захоплення державної влади в Україні, а також зміна меж території і державного кордону України шляхом створення незаконного державного утворення «ДНР», встановлення своєї терористичної псевдовлади, вчинення терористичних актів, диверсій, військове протистояння правоохоронним органам та Збройним силам України, органам державної влади, фізичне знищення їх особового складу, залякування населення, захоплення адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування та вчинення інших тяжких і особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі.
Вказана терористична організація є стійкою, має чітку ієрархію та структуру, яка складається з політичного та силового блоків, а також розподіл ролей між її учасниками.
Так, на учасників політичного блоку покладаються наступні обов`язки:
-створення псевдо органів державної влади «ДНР» та організація їх діяльності;
-видача нормативно-правових актів від імені нелегітимних органів державної влади «ДНР»;
-організація та проведення незаконного референдуму на території Донецької області про визнання суверенітету незаконного державного утворення «ДНР»;
-проведення агітаційної роботи серед населення щодо діяльності терористичної організації «ДНР» з метою схиляння їх до участі у ній та отримання підтримки власної діяльності серед мешканців України;
-організація збору, отримання матеріальної і фінансової допомоги від інших учасників терористичної організації та осіб, лояльно настроєних до їх діяльності, а також її розподілу;
-налагодження взаємодії з незаконним державним утворенням «Луганська
народна республіка» та її лідерами з метою координації дій, направлених на повалення конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні, а також дій, направлених на зміну меж території та державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України;
-налагодження взаємодії з прихильниками злочинної діяльності, що перебувають за кордоном з метою координації дій, отримання матеріальної гумнітарної допомоги та озброєння, а також залучення іноземних громадян для протидії правоохоронним органам та Збройним силам України;
-налагодження взаємодії з місцевими та закордонними засобами масової інформації з метою їх використання для агітацій, висвітлення діяльності ДНР», дискредитації діяльності органів державної влади України та осіб, задіяних у ході проведення антитерористичної операції та формування думки серед населення про законність власних дій, а також вчинення за їх допомогою закликів до повалення конституційного ладу і захоплення державної влади в Україні та дій, направлених на зміну меж території та державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України;
-надання матеріальної та організаційної допомоги учасникам силового блоку «ДНР» для забезпечення їх протиправної діяльності;
-забезпечення учасників «ДНР» транспортом, символікою та агітаційними матеріалами.
На учасників силового блоку покладаються наступні обов`язки:
-організація та ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків працівниками правоохоронних органів і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції;
-з метою опору представникам державної влади та унеможливлення пришшення злочинної діяльності правоохоронними органами та Збройними силами України, організація у групи осіб, які є прихильниками злочинної дальності учасників «ДНР», озброєння зазначених осіб та керівництво їхніми діями;
-вербування нових учасників до складу силового блоку «ДНР» та керівництво їхніми діями;
-захоплення населених пунктів, будівель, військових частин та інших об`єктів на території Донецької області;
-скоєння терактів та диверсій на території України;
-захоплення зброї, боєприпасів, вибухових речовин, військової техніки, транспортних засобів та будівництво укріплень з метою протидії діяльності осіб задіяних в ході проведення антитерористичної операції та забезпечення власної злочинної діяльності;
-викрадення осіб з метою отримання матеріальної вигоди та залякування мешканців, які підтримують діючу владу в Україні;
-силова підтримка учасників політичного блоку при проведенні незаконного референдуму на території Донецької області про визнання суверенітету незаконного державного утворення «ДНР», а також укріплення та охорона зайнятих ними будівель та споруд;
-вчинення дій, направлених на унеможливлення проведення виборів Президента України на території Донецької області;
-організація поставок зброї, боєприпасів, вибухових речовин, військової
техніки та їх розподіл серед учасників терористичної організації.
На учасників так званої судової системи «ДНР» відповідно до плану спільних злочинних дій покладаються наступні обов`язки:
-створення псевдо органів судової влади незаконного державного утворення «ДНР» та організація їх діяльності;
-видання так званих нормативно-правових актів від імені нелегітимних органів судової влади «ДНР»;
-здійснення судочинства не передбаченими законодавством України судовими органами терористичної організації «ДНР».
03.06.2014 сили Антитерористичної операції розпочали звільнення м. Красний Лиман Донецької області від учасників терористичної організації ДНР».
ОСОБА_10 , маючи звання підполковника міліції, перебуваючи відповідно до наказу №355 о/с від 01.08.2013 на посаді заступника начальника міліції громадської безпеки ЛВ на станції Красний Лиман УМВС України на Донецькій залізниці, будучи службовою особою, яка постійно здійснює функції представника органу виконавчої влади, відповідно до ст.ст.1, 2,10 Закону України «Про міліцію», чинного станом на червень 2014 року, був зобов`язаний запобігати та припиняти правопорушення, забезпечувати особисту безпеку громадян, захищати їх права, свободи і законні інтереси, мужньо і рішуче, не шкодуючи своїх сил і життя, боротися зі злочинністю, захищати від протиправних посягань життя, здоров`я громадян, державний устрій і громадський порядок.
Усвідомлюючи, що відбувається звільнення м.Красний Лиман (на даний час місто Лиман) Донецької області від представників терористичної організації «ДНР», ОСОБА_10 03.06.2014 приблизно о 08.15 год., знаходячись в адміністративній будівлі ЛВ на ст. Красний Лиман УМВС України на Донецькій залізниці, розташованій за адресою: Донецька область м.Красний Лиман вул. Кірова 21, діючи умисно, з метою заволодіння зброєю та бойовими припасами та подальшого використання їх в своїй незаконній діяльності, отримав від працівника, відповідального за зберігання озброєння, 1 автомат АКС-74У (№ НОМЕР_1 , 1988 р.в.), шість магазинів до нього та набої 5,45 мм (7Н10) у кількості 180 шт., які перебували на балансі ЛВ на ст. .Красний Лиман УМВС України на Донецькій залізниці та залишив адміністративну будівлю ЛВ на ст. Красний Лиман УМВС України в Донецькій області.
Продовжуючи свій злочинний умисел, привласнивши вогнепальну зброю та бойові припаси, у червні 2014 року, більш точної дати встановити не виявилось можливим, ОСОБА_10 , знаходячись на території м. Красний Лиман (на даний час місто Лиман) Донецької області, будучи обізнаним про мету та діяльність терористичної організації «ДНР», усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, діючи з мотивів невизнання законності і легітимності повноважень органів державної влади України, з метою укріплення незаконної злади «ДНР» та досягнення мети вказаної терористичної організації - вчинення терористичних злочинів, з червня 2014 року вступив у поза службові стосунки з її невстановленими учасниками, надав згоду на участь у вказаній організації та можливість використовувати себе згідно з її планами.
Будучи членом терористичної організації «ДНР», усвідомлюючи протиправність своїх дій, з метою скоєння тяжких та особливо тяжких злочинів, ОСОБА_10 приблизно з грудня 2014 року, більш точну дату встановити не виявилось можливим, став одним із керуючих учасників силового блоку терористичної організації «ДНР» - «начальником відділу Управління по боротьбі з економічними злочинами та корупцією МВС «ДНР». Після чого, будучи учасником терористичної організації та представником незаконно створеного цією організацією псевдо правоохоронного органу здійснював покладені на нього терористичною організацією обов`язки.
Так, ОСОБА_10 в особі незаконно створеного терористичною організацією «ДНР» органу, а саме «начальника відділу Управління по боротьбі з економічними злочинами та корупцією МВС «ДНР» доповідав у засобах масової інформації про виявлення вказаною службою в кінці грудня 2014 року нібито незаконного продажу консерви, наданої «республіці» в якості гуманітарної допомоги, про що 08.01.2015 викладено відеозапис у мережі Інтернет під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Крім того, 03.03.2015 ОСОБА_10 , виконуючи функції представника силового блоку терористичної організації «ДНР», доповідав у засобах масової інформації про виявлення фактів реалізації контрафактної продукції у м.Макіївка Донецької області, про що мається відеозапис у мережі Інтернет під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».
15.03.2015 ОСОБА_10 , виконуючи функції представника силового блоку терористичної організації «ДНР», доповідав у засобах масової інформації про проведену роботу з часу незаконно створеного терористичною організацією «ДНР» «Управління по боротьбі з економічними злочинами та корупцією МВС «ДНР», зокрема про кількість порушених кримінальних справ та вилучену продукцію, про що мається відеозапис у мережі Інтернет під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_4 ».
25.06.2015 ОСОБА_10 , виконуючи функції представника силового блоку терористичної організації «ДНР», доповідав у засобах масової інформації про припинення нібито незаконної діяльності у сфері обороту лома чорного та кольорових металів, про що мається відеозапис у мережі Інтернет під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_5 ».
З урахуванням викладеного, ОСОБА_10 створював умови для діяльності терористичної організації «ДНР» на території міста Донецька та неконтрольованій території Донецької області, уявно впевнюючи місцеве населення у легітимності злочинної діяльності очолюваного ним незаконно створеного терористичною організацією «ДНР» силового блоку - відділу Управління по боротьбі з економічними злочинами та корупцією МВС «ДНР» та самопроголошеної влади «ДНР», законності і правомірності дій її членів, пропагуючи таким чином ідеологію тероризму, викликаючи страх у місцевого населення і органів місцевого самоврядування щодо розправи над ними у разі опору існуючому злочинному режиму, тим самим взяв активну участь у діяльності терористичної організації «ДНР».
Не погодившись з вироком суду,захисник подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати, кримінальне провадження закрити за не встановленням достатніх доказів винуватості ОСОБА_10 в суді і вичерпання можливості їх отримання, на підставі ст. 284 ч.1 п.3 КПК України.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог зазначає, що суд неправильно дослідив докази, взяв як основу доведеності провини ОСОБА_10 неналежні та недопустимі докази. Таким він вважає фотознімки з мережі інтернет, де начеб-то обвинувачений робив публічні заяви у якості службової особи силового блоку поліції «ДНР» за 03.03.2015 р., 15.03.2015 р., 25.06.2015 р., яке було переглянуте судом. Зауважує, що такі докази не можна приймати як допустимі оскільки слідством не було проведено судових експертиз які б ідентифікували на цих відеозаписах саме ОСОБА_10 .
Захисник вважає, що судом першої інстанції не встановлено достатніх доказів для доведення винуватості ОСОБА_10 у вчиненні кримінального правопорушення. На думку захисника покази свідка ОСОБА_11 , наведені судом у вироку не є доказом провили ОСОБА_10 за пред`яваленим обвинуваченням , а фактично підтверджують службовий злочин. Покази свідка ОСОБА_12 про заволодіння ОСОБА_10 зброєю можуть слугувати для доведення іншого злочину, не інкримінованого обвинуваченому. Покази свідка ОСОБА_13 ґрунтуються на результатах службової перевірки, висновки суду за якими він визнав їх доказом вини обвинуваченого захисту є незрозумілими.
Крім іншого захисник вважає, що при проведенні досудового розслідування цього кримінального правопорушення була порушена ст. 216 КПК України за якою підслідність такої категорії справ визначена за Службою Безпеки України, а не прокуратури, яка фактично здійснювала досудове розслідування по справі. Ці порушення підслідності справи, на думку захисту, тягнуть визнання доказів зібраних слідством недопустимими в порядку ст. 87 КПК України.
Вислухавши доповідача, захисника, який підтримав доводи апеляційної скарги, прокурора, який заперечував проти її задоволення, вивчивши матеріали судового провадження, обговоривши апеляційні вимоги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню частково з наступних підстав.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що справу щодо ОСОБА_10 було розглянуто у спеціальному судовому провадженні за відсутності обвинуваченого в порядку, передбаченому ст. 323 КПК України. Щодо ОСОБА_10 проводилося спеціальне досудове розслідування на підставі ухвали слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 18.03.16 р. ( а/с 51).
Судовий розгляд спеціального судового провадження за відсутності обвинуваченого передбачає особливі умови повідомлення обвинуваченого про час та місце судового розгляду, зазначені в ст. 297 -5 КПК України, за якими повістки про виклик обвинуваченого надсилаються за останнім відомим місцем його проживання чи перебування та обов`язково публікуються в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження. З моменту опублікування повістки про виклик у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження обвинувачений вважається належним чином ознайомленим з її змістом.
Вивченням матеріалів судового провадження встановлено, що суд повною мірою не додержався цих вимог КПК України, обвинувачений ОСОБА_10 не був повідомлений належним чином про судові засідання, призначені судом на 09.09.16 та на 12.09.16 року, відомостей про виклик обвинуваченого у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження на ці дати судових засідань матеріали провадження не містять. 09.06.16 року судом проводилося судове слідство, досліджувалися письмові докази, переглядався запис до протоколу огляду від 18.01.16 р., заслуховувалися присутні сторони кримінального провадження, проводилися судові дебати.
Колегія суддів вважає, що через недодержання судом вимог ст. 297-5 КПК України про обов`язкове сповіщення про час та місце судового розгляду обвинуваченого, який мав право приймати участь у судовому розгляді та користуватися правами, передбаченими ст. 42 КПК України суд не забезпечив його право на захист, що є істотним порушенням вимог КПК України, як таке що перешкодило чи могло перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення, що є підставою для скасування вироку суду та призначення нового розгляду кримінального провадження в суді першої інстанції.
Крім того, колегія суддів зауважує, що обвинувальний вирок суду щодо ОСОБА_10 у порушення вимог ст. 374 КПК України не містить будь - яких висновків та мотивів на підтвердження доведеності вини ОСОБА_10 у висунутому йому обвинуваченні та у спростування позиції захисту, зокрема захисника ОСОБА_9 , яку він висловлював під час судового розгляду.
Під час нового судового розгляду суду першої інстанції необхідно усунути наведені істотні порушення, повно та всебічно дослідити обставини справи, а також перевірити інші доводи захисту, зазначені в апеляційній скарзі.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 407, 412, 415 КПК України колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Краснолиманського міського суду Донецької області від 12.09.2016 р. постановлений стосовно ОСОБА_10 - скасувати.

Призначити новий судовий розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_10 , обвинуваченого за ст. 258-3 ч.1 КК України в суді першої інстанції в іншому складі суддів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: