Провадження №1-в/243/242/2016
Справа № 243/3643/16-к
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 травня 2016 року м. Слов`янськ
Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретареві ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Слов`янського міськрайонного суду Донецької області (вул. Добровольського, 2 м. Слов`янськ Донецької області), ОСОБА_3 в інтересах засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Артемівська, Донецької області, громадянина України, зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , раніше засудженого:
24 липня 2007 року Калинінським районним судом м. Горлівки Донецької області за ч.2 ст. 186, ч. 1 ст. 187, із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі, звільнений 03 вересня 2009 року на підставі постанови Микитівського районного суджу м. Горлівки Донецької області від 26 серпня 2009 року в силу ст. 891 КК України умовно-достроково на 1 рік 4 місці;
23 лютого 2011 року Калинінським районним судом м. Горлівки Донецької області за ч.2 ст.187 КК України із застосуванням ст. 71 КК України, до 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить йому на праві власності,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -
ВСТАНОВИВ:
29 квітня 2016 року в провадження Слов`янського міськрайонного суду Донецької області надійшло клопотання захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі вимог частини 5 статті 72 Кримінального кодексу України із змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Захисник ОСОБА_3 , яка діє на підставі ордеру №000,26395 від 29 квітня 2016 року (а.с. 4), будучи повідомленою про дату та час розгляду клопотання, в судове засідання не з`явилась, подала до суду письмову заяву із проханням судовий розгляд проводити у її відсутності, клопотання задовольнити.
Прокурор, будучи повідомленим про дату та час розгляду клопотання, у судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив.
Згідно із ч. 4 ст. 539 КПК України, неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.
У зв`язку із проведенням АТО, суд позбавлений можливості забезпечити участь засудженого у судовому засіданні. На підставі норм ст. 539 КПК України, судом ухвалено проводити судове засідання без участі засудженого.
Суд, дослідивши матеріали справи, приходить до такого висновку.
Відповідно ЗУ «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» (далі Закон), цей Закон визначає тимчасові заходи для забезпечення підтримки суб`єктів господарювання, що здійснюють діяльність на території проведення антитерористичної операції, та осіб, які проживають у зоні проведення антитерористичної операції або переселилися з неї під час її проведення.
Статтею 1 цього Закону передбачено, що період проведення антитерористичної операції - час між датою набрання чинності Указом Президента України "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України" від 14 квітня 2014 року № 405/2014 та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України.

Територія проведення антитерористичної операції - територія України, на якій розташовані населені пункти, визначені у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України" від 14 квітня 2014 року № 405/2014.

Розпорядженням КМУ №1275 від 02 грудня 2015 року затверджено перелік населених пунктів де здійснювалась антитерористична операція, і в цьому переліку зазначено м. Горлівка.

Розпорядженням КМУ від 07 листопада 2014 року № 1085 затверджено перелік населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, та переліку населених пунктів, що розташовані на лінії зіткнення. До цього переліку зокрема належить і м. Горлівка Донецької області.

Зазначене свідчить, що з квітня 2014 року по теперішній час в м. Горлівка Донецької області проводиться антитерористична операція і там не здійснює свою діяльність Калинінський районний суд м. Горлівка.

Відповідно Розпорядження Голови Вищого спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ №2710/38-14 від 02 вересня 2014 року, змінена територіальна підсудність судових справ, підсудних розташованим у районі проведення антитерористичної операції місцевим загальним та апеляційним судам. Територіальна підсудність справ Калинінського районного суду м. Горлівки визначена Слов`янському міськрайонному суду.
Згідно із повідомленням територіального управління Державної судової адміністрації України в Донецькій області від 16 травня 2016 року № 06-689-16, наданого на запит Слов`янського міськрайонного суду, з серпня 2014 року, роботу Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області припинено у зв`язку із неможливістю здійснювати правосуддя внаслідок бойових дій, що відбувались в районі розташування суду. З цієї причини не було можливості організувати передачу справ, які перебували у провадженні відповідно Розпорядження Голови Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02 вересня 2014 року № 2710/38-14 до Слов`янського міськрайонного суду Донецької області. 29 грудня 2015 року у зв`язку із зверненням уповноваженого Верховної Ради України з прав людини до Державної судової адміністрації України із проханням про надання допомоги у організації передачі кримінальних справ (проваджень) з непідконтрольної Україні території до судів, розміщених на контрольованій українською владою території, ТА ДСА України в Донецькій області були здійснені заходи з приймання судових справ із судів, розміщених у межах території, на якій органи державної влади України тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження. Усі прийняті справи (провадження), в той самий день, були згідно із актом прийому передачі кримінальних справ/проваджень, справ про адміністративні правопорушення передані до Апеляційного суду Донецької області для наступної передачі відповідним місцевим судам (а.с. 33).

Згідно із відповіддю Апеляційного суду Донецької області №3.9/11кп-16/323/2016 від 24 травня 2016 року, наданою на запит суду, 29 грудня 2016 року, на підставі наказу Державної судової адміністрації України № 241 від 28 грудня 2015 року «Про організацію передачі матеріалів кримінальних проваджень» апеляційному суду Донецької області були передані кримінальні провадження (справи) із судів, розміщених на непідконтрольної уряду України території. Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 за ч.2 ст. 187 КК України, в акті передачі справ не перебувало (а.с. 66).

У судовому засіданні достовірно встановлено, що вироком Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.187 КК України із застосуванням ст. 71 КК України, до 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить йому на праві власності. Строк покарання відраховується з моменту затримання 02 березня 2010 року (а.с. 7-18).
Згідно із ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 22 листопада 2011 року про залишення апеляційної скарги без задоволення, вирок Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року набув законної сили 22 листопада 2011 року (а.с. 19-23).
Як видно із наданої суду копії довідки Калінінської виправної колонії ДПтС України у Донецькій області (№27), від 21 травня 2015 року за №37, засуджений ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в Калінінській ВК на підставі вироку Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року. Початок строку 02 березня 2010 року. Закінчення строку 02 вересня 2018 року ( а.с. 3).
Наведене узгоджується також із даними повідомлення Артемівської установи виконання покарань в Донецькі області №6 від 27 травня 2016 року за №7605, наданого на запит суду, згідно із яким,
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , утримувався в Сі-6 м. Артемівська з 15 березня 2010 року. Засуджений вироком від 23 лютого 2011 року Калінінського районного суду м. Горлівки Донецької області за ч.2 ст. 187, 71 КК України до 8-ми років 6-ти місяців позбавлення волі. Вирок набув законної сили 22 листопада 2011 року та був звернутий до виконання. ОСОБА_4 вибув з Артемівської УВП Донецької області 08 червня 2012 року до Калінінської ВК-27 Донецької області для відбування покарання (а.с. 63).

Місцем розташування Калінінської виправної колонії №27 є м. Горлівка Донецької області.
Згідно із повідомленням Управління державної пенітенціарної служби України в Донецькій області, від 19 травня 2016 року, наданого на адресу суду, до Артемівського слідчого ізолятора ОСОБА_4 прибув 15 березня 2010 року. 23 лютого 2011 року ОСОБА_4 засуджений Калинінським районним судом м. Горлівка Донецької області за ч.2 ст.ст. 187, 71 КК України до 8 років б місяців позбавлення волі з конфіскацією майна. Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 22 листопада 2011 року, вирок Калинінського районного суду м. Горлівка Донецької області від 23 лютого 2011 року залишено без змін. Вирок набув законної сили - 22 листопада 2011 року. 08 червня 2012 року, засуджений ОСОБА_4 вибув до Калінінської ВК- 27 Донецькій області, для подальшого відбування покарання. Будь яка інформація про переведення його до іншої установи Донецької області чи про звільнення в УДПС України в Донецькій області - відсутня. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 7 листопада 2014 року № 1085-р визначено тимчасово окупованими територіями окремі райони, міста, селища і села Донецької та Луганської областей та затверджено перелік населених пунктів, на території яких органи державної влади, до цього переліку входить м. Горлівка.Таким чином, Калінінська ВК- 27 входить до числа установ, які розташовані на тимчасово окупованій території України і тимчасово не здійснюють свої повноваження.До списків осіб вивезених з установ розташованих на території так званої ДНР ОСОБА_4 не входить (а.с. 36).

Згідно із відповіддю Державної пенітенціарної служби України від 01 червня 2016 року за №2843/25-16, за обліковими документами слідчих ізоляторів та установ виконання покарань ДПтС України ОСОБА_4 не значиться, без врахування установ виконання покарань, які розташовані в населених пунктах на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження та на тимчасово окупованій території. Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 7 листопада 2014 року №1085-р (зі змінами) до переліку населених пунктів Донецької та Луганської областей, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження відноситься, зокрема, м. Горлівка Донецької області, де розташована Калінінська виправна колонія Донецької області (№27). Установи виконання покарань та слідчі ізолятори, які розташовані в Донецькій та Луганській областях на території, тимчасово неконтрольованій українською владою, починаючи з 1 грудня 2014 року поступово припинили зв`язок із ДПтС України. А тому, надати будь-яку інформацію, пов`язану із зазначеною установою та засудженим ОСОБА_4 , на даний час, ДПС України не вбачається можливим (а.с. 67).

Враховуючи відсутність у розпорядженні суду матеріалів кримінальної справи, за якою був засуджений ОСОБА_4 , Слов`янським міськрайонним судом був також здійснений запит інформації з бази автоматизованого документообігу загальних судів м. Горлівки Донецької області, по кримінальні справі №1-44-11. А також інформації про будь-які інші судові рішення судів м. Горлівки Донецької області щодо розгляду клопотань щодо звільнення (застосування амністії, звільнення умовно-достроково, тощо) стосовно ОСОБА_4 , від покарання призначеного за вироком Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року.

Згідно із довідкою головного спеціаліста з інформаційних технологій Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 17 травня 2016 року, для можливості розгляду клопотання ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі вимог частини 5 статті 72 КК України, був виконаний запит до баз автоматизованого документообігу загальних судів КП-Д3 м. Горлівки Донецької області, а саме: до баз Калинінського, Микитівського та Центрально-Міського районних судів м. Горлівки Донецької області., за наслідками якого було знайдено інформацію, а саме: обліково-статистичну картку на кримінальну справу №1-44-11, та процесуальний документ.: вирок Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року у кримінальній справі по обвинуваченню ОСОБА_4 , ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 187 КК України, який перебуває в статусі «оригінал», підписаний електронно-цифровим підписом судді ОСОБА_6 , та має позначку про відправку до ЄДРСР. Відомостей про будь-які інші судові рішення судів м. Горлівки Донецької області щодо розгляду клопотань щодо звільнення (застосування амністії, звільнення умовно-достроково, тощо) стосовно ОСОБА_4 , від покарання призначеного за вироком Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року, знайдено не було (а.с. 35).

З отриманих судом відомостей бази КП-Д-3 судом встановлено, що Калинінським районним судом м. Горлівки Донецької області кримінальну справу по обвинуваченню ОСОБА_4 , ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 187 КК України розглянуто із постановленням вироку від 23 лютого 2011 року суддею ОСОБА_6 вирок суду від 23 лютого 2011 року та ухвалу апеляційного суду від 22 листопада 2011 року залишено буз змін, а касаційну скаргу без задоволення (обліково-статистична картка на кримінальну справу (кримінальне провадження), скаргу приватного обвинувачення (а.с. 37-54).
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року (далі Закон).

Згідно із перехідними положеннями вказаного Закону цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Відповідно положень ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід,обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно із ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно із правовою позицією викладеною у листі ВССУ від 11 січня 2016 року, правильним видається, що питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК). Так само має вирішуватись це питання й у випадку здійснення судового розгляду у порядку КПК 1960 року.

Згідно із Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2014 року № 1085-р «Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження», до населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, належить, зокрема, м. Горлівка Донецької області.

Згідно із Розпорядженням Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02 вересня 2014 року № 2710/38-14 «Про визначення територіальної підсудності справ», визначено територіальну підсудність кримінальних проваджень, підсудних Калінінському районному суду міста Горлівки, Микитівському районному суду міста Горлівки, Центрально-Міському районному суду міста Горлівки, розташованим у районі проведення антитерористичної операції, для забезпечення розгляду Слов`янському міськрайонному суду Донецької області.

З урахуванням територіальної підсудності, визначеної Розпорядженням ВССУ, роз`яснень ВССУ за якими розгляд такої категорії справ має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, з метою повного захисту прав засудженого, закріплених у Конституції України, виходячи із загальних засад, закріплених зокрема у статті 8, 9, 21 КПК України, можливо розглянути справу Слов`янським міськрайонним судом.

Отже, виходячи з обсягу, наданої суду інформації, встановлено, що ОСОБА_3 є особою наділеною законом правом звернення до суду із вказаним клопотанням, оскільки є захисником засудженого. ОСОБА_4 , засуджений за вирком Калинінського районного суду Донецької області від 23 лютого 2011 року до 8-ти років 6-ти місяців позбавлення волі. Даних про його переміщення до іншої установи покарань на підконтрольну владі України територію, або його звільнення від покарання, судом не встановлено.
У судовому засіданні достовірно встановлено, що ОСОБА_4 затриманий 02 березня 2010 року і щодо нього обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою. 22 листопада 2011 року, вирок Калинінського районного суду Донецької області від 23 лютого 2011 року набув законної сили.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_4 який підлягає зарахуванню в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі слід вважати з 02 березня 2010 року по 22 листопада 2011 року включно.
У зв`язку із цим, а також оскільки ОСОБА_4 засуджено до восьми років і шести місяців позбавлення волі, який відраховується з 02 березня 2010 року, ОСОБА_4 підлягає негайному звільненню від відбування покарання.

На підставі вищевикладеного, керуючись Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст.1,3 Закону України «Про попереднє ув`язнення»,ст.72 КК України, ст.ст.537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:
Клопотання захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_4 , засудженому за вироком Калинінського районного суду м. Горлівки Донецької області від 23 лютого 2011 року за ч. 2 ст. 187 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України до 8 (восьми) років та 6 (шести) місяців позбавлення волі із конфіскацією майна, що належить йому на праві власності, у строк покарання - строк попереднього ув`язнення з 02 березня 2010 року по 22 листопада 2011 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Донецької області протягом семи днів з моменту її проголошення через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого КПК України, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Ухвала, яка набрала законної сили, обов`язкова для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних та юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб, і підлягає виконанню на всій території України.
Ухвалу складено у нарадчій кімнаті у єдиному екземплярі.
Повний текст ухвали проголошений о 08 год. 45 хв. 03 червня 2016 року.
Головуючий суддя: ОСОБА_1