АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 667/7667/15-к
Справа № 11-кп/791/65/16 Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія вирок ч.2,3 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 січня 2016 р.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області в складі :

Головуючого ОСОБА_2

Суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5

З участю прокурора ОСОБА_6

Розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 0002914 за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області на вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 28 жовтня 2015 року відносно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсоні с. Зеленівка, громадянина України, освіта середня, не працюючого , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
-29 червня 2005 року Дніпровським районним судом м. Херсона за ч.1 ст. 186, ч.1 ст.309 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки ;
-04 березня 2009 року Дніпровським районним судом м. Херсона за ч.2 ст. 185, ч.2 ст.190,
ст. 395, ч.1ст. 263 ,71 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяця,
-14 жовтня 2014 року Апеляційним судом Херсонської області за ч.2 ст.190, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 289, ст. ст. 395, 70, 71КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців.
Звільнений 12 грудня 2014 року на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію»,
обвинуваченого у вчиненні злочину передбаченого ч. 2,3 ст. 185 КК України, -
в с т а н о в и л а :
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винними вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді трьох (3) років позбавлення волі, за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді чотирьох (4) років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, визначено остаточне покарання шляхом часткового складання призначених покарань у вигляді чотирьох (4) років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.
Визначено початок строку відбування покарання ОСОБА_7 з 28 жовтня 2015 року.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь :
ОСОБА_8 - 800 грн.,
ОСОБА_9 3000 грн.,
ОСОБА_10 2200 грн.,
ОСОБА_11 900 грн.,
ОСОБА_12 3700 грн.,
ОСОБА_13 3150 грн.,
МКП «Гарантія» 10500 грн., ОСОБА_14 5000 грн. матеріальної шкоди та 2500 грн. моральної шкоди.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати в розмірі 614,4 грн. за проведення судової дактилоскопічної експертизи.
Вирішене питання щодо речових доказів.
Відповідно до вироку суду ОСОБА_7 визнано винним і засуджено за вчинення крадіжок чужого майна у м. Херсоні за наступних обставин.
02 червня 2015 року, 10 червня 2015 року, 22 червня 2015 року та 25 червня 2015 року, в нічний час доби, перебуваючи в сквері «Заботіна», в м. Херсон вул. Патона, 3-а, таємно, повторно, шляхом демонтажу, заволодів лавками, що належить МКП «Гарантія» ХМР, на загальну суму 10500 грн.
21 липні 20І5 року близько 18.00 перебуваючи та території Гідропарку м. Херсона , на другій стороні зліва від мосту, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, скоїв крадіжку жіночої сумки, що належить ОСОБА_8 , в якій знаходилось майно потерпілої, чим спричинив матеріальну шкоду на загальну суму 800 грн.
23 липня 2015 року близько 04.00, переслідуючи прямий умисел спрямований на заволодіння чужим майном, повторно, шляхом вільного доступу, через відчинене вікно балкону, проник до квартири АДРЕСА_3 , звідки таємно викрав майно, що належить ОСОБА_13 , на загальну суму 3150 грн.
23 липня 2015 року близько 18.00 годині, перебуваючи на території Гідропарку м. Херсона на другій стороні зліва від мосту, таємно, повторно, шляхом вільного доступу , скоїв крадіжку дитячого рюкзака, що належав неповнолітній Житніковій- ОСОБА_15 спричинив матеріальну шкоду ОСОБА_14 на суму 5000 грн., а також мобільний телефон Flу 1Q 4503 вартістю 3000 грн., що належав неповнолітній ОСОБА_16 , чим спричинив матеріальну шкоду на суму 3000 грн.
24 липня 2015 року близько 02:00, перебуваючи в квартирі АДРЕСА_4 , з корисливих мотивів , таємно, повторно, шляхом вільного доступу скоїв крадіжку мобільного телефону Flу вартістю 2200 грн., що належав ОСОБА_10 , та знаходився на кухні в цій квартирі, в результаті чого спричинив матеріальну шкоду потерпілій на вище вказану суму.
29 липня 2015 року близько 13:00 , перебуваючи на території Гідропарку м. Херсона, на другій стороні зліва від мосту, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, скоїв крадіжку жіночої сумки, що належить ОСОБА_11 , в якій знаходився мобільний телефон «Самсунг 700 », в результаті чого спричинив матеріальну шкоду останній на загальну суму 900 грн.
09 серпня 2015;року близько 16:00 , перебуваючи на території Гідропарку м. Херсона , на другій стороні зліва від мосту, з корисливих мотивів, таємно, повторно, шляхом вільного доступу , скоїв крадіжку гаманця в якому знаходились грошові кошти в сумі 600 грн. та мобільного телефону Леново А 859» вартістю 3700 грн., що належать ОСОБА_12 , в результаті чого спричинив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 4300 грн.
В апеляційній скарзі прокурор вважає, що вирок суду підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням кримінального закону. Так, суд першої інстанції фактично застосував принцип поглинання, а не складання покарань, чим неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, оскільки не застосував закон, який підлягає застосуванню, що відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.409 КПК України є підставою для зміни вироку в апеляційному порядку. Просить вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 28.10.2015 стосовно ОСОБА_7 змінити з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, уточнивши у резолютивній частині вироку принцип призначення покарання за правилами ч.1 ст.70 КК України та вказати, що на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 остаточно призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Заслухавши суддю - доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області, в судових дебатах прокурор залишився на своїй позиції, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_7 у вчиненні злочинів відповідає фактичним обставинам справи і підтверджується ретельно дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну оцінку, є обґрунтованим та ніким не оскаржується.

Злочин, який скоїв ОСОБА_7 за ст.185 ч. 2, 3 КК України, як крадіжка, вчинена повторно та як крадіжка, вчинена повторно, поєднана з проникненням в житло, кваліфіковані правильно та ніким не оспорюється.

Проте вирок підлягає зміні з наступних підстав.

Згідно із ст. 370 ч.1 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ст.70 КК України та роз`яснень Пленуму Верховного Суду України, які містяться у п.22 постанови № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», при частковому складанні покарань розмір остаточного покарання в усякому разі має бути більшим за розмір кожного з покарань, призначених за окремі злочини.
Суд, призначаючи покарання ОСОБА_7 за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі, за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі та застосувавши ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, остаточно визначив покарання шляхом часткового складання призначених покарань у вигляді 4 років позбавлення волі.
Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції фактично застосував принцип поглинання, а не складання покарань, чим неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність
Таким чином, суд допустив неправильне застосування закону, що є безумовною підставою для зміни вироку у відповідності до ст.ст.408 ч.1 п.4, 409 ч.1 п.4, 413 КПК України.

У зв`язку з цим апеляційна скарга заступника прокурора Херсонської області підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 413 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області задовольнити.

Вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 28 жовтня 2015 року щодо ОСОБА_7 , змінити у зв`язку з істотним порушенням кримінального закону.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді трьох (3) років позбавлення волі, за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді чотирьох (4) років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити покарання у вигляді чотирьох (4) років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.
В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржений учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня його проголошення, безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Судді : (підпис) ОСОБА_2

(підпис) ОСОБА_3 ,

(підпис) ОСОБА_4

З оригіналом згідно

Суддя Апеляційного суду

Херсонської області ОСОБА_2