Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області
ПОСТАНОВА

26 вересня 2011 р. Суддя Жмеринського міськрайонного суду

Вінницької області ОСОБА_1,

з участю секретаря Бондар С.В.,

прокурора Бобира Д.Л.,

адвоката ОСОБА_2, скаржника ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Жмеринка скаргу ОСОБА_3 на постанову від 30 травня 2011 р. заступника Жмеринського міжрайонного прокурора Попеска О.П. про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_3 за ст.203- 2 ч.1 КК України, -

установив:

30 травня 2011 р. заступник Жмеринського міжрайонного прокурора Попеско О.П. виніс постанову про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи від 07 лютого 2011 р., винесену ст. о/у СДСБЕЗД Жмеринського РВ УМВС України у Вінницькій області ОСОБА_4 і порушив кримінальну справу відносно ОСОБА_3 за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України - за зайняття гральним бізнесом.

Підставою для порушення даної кримінальної справи стали матеріали перевірки, проведеної 02 лютого 2011 р. працівниками ВБНОПТ УПМ ДПА у Вінницькій області та ВПМ Могилів-Подільської ОДПІ, в ході якої вони виявили в приміщенні кафе по вул. Магістральній, яке належить ОСОБА_3, вісім гральних автоматів.

Отримавши копію даної постанови, ОСОБА_3 15 вересня 2011 р. звернувся до суду із скаргою на постанову про порушення кримінальної справи в звязку з її незаконністю.

В судовому засіданні адвокат, за проханням скаржника, пояснив, що на час проведення перевірки та порушення кримінальної справи діяв Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» в редакції від 15 травня 2009 р., де поняття «гральний бізнес» визначено як діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку.

ОСОБА_3 же, як приватний підприємець, такою організацією не займався, прибутку ніякого не мав. В подальшому він хотів укласти з особою - власником гральних автоматів - договір оренди приміщення.

Крім цього, прокурор в своїй постанові зазначив, що ОСОБА_3 здійснював господарську діяльність у сфері грального бізнесу без одержання ліцензії. Тоді як господарська діяльність, згідно п.14.1.36 ст.14 розділу 1 Податкового кодексу України, є діяльність особи, повязана з виробництвом (виготовленням), та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, направлена на отримання прибутку.

Знаходження в певному місці гральних автоматів, на думку адвоката, ще не є підставою для порушення кримінальної справи за зайняття гральним бізнесом, оскільки в даному випадку ніхто не встановив, чи є автомати гральними та працюючими, що є прерогативою спеціаліста, а не працівників міліції з відповідними рапортами, протоколами тощо.

Просив скасувати постанову про порушення кримінальної справи за ст.203-2 ч.1 КК України відносно ОСОБА_3

Прокурор пояснив, що справу порушено законно і правильно, на підставі матеріалів відповідної перевірки, пояснень, в тому числі і скаржника. Скаржник від невідомої особи отримував грошові кошти на діяльність гральних автоматів, вони працювали, приносили прибуток, він вів бухгалтерію виграшів. Тому справа порушена законно, при наявності відповідних приводів і підстав, згідно з вимогами ст.ст.94, 98 КПК України. Просив відмовити в задоволенні скарги.

У судовому засіданні були досліджені матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу, і які на вимогу суду були представлені Жмеринським міжрайонним прокурором.

Дослідивши вищезазначені матеріали, заслухавши пояснення захисника особи, яка подала скаргу, скаржника, прокурора, приходжу до наступного.

Як видно з оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи, приводами і підставами для порушення справи стало те, що ОСОБА_3 «в кафе-бар «Чернігівське» по вул. Магістральній в м. Жмеринка здійснював господарську діяльність у сфері грального бізнесу без одержання ліцензії на 8 гральних автоматах ОСОБА_3, який діяв всупереч вимог Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» ст.2 якого забороняється гральний бізнес та участь у азартних іграх». Далі автор постанови робить висновок, що «за порушення вказаного Закону ст.203-1 передбачена кримінальна відповідальність». Разом з цим продовжує : «відповідно до матеріалів перевірки в діях ОСОБА_3 вбачається склад злочину, передбачений ст.203-2 КК України». Після чого порушує кримінальну справу відносно ОСОБА_3 за ст.203-2 ч.1 КК України.

Згідно ч.13 ст.236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати і заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Відповідно до вимог ст.94 КПК України приводами до порушення кримінальної справи є:

1)заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб,

представників влади, громадськості або окремих громадян;

2)повідомлення представників влади, громадськості або окремих громадян, які

затримали підозрювану особу на місці вчинення злочину або з поличним;

3)явка з повинною;

4)повідомлення опубліковані в пресі;

5)безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом

ознак злочину;

Далі в цій статті наголошується, що справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Частина 1 ст. 203-2 КК України передбачає кримінальну відповідальність за зайняття гральним бізнесом.

Дана стаття набрала законної сили 13 січня 2011 р. Перевірка проводилась 02 лютого 2011 р., справа порушена 30 травня 2011 р.

Поняття «гральний бізнес» зазначено в Законі України «Про заборону грального бізнесу в Україні» в редакції від 19 травня 2009 р., який діяв на день проведення перевірки та порушення кримінальної справи. Гральний бізнес - це діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку.

Як видно з оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи, приводами і підставами для порушення справи стало те, що ОСОБА_3 «в кафе-бар «Чернігівське» по вул. Магістральній в м. Жмеринка здійснював господарську діяльність у сфері грального бізнесу без одержання ліцензії на 8 гральних, автоматах ОСОБА_3, який діяв всупереч вимог Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» ст.2 якого забороняється гральний бізнес та участь у азартних іграх». Далі автор постанови робить висновок, що «за порушення вказаного Закону ст.203-1 передбачена кримінальна відповідальність». Разом з цим продовжує : «відповідно до матеріалів перевірки в діях ОСОБА_3 вбачається склад злочину, передбачений ст.203-2 КК України». Після чого порушує кримінальну справу відносно ОСОБА_3 за ст.203-2 ч.1 КК України.

Господарська діяльність, про яку зазначає в своїй постанові заступник прокурора, за Податковим кодексом України є діяльність особи, повязана з виробництвом (виготовленням), та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, направлена на отримання прибутку.

Кримінальна відповідальність за зайняття забороненими видами господарської діяльності передбачена ст.203 КК України.

Поняття «гральний бізнес» зазначено в Законі України «Про заборону грального бізнесу в Україні» в редакції від 19 травня 2009 р., який діяв на день проведення перевірки та порушення кримінальної справи. Гральний бізнес - це діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку.

Кримінальна відповідальність за зайняття гральним бізнесом передбачена ст.203-2 КК України.

Тобто, в оскаржуваній постанові її автор не визначився з обєктивною стороною вчиненого ОСОБА_3 злочину.

Згідно ст.98 КПК України, при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 цього Кодексу, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави до порушення справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої порушується справа, а також дальше її спрямування. Якщо на момент порушення кримінальної справи встановлено особу, яка вчинила злочин, кримінальну справу повинно бути порушено щодо цієї особи.

Як видно з оскаржуваної постанови, обовязковість зазначення в ній приводів і підстав не знайшло вираження. Зокрема, в матеріалах, які стали підставою для порушення кримінальної справи, відсутні відомості про віднесення вилучених автоматів до категорії гральних та їх технічний стан, що встановлюється спеціалістом чи експертом; не встановлений їх власник; не видно, що ОСОБА_3 є особою, яка організовувала та проводила азартні ігри на гральних автоматах з метою отримання прибутку. Вважаю, що в даному випадку рапорти працівників міліції та пояснення інших осіб можливо розглядати як доказ при підтвердженні їх іншими, більш вагомими аргументами, таких як висновки спеціальних досліджень тощо.

Всі вищевикладені обставини в комплексі дають підстави констатувати, що в даному випадку порушення кримінальної справи відбулось без наявності приводів та підстав, без додержання вимог статей 94, 98 КПК України.

Відповідно до ч.14 ст.236-8 КПК України за результатами розгляду скарги суддя своєю мотивованою постановою, зокрема, задовольняє скаргу і скасовує постанову про порушення справи.

Керуючись ст.ст.6 п.2, 236-7,236-8 КПК України, -

постановив:

скаргу ОСОБА_3 на постанову від 30 травня 2011 р. заступника Жмеринського міжрайонного прокурора Попеска О.П. про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_3 за ст.203-2 ч.1 КК України - задовольнити.

Скасувати постанову від 30 травня 2011 р. заступника Жмеринського міжрайонного прокурора Попеска О.П. про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_3 за ст.203- 2 ч.1 КК України.

На постанову протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду Вінницької області через Жмеринський міськрайонний суд.

Головуючий К.Шепель