Дата документу 04.02.2016 Справа № 554/5/16-к
У Х В А Л А
Іменем України

04 лютого 2016 року м. Полтава

Октябрський районний суд м.Полтави в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у судовому засіданні в приміщенні суду, матеріали клопотання прокурора щодо

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Зіньків Полтавської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки,

в с т а н о в и в:
До суду надійшло клопотання прокурора прокуратури Полтавської області про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки.

З матеріалів клопотання слідує, що відповідно до розпорядження виконавчого комітету Полтавської міської ради №21 від 08.02.2006 р. ОСОБА_5 призначено на посаду начальника управління капітального будівництва Полтавського міськвиконкому (далі по тексту УКБ Полтавського міськвиконкому).

Згідно Положення про УКБ Полтавського міськвиконкому, затвердженого рішенням дванадцятої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 14.07.2011 р., управління очолює начальник, який здійснює керівництво його діяльністю і несе персональну відповідальність за виконання покладених на управління завдань, а також є відповідальним за: розпорядження коштами в межах отриманого з різних джерел фінансування та затвердження кошторису доходів і видатків на утримання апарату управління і персональна відповідальність начальника управління за їх цільове використання, здійснення технічного нагляду, контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних робіт проектам, техумовам і стандартам, здійснення платежів відповідно до кошторисів та забезпечення ведення бухгалтерського обліку і звітності, забезпечення фінансування будівництва об`єктів відповідно до бюджетних призначень і укладених угод, здійснення розрахунків по закінченню будівництва об`єктів тощо.

Тобто ОСОБА_5 виконував роботу, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, вчинив зловживання службовим становищем та службове підроблення при наступних обставинах:

11.06.2007 року СРБУ «Полтававодоканал» (нова назва ТОВ «Полтава водопровід») в особі його директора ОСОБА_6 (Генпідрядник) та УКБ Полтавського міськвиконкому в особі його начальника ОСОБА_5 (Замовник) укладено договір закупівлі робіт №59-ЮР/07 від 11.06.2007 p., відповідно до якого Замовник доручає, а Генпідрядник зобов`язується якісно виконати на свій ризик власними силами та засобами роботи по водозабезпеченню сел.Лісок, Лісок-2 у відповідності з діючими будівельними нормами і правилами.

10.05.2012 року начальником УКБ Полтавського міськвиконкому ОСОБА_5 видано наказ №46 «Про призначення відповідального за здійснення технічного нагляду на об`єкті», яким головного спеціаліста з технічного нагляду за будівництвом технічного підвідділу виробничо- технічного відділу УКБ Полтавського міськвиконкому ОСОБА_7 призначено відповідальною за здійснення технічного нагляду за виконанням будівельно- монтажних робіт на об`єкті: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2».

Упродовж серпня 2012 р. працівники ТОВ «Полтава водопровід» за допомогою орендованого у ПП «СТМ-Сервіс» комплексу горизонтально- спрямованого буріння марки та моделі «VERMEER D24X40A» виконали роботи по безтраншейному прокладанні водопровідної мережі з перетином залізничних колій в парній горловині станції Полтава - Південна в районі стрілочного переводу №26 методом горизонтального буріння на об`єкті: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2».

Відповідно до пояснювальної записки в томі 1 робочого проекту по об`єкту: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2» (Коригування. Перехід водопроводом під залізнодорожніми коліями), улаштування переходу виконано по типу труба в футлярі, по якому, у випадку прориву робочої труби, вода стікає в колодязь.

Усупереч указаним вимогам проектно-кошторисної документації, роботи методом горизонтального-направленого буріння здійснені лише для поліетиленових труб діаметром 225 мм. Тобто роботи з прокладання металевого футляру по технології горизонтального буріння не виконано.

Металеві футляри зовнішнім діаметром 530 мм. до поліетиленової труби діаметром 225 мм. улаштовано не по усій 50-метровій довжині, прокладеної під залізничними коліями поліетиленової труби, а лише від колодязів у напрямку залізничних колій відрізками довжиною 9,9 м. від «сухого» колодязя та довжиною 6,0 м. від «мокрого» колодязя. Загальна довжина труб улаштованого металевого футляра складає 15,9 м.

Технічний нагляд, контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних робіт по безтраншейному прокладанні водопровідної мережі з перетином залізничних колій зі сторони замовника будівництва здійснював ОСОБА_5 .

Таким чином, на підставі п.5 постанови Кабінету Міністрів України «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури» №903 від 11.07.2007 р., ОСОБА_5 повинен повністю контролювати та проводити перевірку відповідності обсягів виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, огляд та оцінку результатів виконаних прихованих робіт.

За вказаних умов та наданих повноважень, начальник УКБ Полтавського міськвиконкому ОСОБА_5 , у порушення вимог п. 1 ст. 3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», п.2.1 «Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку», затвердженого наказом Міністерства фінансів України №88 від 24.05.1995 р., п.п.5.1., 5.3 постанови Кабінету Міністрів України «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури» №903 від 11.07.2007 р., п.п.3.3.10.1 ДБН Д. 1.1-1 -2000 «Правила визначення вартості будівництва», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України №174 від 27.08.2000 р., наказу Міністерства регіонального розвитку та будівництва України №114 від 19.03.2009 р., положення про УКБ Полтавського міськвиконкому, знаючи про те, що під час виконання робіт по безтраншейному прокладанні водопровідної мережі з перетином залізничних колій на об`єкті: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2» улаштовано не 50 м., а лише 15,9 м. металевого футляру зовнішнім діаметром 530 мм., роботи по улаштуванню футляру виконані упродовж серпня 2012 р., а формально придбання металевої труби діаметром 530 мм. загальною довжиною 50 м. для виконання указаних робіт ТОВ «Полтава водопровід» здійснило лише 28.09.2012 р., тобто вже після виконання робіт по улаштуванню металевого футляру, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, зловживаючи своїм службовим становищем, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, діючи в інтересах ТОВ «Полтава водопровід», керуючись мотивами незаконного збагачення указаного підприємства за рахунок бюджетних коштів, у вересні 2012 р. (точної дати досудовим слідством не встановлено), перебуваючи в службовому приміщенні УКБ Полтавського міськвиконкому за адресою: м. Полтава, вул. Жовтнева, 36, підписав акт приймання виконаних робіт форми №КБ-2в за вересень 2012 р. на суму 266 425,31 грн. по об`єкту: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2», до якого включено завищені обсяги та вартість виконаних робіт з прокладання металевого футляру до поліетиленової труби під залізнодорожніми коліями на загальну суму 100 483 грн. Після підписання даного акту форми №КБ-2в, ОСОБА_5 поставив на ньому відбиток печатки УКБ Полтавського міськвиконкому та печатки інженера технічного нагляду І категорії ОСОБА_5 .

Продовжуючи реалізацію свого злочинного наміру, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, ОСОБА_5 у вересні 2012 р. (точної дати слідством не встановлено), перебуваючи в службовому приміщенні УКБ Полтавського міськвиконкому за адресою: м. Полтава, вул. Жовтнева, 36, вчинив службове підроблення шляхом видачі неправдивого документа, а саме: надав працівникам бухгалтерії УКБ Полтавського міськвиконкому підписаний (засвідчений) ним від імені УКБ Полтавського міськвиконкому акт приймання виконаних робіт форми №КБ-2в за вересень 2012 р. на суму 266 425,31 грн. по об`єкту: «Водозабезпеченнясел Лісок, Лісок-2», зміст якого частково не відповідає дійсності.

Указаний акт приймання виконаних робіт форми №КБ-2в УКБ Полтавського міськвиконкому через Управління державної казначейської служби України у м. Полтаві Полтавської області оплатило у повному обсязі на розрахунковий рахунок ТОВ «Полтава водопровід» № НОМЕР_1 , відкритий у ПАТ «Полтава-банк» м. Полтава (МФО 331489), за допомогою грошових коштів по наступним платіжним дорученням: №U904352 від 06.06.2012 р. на суму 300 000,00 грн., №U1010709 від 25.06.2012 р. на суму 30 000,00 грн., з яких грошові кошти в сумі 100 483,00 грн. незаконно надійшли на рахунок ТОВ «Полтава-водопровід».

Отже на підставі акту приймання виконаних робіт форми №КБ-2в за вересень 2012 року на суму 266 425,31 грн. по об`єкту: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2» УКБ Полтавського міськвиконкому здійснено розрахунок з ТОВ «Полтава водопровід» за виконані роботи.

Згідно висновків комплексної судової будівельно-технічної та економічної експертизи №332/333 від 30.04.2015 р., додаткової комплексної судової будівельно-технічної та економічної експертизи №488/489 від 26.06.2015 р. та №667/668 від 09.07.2015 р., унаслідок завищення вартості виконаних робіт по акту форми №КБ-2в б/н за вересень 2012 р. на об`єкті: «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2», сума матеріальної шкоди (збитків), завданих бюджету, в особі УКБ Полтавського міськвиконкому, складає 100 483,00 грн.

Указані злочинні дії начальника УКБ Полтавського міськвиконкому ОСОБА_5 призвели до незаконної оплати ТОВ «Полтава водопровід» на підставі акту приймання виконаних робіт форми №КБ-2в за вересень 2012 р. на суму 266 425,31 грн. завищеної вартості виконаних робіт, чим спричинено збитків державним та громадським інтересам на загальну суму 100 483,00 грн., що становить 198 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Дії ОСОБА_5 органами досудового слідства кваліфіковані за ч. 1 ст. 364 КК України як умисне, з корисливих мотивів в інтересах третіх осіб, використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним та громадським інтересам, тобто зловживання службовим становищем, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним та громадським інтересам, а також - за ч. 1 ст. 366 КК України як видача службовою особою завідомо неправдивого офіційного документу, тобто службове підроблення.

В клопотанні прокурора зазначається, що у зв`язку з тим, що ОСОБА_5 , вперше вчинив кримінальне правопорушення невеликої та середньої тяжкості, має постійне місце проживання, де позитивно характеризується, позитивно характеризується за місцем роботи, являється єдиним піклувальником своїх похилих батьків - на час розслідування він перестав бути суспільно небезпечним, став на шлях виправлення. Крім того, вчинене протиправне діяння втратило суспільну небезпечність, оскільки матеріальна шкода завдана державі відшкодована шляхом зняття обсягів та вартості робіт з прокладення металевого футляру, запроцентованого в акті ф.№КБ-2в б/н за вересень 2012 р. та натомість, у рахунок раніше отриманих коштів за улаштування металевого футляру у вказаному акті, включено виконані додатково за рахунок ТОВ «Полтава водопровід» робіт по прокладенню водопровідних труб на об`єкті: «Водозабезпечення сел.Лісок, Лісок-2». На підставі викладеного прокурор звернувся до суду із клопотанням про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ст. 48 КК України.

В судовому засіданні ОСОБА_5 свою вину в пред`явленому обвинуваченні не визнав та пояснив, що з 2006 року він працює на посаді начальника управління капітального будівництва Полтавського міськвиконкому. З 2007 року проводиться робота з прокладання водопроводу до мікрорайонів «Лісок» та «Лісок-2». З 6 по 30 серпня 2010 року підрядником проводились приховані роботи, які полягали в прокладенні водопроводу під залізничними коліями. Технічний нагляд вказаних робіт проводила співробітник УКБ Полтавського міськвиконкому ОСОБА_7 . Особисто він не був присутнім на місці при проведенні прихованих робіт і не повинен був здійснювати технічний нагляд. Йому невідомо трубу якого діаметру було закладено підрядником. Вважає, що відповідальний за неналежне виконання робіт підрядник, який і надав йому на підпис акт приймання виконаних робіт. Вподальшому підрядником було запропоновано прийняти іншу частину виконаних робіт в рахунок вже здійсненої оплати, про що в травні 2015 року складений відповідний акт. Підтримав клопотання прокурора та просив звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки.

Прокурор внесене клопотання підтримала. Захисник також вважав, що воно підлягає задоволенню.

Заслухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали справи, суд дійшов до наступного висновку.

Згідно зі ст.48 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, та визнано, що на час розслідування або розгляду справи в суді внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Відповідно до п. 7 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» №12 від 23.12.2005 року особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливить вчинення нею нового злочину.
В клопотанні прокурора зазначено, що підставами, які свідчать про те, що ОСОБА_5 перестав бути суспільно небезпечною особою є те, що він має постійне місце проживання, позитивно характеризується як за місцем проживання так і роботи, а також те, що він являється єдиним піклувальником своїх похилих батьків.

Однак, на підтвердження вказаних обставин, втому числі на пропозицію суду, не надано жодних документів чи доказів. Зокрема, не встановлено: кого із батьків має на піклуванні ОСОБА_5 та якого віку; чи опікувався ОСОБА_5 батьками до вчинення кримінального правопорушення, чи став це робити після його вчинення та яким чином; чи мають батьки ОСОБА_5 інших піклувальників; яким чином піклування про своїх похилих батьків змінило обстановку навколо ОСОБА_5 , що унеможливлює вчинення ним нового злочину.

З іншого боку, як встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні зловживання службовим становищем та службовому підробленні, тобто вчиненні кримінальних правопорушень, пов`язаних із використанням свого службового становища. ОСОБА_5 з 2006 року і по теперішній час працює на посаді начальника управління капітального будівництва Полтавського міськвиконкому, що не унеможливлює вчинення ним нового службового злочину.

Таким чином, не доведено, що обстановка навколо ОСОБА_5 зазнала таких змін, що він перестав бути суспільно небезпечною особою, що унеможливлює вчинення ним нового злочину.
Іншою підставою для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності в клопотанні зазначено втрата діянням суспільної небезпечності, оскільки матеріальна шкода завдана державі відшкодована шляхом зняття обсягів та вартості робіт з прокладення металевого футляру, запроцентованого в акті ф.№КБ-2в б/н за вересень 2012 р. та натомість, у рахунок раніше отриманих коштів за улаштування металевого футляру у вказаному акті, включено виконані додатково за рахунок ТОВ «Полтава водопровід» робіт по прокладенню водопровідних труб на об`єкті: «Водозабезпечення сел.Лісок, Лісок-2».

Згідно з п. 7 наведеної вище Постанови Пленуму Верховного Суду України зміна обстановки може мати місце в широкому розумінні, тобто соціальних, економічних, політичних, духовних, міжнаціональних, воєнних, міжнародних, природних, організаційних, виробничих та інших процесів у масштабах країни, регіону, області, міста, району, підприємства, установи, організації, та у вузькому, - тобто об`єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала особа на час вчинення злочину та які значною мірою позначались на її суспільній небезпечності.
Для застосування ст. 48 КК необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним.
Складення акту корегування у травні 2015 року по об`єкту «Водозабезпечення сел. Лісок, Лісок-2», в результаті якого УКБ виконавчого комітету Полтавської міської ради прийняло частину фактично виконаних робіт ТОВ «Полтава водопровід» до моменту з`ясування невідповідностей, включених до акту форми КБ-2в б/н за вересень 2012 року, суд розцінює як дії спрямовані на усунення невідповідностей даних бухгалтерського обліку, що і слідує з листа від 15.05.2015 року (а.с. 27), а не як прояв зовнішніх обставин, які свідчать про зміну обстановки вчинення злочину.

Судом також не встановлено, що з моменту вчинення ОСОБА_5 інкримінованих йому кримінальних правопорушень були змінені державні стандарти, державні будівельні норми, технології чи обстановка в місці проведення прихованих робіт.

Таким чином, будь-якої зміни умов, у яких перебував ОСОБА_5 на час вчинення інкримінованих йому кримінальних правопорушеннях та які значною мірою позначались на його суспільній небезпечності не відбулося.
Відповідно до ч. 4 ст. 288 КПК України у разі встановлення судом необґрунтованості клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд своєю ухвалою відмовляє у його задоволенні та повертає клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку або продовжує судове провадження в загальному порядку, якщо таке клопотання надійшло після направлення обвинувального акта до суду.
Керуючись ст.ст. 288, 372, 376 КПК України, суд
п о с т а н о в и в:
В задоволення клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв`язку зі зміною обстановки відмовити.

Клопотання повернути прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку.

На ухвалу може бути подано апеляцію до Апеляційного суду Полтавської області через Октябрський районний суд м.Полтави протягом 7 діб з моменту її проголошення.

Суддя ОСОБА_1