АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Номер провадження №11-кп/791/143/15 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.3 ст.185КК України Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2015 року лютого місяця 17 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

При секретарі:

ОСОБА_5 участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Херсоні кримінальне провадження №0000359 за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, на вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 05 грудня 2014 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Щенникове, Іллінського району, Іванівської області, росіянина, громадянина України, проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого: 20.04.2007 року Горностаївським районним судом Херсонської області за ч.1 ст.317, ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки; 31.07.2008 року Горностаївським районним судом Херсонської області за ч.1 ст.162, ст.71, ст.72 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі; 01.10.2008 року Горностаївським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.309, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнений 22.02.2013 року умовно-достроково з не відбутою частиною покарання 5 місяців 17 днів, -

в с т а н о в и л а :

Цим вироком: ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі; за ст.395 КК України до 6 місяців арешту; на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом повного поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі; за ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за вироком Горностаївського районного суду Херсонської області від 01.10.2008 року у вигляді 5 місяців 17 днів позбавлення волі, остаточно призначено покарання у вигляді 3 років 2 місяців позбавлення волі з відбуванням покарання в кримінально-виконавчій установі.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою.

Початок строку відбування покарання рахувати з 22 жовтня 2014 року.

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним і засуджено за те, що він, будучи раніше неодноразово засудженим, за останнім вироком звільнений умовно-достроково з не відбутим терміном покарання 5 місяців 17 днів, в період коли його судимість не знята та не погашена у встановлений законом строк, на шлях виправлення не став та знову вчинив умисні кримінальні правопорушення. Так. 28.07.2014 року о 16.00 годині в с. Дубівка ОСОБА_7 через відчинену кватирку у вікні проник до житлового будинку АДРЕСА_2 , звідки таємно, умисно, з корисливих спонукань викрав бувшу у використанні синтетичну ковдру для двоспального ліжка, чим спричинив потерпілій ОСОБА_8 матеріальні збитки у розмірі 220 гривень.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 31.07.2014 року о 23.00 годині проник в приміщення літньої кухні домоволодіння АДРЕСА_3 , звідки таємно, умисно, повторно, викрав майно ОСОБА_9 , чим спричинив потерпілій матеріальні збитки на загальну суму 710 гривень.

Не зупинившись на вчиненому, ОСОБА_7 08.08.2014 року о 11.30 годині проник в складське приміщення їдальні ПрАТ «Фрідом Фарм Інтернейшенал» в с. Дубівка звідки таємно, умисно, повторно, викрав 38 кілограм картоплі, чим спричинив ПрАТ «Фрідом Фарм Інтернейшенал» матеріальні збитки на загальну суму 152 гривні.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 30.08.2014 року о 22.00 годині в с. Дубівка ОСОБА_7 через паркан з металевої сітки проник до території господарчого двору по АДРЕСА_4 , звідки таємно, умисно, повторно, з корисливих спонукань викрав 10 індокачок, чим спричинив потерпілій ОСОБА_10 матеріальні збитки на суму 400 гривень.

Крім того, ОСОБА_7 у період часу з 31.08.2014 року по 03.09.2014 року самовільно, з метою ухилення від адміністративного нагляду, встановленого постановою Горностаївського районного суду Херсонської області від 24.06.2014 року залишив своє місце проживання по АДРЕСА_1 та виїхав до с. Костянтинівна Мелітопольського району Запорізької області без поважних причин, без дозволу та повідомлення Горностаївського РВ УМВС України в Херсонській області.

В апеляційній скарзі прокурор вважає, що вирок суду є незаконним і підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Так, судом під час призначення покарання ОСОБА_7 застосовано ч.1 ст.71 КК України та призначено покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання у вигляді 5 місяців 17 днів позбавлення волі за вироком Горностаївського районного суду Херсонської області від 01.10.2008 р. остаточно призначено 3 роки 2 місяці позбавлення волі.

Відповідно до довідки про судимість ОСОБА_7 останній раз він був засуджений 01.10.2008 року Горностаївським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.309, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі та 22.02.2013 року звільнено умовно-достроково з не відбутою частиною покарання 5 місяців 17 днів, однак новий злочин засуджений вчинив 28.07.2014 року, тобто після відбуття не відбутої частини покарання.

Просить вирок суду відносно ОСОБА_7 змінити, виключити з резолютивної частини вироку посилання щодо призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст.71 КК України. Визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст.185, ст.395 КК України та призначити покарання за ч.3 ст.185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі, за ст. 395 КК України у вигляді 6 місяців арешту, на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом повного поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити 3 роки позбавлення волі. В решті вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 05.12.2014 року залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляцію, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, за якими його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.3 ст. 185, ст.395 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом у порядку ч.3 ст.349 КПК України та ніким не оспорюються.

Призначаючи покарання ОСОБА_7 суд першої інстанції неправильно застосував ч.1 ст.71 КК України та призначив покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує не відбуту частину покарання за попереднім вироком.

З матеріалів кримінального провадження та довідки про судимість (а.с.243-244 т. 1) вбачається, що ОСОБА_7 останній раз був засуджений 01.10.2008 року Горностаївським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.309, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі та 22.02.2013 року звільнений умовно-достроково з не відбутою частиною покарання 5 місяців 17 днів. Новий злочин ОСОБА_7 скоїв 28.07.2014 року, тобто після повного відбуття невідбутої частини покарання.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що суд безпідставно застосував відносно обвинуваченого ОСОБА_7 ч.1 ст.71 КК України та частково приєднав невідбуту частину покарання у вигляді 5 місяців 17 днів, у зв`язку з чим вирок суду підлягає зміні на підставі неправильного застосування закону України, який не підлягає застосуванню.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 413 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, - задовольнити.

Вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 05 грудня 2014 року щодо ОСОБА_7 змінити, виключити з резолютивної частини вироку посилання щодо призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст.71 КК України.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, за ст.395 КК України до 6 місяців арешту. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити 3 роки позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_7 залишити тримання під вартою.

Початок строку відбування покарання рахувати з 22 жовтня 2014 року.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: (три підписи)