АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 11/2190/801/2012 Головуючий в 1 інстанції: Іванищук А.А..
Категорія : ст. 4123 КПК України Доповідач : Калініченко І.С.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2012 року м. Херсон

Колегія суддів Судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області в складі : Головуючого-судді : Калініченка І.С.

Суддів: Жили І.Є. Ковальвої Н.М.

За участю прокурора: Булах Д.С.Пержинського А.А.

Засудженого: ОСОБА_1

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1 на постанову Дніпровського районного суду м. Херсона Херсонської області від 16 березня 2011 року, щодо нього

в с т а н о в и л а :

Постановою суду подання Дніпровського МВ КВІ УДДУ ПВП у Херсонській області щодо вирішення питання про призначення остаточного покарання за сукупністю вироків відносно ОСОБА_1 - задоволено.

Визначено порядок застосування покарання ОСОБА_1

Миколайовичу, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродж. ІНФОРМАЦІЯ_2, засудженого вироком Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону ОСОБА_2 від 20.10.2009 року за ч. 1 ст. 410 КК України до п'яти років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання з випробуванням згідно ст. 75 КК України з іспитовим строком на 1 рік та вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 21.07.2011 року за ч. 1 ст.Збб КК України до двох років обмеження волі з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на два роки.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднано до покарання призначеного 21.07.2011 року Комсомольським районним судом м.Херсона, покарання за попереднім вироком Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону ОСОБА_2 від 20.10.2009 року та остаточно призначено ОСОБА_1 покарання у виді п'яти років двох місяців позбавлення волі із поміщенням його до кримінально-виконавчої установи закритого типу з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на два роки. Строк відбуття покарання рахувати з моменту приведення постанови у виконання.

До вступу постанови в законну силу обрано запобіжний захід у виді підписки про невиїзд.

Згідно матеріалів справи ОСОБА_1 з 19.11.2009 року перебуває на обліку Дніпровського МВ КВІ УДДУ ПВП в Херсонській області за вироком Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону ОСОБА_2 від 20.10.2009 року за яким засуджений за ч. 2 ст. 410 КК України до п'яти років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання з випробуванням згідно ст. 75 КК України з іспитовим строком на 1 рік. Постановою Дніпровського районного суду м. Херсона від 25.10.2010 року засудженого звільнено від відбування покарання у зв'язку з закінченням іспитового строку. У відношенні ОСОБА_1 05.03.2011 року військовим прокурором Херсонського гарнізону порушено кримінальну справу за ч. 1 ст.Збб КК України, злочин скоєно під час відбування іспитового строку за вироком Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону ОСОБА_2 від 20.10.2009 року. Постанову Дніпровського районного суду м.Херсона від 25.10.2010 року було скасовано. Вироком Комсомольського районного суду м.Херсона ОСОБА_1 засуджено за ч.1 ст.Збб КК України до 2 років обмеження волі з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 2 роки. Постановою Дніпровського районного суду м.Херсона від 07.09.2011 року ОСОБА_1 звільнено від основної міри покарання у зв'язку із застосуванням до нього Закону України Про амністію. Ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 24.01.2012 року постанову Дніпровського районного суд м.Херсона від 07.09.2011 року скасовано.

Засуджений в апеляції просить постанову Дніпровського районного суду м. Херсона від 16.03.2012 скасувати та відмовити Дніпровському МВ КВІ УДДУ ПВП в Херсонській області в задоволенні клопотання про призначення остаточного покарання за сукупністю вироків відносно нього та вказує що постанова є незаконною, оскільки при її винесенні судом істотно порушено норми кримінально-процесуального закону та неправильно застосовано норми кримінального закону, а призначене покарання не відповідає тяжкості злочину та особі засудженого.

Посилається на те, що на момент винесення вироку Комсомольським районним судом, його було звільнено від відбування покарання за попереднім вироком, а тому суд не міг приєднувати покарання за двома вказаними вироками. У зв'язку з цим, суду, який постановив останній вирок відносно нього не могло бути відомо про попередній вирок.

Крім того, у відповідності до п. 11 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 № 7 Про практику призначення судами кримінального покаранняу випадках учинення особою, звільненою від відбування покарання з випробуванням, нового злочину після закінчення іспитового строку суди повинні долучати до справи копію судового рішення про звільнення засудженого від призначеного покарання або про направлення його для відбування останнього. Якщо таке рішення не ухвалювалося, суд при розгляді справи про новий злочин не вправі призначати покарання за сукупністю вироків. Обмежень щодо повторного застосування ст. 75 КК стосовно особи, яка вчинила новий злочин після звільнення від призначеного покарання на підставі ч. 1 ст. 78 КК, закон не містить.

Разом з тим, судом вирішено питання щодо призначення остаточного покарання за відсутності чинного судового рішення про звільнення від призначеного покарання або про направлення його для відбування останнього, копію такого рішення до справи не долучено, а в постанові суду про це також не зазначено.

Крім того, судом не враховано тяжкість злочину та особу засудженого. Так злочин передбачений ч. 1 ст. 366 КК України є нетяжким і не передбачає покарання у вигляді позбавлення волі. Крім того, не враховано його щире каяття щодо вчиненого мною злочину.

На його думку суд повинен був повторно застосувати відносно нього ст. 75 КК, оскільки згідно з постановою Пленуму закон не містить обмежень щодо повторного її застосування.

Заслухавши суддю-доповідача, засудженого, який підтримав свою апеляцію, міркування прокурора про не задоволення апеляції засудженого, перевіривши матеріали справи й, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція задоволенню не підлягає з таких підстав .

Відповідно до ст.413 КПК України, коли щодо засудженого є вирок, який не виконано і про який не було відомо суду, що постановив останній за часом вирок, суд за місцем виконання вироку зобов'язаний визначити порядок застосування покарання за всіма вироками відповідно до ст.71 КК України.

Відповідно до статті 71 Кримінального кодексу України, якщо засуджений після постановляння вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує не відбуту частину покарання за попереднім вироком.

З матеріалів справи вбачається, що вироком Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону м. Миколаєва від 20.10.2009 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст.410 КК України до п'яти років позбавлення волі, на підставі ст.75,76 з іспитовим строком 1 рік; постановою Дніпровського районного суду м.Херсона від 10.10.2011 року в поданні Дніпровського МВКВІ УДДУ ПВП в Херсонській області про звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_1 відмовлено; вироком Комсомольського районного суду м.Херсона від 21.07.2011 року ОСОБА_1 засуджено за ч.1 ст.366КК України до двох років обмеження волі з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на два роки.

Суд обґрунтовано прийшов до висновку про визначення порядку застосування покарання ОСОБА_1, на підставі ст. 71 КК України за вироками від 21.07.2011 року Комсомольського районного суду м.Херсона, та Військового місцевого суду Миколаївського гарнізону ОСОБА_2 від 20.10.2009 року та остаточно призначив ОСОБА_1 покарання, у відповідності ст. 65 КК України, у виді п'яти років двох місяців позбавлення волі з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи закритого типу з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на два роки.

Злочин, за який ОСОБА_1 засуджено 21.07.2011 року ним учинено під час іспитового строку за вироком від 20.10.2009 року.

Виходячи з наведеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області, -

у х в а л и л а :

Апеляцію засудженого ОСОБА_1 залишити без задоволення .

Постанову Дніпровського районного суду м. Херсона Херсонської області від 16 березня 2011 року, щодо ОСОБА_1 залишити - без зміни .

Головуючий :

Судді :