Провадження № 11-кп/824/1196/2025 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 лютого 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 (у режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 08 березня 2023 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Прип`ять, громадянина України, офіційно не працюючого, одруженого, зареєстрованого: АДРЕСА_1 , та проживаючого: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

засуджено за ч. 1 ст. 263 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки. На підставі ст. 76 КК України покладено обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації. Вироком вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.

В С Т А Н О В И Л А:

За вироком суду, у невстановлений досудовим розслідуванням час та в невстановленому досудовим розслідуванням місці, у ОСОБА_7 виник злочинний умисел направлений на збут вогнепальної зброї та бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, діючи у порушення п. 8.8 Положення про дозвільну систему, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №576 від 12.10.1992, постанови Верховної Ради України «Про право власності на окремі види майна» № 2471-XII від 17.06.1992, Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи, аналогічними за властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, а також боєприпасів до зброї, або вибухових матеріалів, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України № 662 від 21.08.1998, з метою покращення свого матеріального становища.

В подальшому ОСОБА_7 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут вогнепальної зброї та бойових припасів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання за допомогою месенджера «Те1еgгаш», створив канал під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 », адміністрування якого здійснював особисто з телеграм-акаунту « ІНФОРМАЦІЯ_2 », де під час проведення контролю за вчиненням злочину, домовився з ОСОБА_8 про продаж останньому переробленого саморобним способом сигнального пістолету «Retay» моделі «17» калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_1 промислового виробництва, що належить до короткоствольної гладкоствольної вогнепальної зброї та 50 патронів, що належать до боєприпасів вогнепальної зброї, які є пістолетними патронами калібру 9 мм Р.А., що споряджені кулями з еластичного матеріалу за 9500 гривень, з яких 3300 гривень необхідно перерахувати на банківську картку банку «Приватбанк» № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , та 6200 (шість тисяч двісті) гривень, користуючись послугами «Нова пошта» за допомогою переказу коштів «Експрес Безготівковий» за дві посилки.

Так, 25.05.2022 близько 18 год. 30 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 3419,69 гривень, з яких 119,69 гривень складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № Р1Х2-ТТG5-J7Е4-МJ7Т, тим самим виконав умови ОСОБА_7 .

Так, 01.06.2022 з приміщення відділення «Нової пошти» № 18 розташованого за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Лєрмонтова 10-А, ОСОБА_7 , здійснив відправлення двох посилок з номерами електронних накладних №8180 та № 6971, на ім`я ОСОБА_8 , в середині яких перебував перероблений саморобним способом сигнальний пістолет «Retay» моделі «17», калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_1 промислового виробництва, що належить до короткоствольної гладкоствольної вогнепальної зброї та 50 патронів, що належать до боєприпасів вогнепальної зброї, які є пістолетними патронами калібру 9 мм Р.А., що споряджені кулями з еластичного матеріалу.

В подальшому, 03 червня 2022 року в період часу з 12 години 32 хвилин по 12 годину 37 хвилин за адресою: м. Київ, пр-т. Соборності 5, поруч з відділенням «Нової пошти» №251, під час огляду місця події у ОСОБА_8 було вилучено перероблений саморобним способом сигнальний пістолет «Retay» моделі «17» калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_1 промислового виробництва, що належить до короткоствольної гладкоствольної вогнепальної зброї та 50 патронів, що належать до боєприпасів вогнепальної зброї, які є пістолетними патронами калібру 9 мм Р.А., що споряджені кулями з еластичного матеріалу.

Крім того, під час проведення контролю за вчиненням злочину, було встановлено, що ОСОБА_7 користуючись послугами ТОВ «Новапей», зокрема, сервісом переказ коштів «Експрес Безготівковий», 03.06.2022 о 13:00:21 отримав грошові кошти в розмірі 3975,00 гривень за номером транзакції №946239437 на банківську картку НОМЕР_3 та 03.06.2022 о 13:00:21 отримав грошові кошти в розмірі 3975,00 гривень за номером транзакції №946239435 на банківську картку НОМЕР_3 , що належить ОСОБА_7 , за продаж вказаного пістолету та патронів.

Крім того, ОСОБА_7 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут вогнепальної зброї та бойових припасів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, де під час проведення контролю за вчиненням злочину, домовився з ОСОБА_8 , про продаж останньому пістолета, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї зібраний на основі та з деталей сигнального самозарядного пістолету «Retay S2022» калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_4 за 18000 гривень та 50 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19, за 1250 гривень, загальна сума становить 19250 гривень з яких 10250 гривень необхідно перерахувати на банківську картку банку «Приватбанк» № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , та 9000 гривень, користуючись послугами «Нова пошта» за допомогою переказу коштів «Експрес Безготівковий» за дві посилки.

Так, 25.06.2022 близько 16 год. 40 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 4145,08 гривень, з яких 145,08 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № 022N-N285-WDJ4-Y0NG, тим самим виконав умови ОСОБА_7 .

Крім того, 01.07.2022 близько 19 год. 42 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 4145,08 гривень, з яких 145,08 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № Р22М-Л285-?ЕСК9806, та цього ж дня, о 19 год. 51 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 2331,61 гривень, з яких 81,61 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № Р22N-N285-YЕ8С-DANX тим самим виконав умови ОСОБА_7 .

Так, 02.07.2022 з приміщення відділення «Нової пошти» № 18 розташованого за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Лєрмонтова 10А, ОСОБА_7 , здійснив відправлення двох посилок з номерами електронних накладних №3109 та № 3634, на ім`я ОСОБА_8 , в середині яких перебував пістолет, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї зібраний на основі та з деталей сигнального самозарядного пістолету «Retay S2022» калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_4 та 50 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19.

В подальшому, 05 липня 2022 року в період часу з 13 години 50 хвилин по 13 годину 59 хвилин за адресою: м. Київ, пр-т. Соборності 5, поруч з відділенням «Нової пошти» № 251, під час огляду місця події у ОСОБА_8 „ було вилучено пістолет, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї зібраний на основі та з деталей сигнального самозарядного пістолету «Retay S2022» калібру 9 мм Р.А.К., № НОМЕР_4 та 50 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19 .

Крім того, під час проведення контролю за вчиненням злочину, було встановлено, що ОСОБА_7 користуючись послугами ТОВ «Новапей», зокрема сервісом переказ коштів «Експрес Безготівковий», 05.07.2022 о 14:18:22 отримав грошові кошти в розмірі 4500 гривень на банківську картку № НОМЕР_3 та 05.07.2022 о 14:18:23 отримав грошові кошти в розмірі 4500 гривень на банківську картку НОМЕР_3 , що належить ОСОБА_7 , за продаж вказаного пістолету та патронів.

Крім того, ОСОБА_7 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут вогнепальної зброї та бойових припасів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, під час проведення контролю за вчиненням злочину, домовився з ОСОБА_8 , про продаж останньому пістолета, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї переробленого саморобним способом сигнального пістолета «Retay» моделі S2022» калібру 9 мм Р.А., № НОМЕР_6 за 18000 гривень та 49 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19, за 1250 гривень, загальна сума становить 19250 гривень, з яких 10250 гривень необхідно перерахувати на банківську картку банку «Приватбанк» № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , та 9000 гривень, користуючись послугами «Нова пошта» за допомогою переказу коштів «Експрес Безготівковий» за дві посилки.

Так, 13.09.2022 близько 15 год. 40 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 5958,00 гривень, з яких 145,08 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № 01Х2-ТТG6-NPUQ-GFED, тим самим виконав умови ОСОБА_7 .

Крім того, 15.09.2022 близько 16 год. 20 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_7 , що належить ОСОБА_9 , яка є дружиною ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 3626,94 гривень, з яких 126,94 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № Р1Х2-ТТG6-QЕ90-JZYF, та 27.09.2022 о 17 год. 40 хв. за допомогою терміналу «ІВОХ» ОСОБА_8 , здійснив перерахунок готівкових грошових коштів на карту № НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_7 , одним платежем на загальну суму 1813,47 гривень, з яких 63,47 гривень, складає комісія терміналу, та про що отримав відповідну квитанцію № 01Х2-ТТG6-UDDQ-СGQA, тим самим виконав умови ОСОБА_7 .

Так, 28.09.2022 з приміщення відділення «Нової пошти» № 31 розташованого за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Лєрмонтова, 37, ОСОБА_7 , здійснив відправлення двох посилок з номерами електронних накладних №9029 та № 7384, на ім`я ОСОБА_8 , в середині яких перебував пістолет, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї переробленого саморобним способом сигнального пістолета «Retay» моделі S2022» калібру 9 мм Р.А., № НОМЕР_6 та 49 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19 мм. Після передачі вказаних посилок для відправлення представникам ТОВ «Нова Пошта», а саме відділення № 31, що розташоване за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Лєрмонтова, 37, ОСОБА_7 було затримано працівниками поліції.

В подальшому, 28 вересня 2022 року в період часу з 11 години 10 хвилин по 11 годину 27 хвилин за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг. вул. Лєрмонтова, 37, під час огляду місця події у відділенні № 31 ТОВ «Нова Пошта» було вилучено пістолет, що належить до короткоствольної нарізної вогнепальної зброї ,зібраний на основі та з деталей сигнального самозарядного пістолету «Retay» моделі S2022» калібру 9 мм Р.А., № НОМЕР_6 та 49 патронів, що належать до боєприпасів нарізної вогнепальної зброї, калібру 9x19 .

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати вирок в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 263 КК України покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційної скарги, не оспорюючи фактичні обставини кримінального правопорушення та кваліфікацію дій ОСОБА_7 зазначає про те, що вирок підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме безпідставним застосуванням ст. 75 КК України.

Вважає що, застосовуючи положення ст. 75 КК України, суд залишив поза увагою суду дані про підвищену суспільну небезпеку особи та кримінального правопорушення, вчинення ним трьох епізодів злочинного збуту вогнепальної зброї та боєприпасів протягом нетривалого часу.

Також вважає, що судом безпідставно визнано пом`якшуючу покарання обставину у вигляді щирого каяття, оскільки відсутні будь-які дані, які б підтверджували її наявність. Окрім того, матеріали справи не містять даних добровільної допомоги слідству, а тому вважає що також відсутня і така пом`якшуюча обставина як активне сприяння розкриттю злочину.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого, який фактично не заперечив проти задоволення апеляційної скарги,перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Винуватість обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за обставин, викладених у вироку, правильність кваліфікації дій обвинуваченого за ч. 1 ст. 263КК України, обраний вид та розмір покарання сторонами у апеляційному порядку не оскаржується, а тому в силу ч.2 ст. 394 КПК України не є предметом розгляду апеляційної інстанції.

Як випливає із змісту апеляційної скарги, суть її зводиться до неналежного врахування судом даних про особу винного, обставин вчинення та тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, які, на думку прокурора, не надають належних підстав для застосування вимог ст.75 КК України.

Згідно з вимогами ст.75 КК України, якщо суд, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, порушення правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, при призначенні покарання у виді виправіних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне звільнення обвинуваченого від відбування покарання у порядку ст.75 КК України є обґрунтованими.

При призначенні покарання ОСОБА_7 та при вирішенні питання про звільнення його від відбування покарання з випробуванням судом враховано, що обвинуваченим вчинений тяжкий злочин, а також особу обвинуваченого, який працює не офіційно, має на утриманні неповнолітню дитину, на обліку у лікарів психіатра та нарколога не перебуває. Також суд визнав обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченого - щире каяття та активне сприяння в розкритті злочину, відсутність обставин, що обтяжують покарання.

Доводи апеляційної скарги прокурора про відсутність у діях ОСОБА_7 такої пом`якшуючої покарання обставини як щире каяття є безпідставними.

Щире каяття повинно ґрунтуватися на належній критичній оцінці особою своєї протиправної поведінки, її осуді, бажанні виправити ситуацію, яка склалась, та нести кримінальну відповідальність за вчинене, а також зазначена обставина має знайти своє відображення в матеріалах кримінального провадження.

Колегією суддів встановлено, що обвинувачений ОСОБА_7 повністю визнав свою провину в суді першої інстанції, щиро розкаявся, фактичні обставини справи не оспорював та підтвердив встановлені судом обставини, виявив готовність нести кримінальну відповідальність за вчинене.

Зазначене, всупереч доводам апеляційної скарги прокурора, не дають підстав вважати, що щире каяття ОСОБА_7 носить формальний характер і не підтверджується матеріалами кримінального провадження.

Разом з тим, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора щодо відсутності підстав вважати наявною такою пом`якшуючою обставиною як активне сприяння розкриттю злочину, оскільки ОСОБА_7 був затриманий працівниками правоохоронних органів під час здійснення контрольованої закупки і під тягарем беззаперечних доказів був вимушений визнати себе винуватим з метою уникнути справедливого покарання за вчинене.

Також, судом не звернута увага на те, що ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні тяжкого злочину в умовах воєнного стану, не враховано обставини кримінального правопорушення та можливі наслідки вчиненого правопорушення, кількість епізодів, систематичність злочинних дій та кількість вилученої за результатами контрольної закупки вогнепальної зброї та боєприпасів протягом нетривалого часу, збут якої ОСОБА_7 здійснював з корисливих мотивів, а саме з метою покращення свого матеріального становища.

Колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги про помилковість висновку суду першої інстанції про необхідність застосування до винного ст.75 КК України, оскільки виправлення та перевиховання засудженого за вчинення тяжкого злочину, який носить підвищену суспільну небезпеку, скоєного в умовах воєнного стану, є неможливим без ізоляції від суспільства.

Так як суд належним чином не врахував ступеню тяжкості вчиненого, обставини кримінального правопорушення, рішення про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання у виді позбавлення волі на підставі ст.75 КК України є безпідставним.

За таких обставин вирок в частині призначення покарання ОСОБА_7 підлягає скасуванню з ухваленням в цій частині нового вироку.

Керуючись ст.ст.404,405,407,420 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 08 березня 2023 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 зач. 1ст. 263 КК України призначити покарання у виді 4-х років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з часу приведення вироку до виконання.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання попереднє ув`язнення з 28.09.2022 року по 29.12.2022 року із розрахунку день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без зміни.

На вирок може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня отримання його копії.

Суддя: Суддя: Суддя: