справа № 208/9836/24
№ провадження 1-кс/208/1688/24
УХВАЛА

Іменем України

15 жовтня 2024 р. м. Кам`янське

Заводський районний суд м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області у складі: слідчого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши в судовому засіданні клопотання слідчого СВ Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 погоджене з прокурором Кам`янської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до документів, -

в с т а н о в и в:

Слідчий СВ Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 звернулась до суду із клопотанням погодженого з прокурором Кам`янської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до документів.

У своєму клопотанні просить суд надати слідчим Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , старшому лейтенанту поліції ОСОБА_5 , майору поліції ОСОБА_6 , капітану поліції ОСОБА_7 , начальнику відділення СВ Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітану поліції ОСОБА_8 , та за дорученням слідчого членам слідчо-оперативної групи Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_9 , дозвіл на тимчасовий доступ до документів (відомостей), які знаходиться у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), юридична адреса: АДРЕСА_1 :

оригінал Договору № 44/22 від 11.02.2022 Про постачання електричної енергії споживачу, який був укладений між АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), в oсобі виконуючого обов`язків генерального директора ОСОБА_10 , та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ), в особі директора ОСОБА_11 , а також оригінали додаткових угоди до вказаного договору з усіма додатками, крім того акти прийому наданих послуг, договори про постачання електроенергії або інше, платіжні доручення, виписки банку по рахункам, виписка з рахунків щодо списання грошових коштів на оплату послуг, регістри бухгалтерського обліку та оборотно-сальдові відомості по цим послугам, довідки про стан кредиторської (дебіторської) заборгованості по розрахункам, акти звірок взаємних розрахунків станом на теперішній час, документи та відомості щодо фактично спожитої електроенергії в період дії вказаного Договору, листування з приводу вказаного договору, документи, що стали підставою для збільшення ціни;

- документація та відомості на підставі яких була сформована ціна та тендерна пропозиція, документація конкурсних торгів за предметом за вищенаведеною закупівлею, протокол засідання комітету з конкурсних торгів та відповідне рішення комітету з конкурсних торгів про затвердження документації конкурсних торгів; протокол розкриття пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій), складений замовником за результатами проведених закупівлі по всім вищенаведеним процедурам з додатками; протоколи оцінки пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій), складені замовником за результатами проведення закупівель зазначених послуг; повідомлення про відхилення пропозиції конкурсних торгів; запити, звернення та інше листування між АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ), що стосуються проведення вищенаведеної процедури закупівель послуги; оголошення та звіт АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), складені за результатами проведеної процедури державної закупівлі вказаної послуги;

оригінали документів із вільними зразками підпису та почерку виконуючого обов`язки генерального директора АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ) ОСОБА_10 , складених та підписаних в період з 2022 по 2024 роки, по 10 документів за кожен рік.

В судове засідання слідчий та прокурор не з`явились, надали заяву про слухання справи без їх участі, клопотання підтримали в повному обсязі, просили задовольнити.

Представник АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в судове засідання не з`явився, про слухання справи повідомлений належним чином.

Слідчий суддя, вивчивши надані суду матеріали клопотання, вважає, що клопотання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів клопотання у провадженні СВ Кам`янського районного управління поліції ГУНП в Дніпропетровській області перебувають матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0001137 від 04.09.2024, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 03.09.2024 до ЧЧ Кам`янського РУП надійшов матеріал від УПК в Дніпропетровській області, про те, що посадові особи АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), під час укладання договору №44-22 від 11.02.2022 про поставку електричної енергії, зловживаючи службовим становищем, з метою одержання неправомірної вигоди для себе чи іншої особи, уклали ряд додаткових угод, якими підвищено вартість електричної енергії більше ніж на 25% порівняно від початкової, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом інтересам.

Встановлено, що на платформі « ІНФОРМАЦІЯ_3 » наявна публічна закупівля з ідентифікатором ІНФОРМАЦІЯ_4 , у якій: Замовник - АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), юридична адреса: АДРЕСА_1 , Предмет закупівлі Електрична енергія. Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: Україна, Відповідно до документації. Електрична енергії на транспортування теплової енергії власними тепловими мережами та на власні потреби АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 . Період постачання: по 31 грудня 2022.

За вказаним тендером укладено договір №44/22 від 11.02.2022 між АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), в oсобі виконуючого обов`язків генерального директора ОСОБА_10 , який діє на підставі Статуту та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ), в особі директора ОСОБА_11 , який діє на підставі статуту, предметом якого є ДК 021:2015:09310000-5: Електрична енергія, ціна договору 18 135 750, 49 грн 4083 коп. (вісімнадцять мільйонів сто тринадцять п`ять тисяч сімсот п`ятдесят гривень 49 коп.), ціна за 1 кВт*год електричної енергії за цим договором становить 3,7 грн. (три грн. 7 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 0,7 грн (нуль грн. 7 коп.), разом з ПДВ 3,5 грн. (три грн. 5 коп.), строк дії по 31.12.2022.

Додатковою угодою від 30.12.2022 до вищезазначеного договору внесено зміни, а саме:

п.5.3. Загальна вартість цього Договору не перевищить 18 135 750, 49 грн (вісімнадцять мільйонів сто тридцять п`ять тисяч сімсот п`ятдесят грн. 49 коп.), крім того ПДВ 20% - 3 627 150, 098 грн. (три мільйони шістсот двадцять сім тисяч сто п`ятдесят грн 098 коп.), разом з ПДВ 21762900,588 (двадцять одна мільйон сімсот шістдесят дві тисячі дев`ятсот гривень 588 копійок).

Додатковою угодою №2 від 17.08.2022 до вищезазначеного договору внесено зміни, а саме:

п. 1. Ціна за 1кВт*год електричної енергії (за одиницю Товару) за цим договором становить 3,308333333 грн. (три грн. 308333333 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 0,661666666 грн. (нуль грн. 661666666 коп.), разом з ПДВ 3,97 (три грн. 97 коп.).

Додатковою угодою №3 від 06.10.2022 до вищезазначеного договору внесено зміни, а саме:

п.1. Ціна за 1кВт*год електричної енергії (за одиницю Товару) за цим договором становить 3,633333333 грн. (три грн. 633333333 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 0,726666667 грн. (нуль грн. 726666667 коп.), разом з ПДВ 4,36 грн. (чотири грн. 36 коп.).

Додатковою угодою №4 від 07.10.2022 до вищезазначеного договору внесено зміни, а саме:

п.1. Ціна за 1кВт*год електричної енергії (за одиницю Товару) за цим договором становить 3,941666666 грн. (три грн. 941666666 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 0,788333333 грн. (нуль грн. 788333333 коп.), разом з ПДВ 4,73 грн. (чотири грн. 73 коп.).

У силу вимог ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов?язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Вказана норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%.

Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про публічні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. При цьому, кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження.

Зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися, (відповідний висновок щодо нової редакції Закону зазначено п. 5.43 Постанови Верховного Суду від 15.06.2022 у справі 924/674/21).

Більше того, «коливання ціни» виходячи з п.2 ч. 5 ст. 41 Закону, можливе тільки для товару, а не для послуг. Але в ціні електричної енергії для споживача ціною товару є тільки одна зі складових - закупівельна вартість на певному сегменті ринку, все інше (передача, розподіл, послуги постачальника) є послугами та «коливатися» не можуть.

Відповідно, підвищення до 10% можливе лише для однієї зі складових закупівельної вартості електроенергії як товару.

Під час досудового розслідування з метою встановлення завданих збитків виникла необхідність в проведенні судової економічної експертизи та судової почеркознавчої експертизи.

Проведення тимчасового доступу до документів необхідне для повного, всебічного та неупередженого проведення досудового розслідування по кримінальному провадженню з метою встановлення усіх обставин кримінального правопорушення та притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності.

Відповідно до ст. 100 КПК України, речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених статтями 160-166, 170-174 цього Кодексу.

Частиною 1 ст. 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать відомості, які можуть становити конфіденційну інформацію, в тому числі така, що містить комерційну таємницю;.

Частиною 5 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв?язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Абзацом 1 ч. 6 ст.163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною 5 цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Слідчий суддя вважає, що клопотання слідчого слід задовольнити частково та надати доступ до оригіналів таких документів з можливістю ознайомлення з ними та отримання їх копій, однак без вилучення оригіналів, оскільки слідчому судді не надано доказів необхідності вилучення цих документів в оригіналі, зокрема, постанови по призначення експертизи.

Враховуючи вищезазначене та керуючись ст. ст. 159, 161, 162, 163, 164 КПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Клопотання слідчого СВ Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 погоджене з прокурором Кам`янської окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до документів, задовольнити частково.

Надати слідчим Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенанту поліції ОСОБА_3 , старшому лейтенанту поліції ОСОБА_5 , майору поліції ОСОБА_6 , капітану поліції ОСОБА_7 , начальнику відділення СВ Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітану поліції ОСОБА_8 , та за дорученням слідчого членам слідчо-оперативної групи Кам`янського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_9 , дозвіл на тимчасовий доступ до документів (відомостей), які знаходиться у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), юридична адреса: АДРЕСА_1 , завірені належним чином копії:

Договору № 44/22 від 11.02.2022 Про постачання електричної енергії споживачу, який був укладений між АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), в oсобі виконуючого обов`язків генерального директора ОСОБА_10 , та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ), в особі директора ОСОБА_11 , а також завірені належним чином копії додаткових угоди до вказаного договору з усіма додатками, крім того акти прийому наданих послуг, договори про постачання електроенергії або інше, платіжні доручення, виписки банку по рахункам, виписка з рахунків щодо списання грошових коштів на оплату послуг, регістри бухгалтерського обліку та оборотно-сальдові відомості по цим послугам, довідки про стан кредиторської (дебіторської) заборгованості по розрахункам, акти звірок взаємних розрахунків станом на теперішній час, документи та відомості щодо фактично спожитої електроенергії в період дії вказаного Договору, листування з приводу вказаного договору, документи, що стали підставою для збільшення ціни;

- завірені належним чином копії документації та відомості на підставі яких була сформована ціна та тендерна пропозиція, документація конкурсних торгів за предметом за вищенаведеною закупівлею, протокол засідання комітету з конкурсних торгів та відповідне рішення комітету з конкурсних торгів про затвердження документації конкурсних торгів; протокол розкриття пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій), складений замовником за результатами проведених закупівлі по всім вищенаведеним процедурам з додатками; протоколи оцінки пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій), складені замовником за результатами проведення закупівель зазначених послуг; повідомлення про відхилення пропозиції конкурсних торгів; запити, звернення та інше листування між АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ), що стосуються проведення вищенаведеної процедури закупівель послуги; оголошення та звіт АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ), складені за результатами проведеної процедури державної закупівлі вказаної послуги;

завірені належним чином копії документів із вільними зразками підпису та почерку виконуючого обов`язки генерального директора АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ) ОСОБА_10 , складених та підписаних в період з 2022 по 2024 роки, по 10 документів за кожен рік.

В іншій частині клопотання, відмовити.

Ухвала залишається в силі протягом двох місяців з дня її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1