Справа № 405/3415/24
1-і/405/1/24
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 липня 2024 року Ленінський районний суд м. Кіровограда у складі:

головуючої судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю:

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Кропивницький клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_3 про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0000162 від 07.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

встановив:

прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0000162 від 07.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор вказав, що у проваджені СУ ГУНП в Кіровоградській області перебувають матеріали кримінального провадження № 0000162 від 07.07.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , будучи зареєстрованою як суб`єкт підприємництва (фізична особа-підприємець), податковий номер НОМЕР_1 , свідоцтво про державну реєстрацію НОМЕР_2 , дата державної реєстрації 21.05.2019, юридична адреса: АДРЕСА_1 , маючи види економічної діяльності: 47.82 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках текстильними виробами, одягом і взуттям (основний) та 47.89 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках іншими товарами, протягом червня та початку липня 2022 року придбала та в подальшому здійснювала зберігання незаконно виготовлених тютюнових виробів (підакцизних товарів).

Так, в червні 2022 року, точної дати та часу досудовим розслідуванням не встановлено ОСОБА_4 , придбала у невстановленої слідством особи незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме тютюнові вироби з марками акцизного податку так і без них зокрема: тютюнові вироби «Ша Slims», «Marshall Power Deluxe Black», «Marshall Ultra Deluxe Blue», «Marshall Middle», «Napoli Blue», «Man KS», «Urta Neo Black», «Compliment Violet Super Slims (Duty Free)», «Marshall Classic Deluxe», «Compliment demi 6», «Compliment Blue King Size», «Lucky Strike Red», «Jin Ling (Duty Free «жовті»)», «Brut Nano Elegant», «Winston Blue», «Marlboro Red», «Pull Red», «Compliment Blue», «Compliment Blue Slims», «Compliment Red», «D&B Comfort Red», «MAC Comfort Blue», «MAC Comfort Red», «Urta Neo Black Slims», «Marshall Blue Slims», «Compliment Blue King Size», «NZ Gold Super Slims», «Credo KS (жовті)», «Monte Carlo Blue», «Rothmans Royals Blue», «Rothmans Royals Red», «Dove compact platinum», «Фзст червоні», «Astru» та «Ritm», для подальшої їх реалізації та отримання прибутку.

Придбані фальсифіковані тютюнові вироби ОСОБА_4 зберігала в складському приміщенні, яке розташоване на території Помічнянського ринку Добровеличківського районного споживчого товариства адреса: АДРЕСА_2 .

06.07.2022 в ході проведення огляду місця події складського приміщення розташованого на території Помічнянського ринку Добровеличківського районного споживчого товариства за адресою: АДРЕСА_2 виявлено та вилучено тютюнову продукцію, а саме: - 500 пачок «Urta Slims», 460 пачок «Marshall Power Deluxe Black», 30 пачок «Marshall Ultra Deluxe Blue», 40 пачок «Marshall Middle», 180 пачок «Napoli Blue», 280 пачок «Man KS», 540 пачок «Urta Neo Black», 120 пачок «Compliment Violet Super Slims (Duty Free)», 430 пачок «Marshall Classic Deluxe», 368 пачок «Compliment demi 6», 500 пачок «Man KS», 120 пачок «Marshall Ultra Deluxe Blue», 120 пачок «Marshall Power Deluxe Black», 90 пачок «Marshall Middle», 10 пачок «Compliment Blue King Size», 370 пачок «Lucky Strike Red», 30 пачок «Napoli Blue», 50 пачок «Marshall Middle», 150 пачок «Marshall Ultra Deluxe Blue», 350 пачок «Jin Ling» (Duty Free «жовті»), 60 пачок «Brut Nano Elegant», 30 пачок «Winston Blue», 300 пачок «Parliament KS blue», 30 пачок «Compliment Violet Super Slims», 50 пачок «Marshall Ultra Deluxe Blue», 450 пачок «Marlboro Red», 330 пачок «Pull Red», 60 пачок «Compliment Blue», 100 пачок «Compliment Blue Slims», 100 пачок «Compliment Red», 180 пачок «D&B Comfort Red», 220 пачок «Compliment Blue», 470 пачок «Man KS», 30 пачок «Compliment Blue», 470 пачок

На даний час ОСОБА_4 або іншій жодній особі по вказаному кримінальному правопорушенню про підозру не повідомлено.

21.09.2023 за результатами досудового розслідування прийнято постанову про закриття кримінального провадження.

На території України указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з Російською Федерацією.

В умовах воєнного стану забезпечення потреб підрозділів Збройних Сил України є суспільно корисною дією, яка має своєю метою забезпечення фізіологічних потреб осіб, що здійснюють захист інтересів громадянського суспільства, держави та її суверенітету. Відповідно, такі обставини нівелюють суспільну небезпечність дій ОСОБА_4 , пов`язаних з незаконним обігом підакцизних товарів.

Крім того, прийнято до уваги, що від військової частини НОМЕР_3 надійшов лист з проханням у разі наявності кримінальних проваджень, по яким були вилучені тютюнові вироби, вирішити питання згідно чинного Законодавства України щодо передачі вказаного майна на потреби Збройних Сил України.

Порядок вирішення долі речових доказів, що підлягають спеціальній конфіскації, визначено у ст. 96-1, ст. 96-2 КК України, ст. 100 КПК України.

Згідно ст. 96-1 Кримінального кодексу України передбачено застосування спеціальної конфіскації щодо майна, яке було предметом злочину.

Зокрема, згідно частини 1 статті 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого частиною 1 статті 204 КК України.

Згідно пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: згідно пункту 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Згідно пункту 3 частини 1 статті 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено, - переходять у власність держави.

Відповідно до положень п. 213.1.1 Податкового кодексу України (далі - ПКУ) об`єктами оподаткування є реалізації вироблених в України підакцизних товарів (продукції), до яких згідно пункту 215.3.2 ПКУ, зокрема, відносяться тютюнові вироби та безпосередньо цигарки.

Відповідно до п. 226.2 ПКУ, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності обігу товарів.

Згідно з п. 226.11 ПКУ, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку марками акцизного податку тютюнових виробів, забороняються.

Таким чином, вилучені у кримінальному провадженні тютюнові вироби - 500 пачок «Urta Slims», 460 пачок «Marshall Power Deluxe Black», ЗО пачок Marshall Ultra Deluxe Blue», 40 пачок «Marshall Middle», 180 пачок «Napoli Biue», 280 пачок «Man KS», 540 пачок «Urta Neo Black», 120 пачок «Compliment Violet Super Slims (Duty Free)», 430 пачок «Marshall Classic Deluxe», 368 пачок «Compliment demi 6», 500 пачок «Man KS», 120 пачок «Marshall Ultra Deluxe Biue», 120 пачок «Marshall Power Deluxe Black», 90 пачок «Marshall Middle», 10 тачок «Compliment Blue King Size», 370 пачок «Lucky Strike Red», 30 пачок -Napoli Blue», 50 пачок «Marshall Middle», 150 пачок «Marshall Ultra Deluxe Biue», 350 пачок «Jin Ling» (Duty Free «жовті»), 60 пачок «Brut Nano Elegant», 30 пачок «Winston Blue», 300 пачок «Parliament KS blue», 30 пачок «Compliment Violet Super Slims», 50 пачок «Marshall Ultra Deluxe Blue», 450 пачок «Marlboro Red», 330 пачок «Pull Red», 60 пачок «Compliment Blue», 100 пачок Compliment Blue Slims», 100 пачок «Compliment Red», 180 пачок «D&B Сomfort Red», 220 пачок «Compliment Blue», 470 пачок «Man KS», ЗО пачок Compliment Blue», 470 пачок «Compliment Red», 470 пачок «Compliment Violet Super Slims», 260 пачок «MAC Comfort Blue», 240 пачок «MAC Comfort Red», 100 пачок «Urta Neo Black Slims», 400 пачок «Marshall Blue Slims», 130 пачок «MAC Comfort Red», 80 пачок «Urta Neo Black Slims», 50 пачок «Urta Slims» білі), 440 пачок «Compliment King Size» «жовті» (Duty Free), 360 пачок «NZ Gold Super Slims», 130 пачок «Credo KS» (жовті), 260 пачок «Monte Carlo Blue», 00 пачок «Rothmans Royals Blue», 50 пачок «Rothmans Royals Red», 300 пачок Dove compact platinum», 360 пачок «Фэст червоні», 140 пачок «Astru» (без фільтру), 100 пачок «Ritm» (без фільтру), у загальній кількості 12248 пачок цигарок є предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 204 КК України та відповідно майном, вилученим з цивільного обороту, а тому підлягають спеціальній конфіскації.

Приймаючи до уваги те, що за матеріалами кримінального провадження вилучені цигарки віднесені до заборонених в обігу з причин відсутності марок акцизного податку України, підлягають спеціальній конфіскації, при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни, а також зважаючи на заяву ОСОБА_4 , в якій вона добровільно просить передати майно на потреби підрозділів територіальної оборони та/або Збройних Сил України вилучені в проведення обшуку тютюнові вироби, така передача відповідає зазначеним приписам КПК України щодо вирішення питання про речові докази на стадії досудового розслідування шляхом застосування спеціальної конфіскації на користь держави, є суспільно корисною дією в умовах воєнного стану та надасть змогу забезпечити потреби бійців, що приймають участь у бойових діях складі підрозділів територіальної оборони та Збройних Сил України, просить суд застосувати спеціальну конфіскацію шляхом передачі до Збройних Сил України, тютюнових виробів без марок акцизного податку у загальній кількості 12248 пачок.

В судовому засіданні прокурор підтримав клопотання та просив його задовольнити, зазначив, що вилучені алкогольні напої та тютюнові вироби віднесені до заборонених в обігу з причини відсутності на них марок акцизного податку України та не можуть бути передані для реалізації, а тому підлягають спеціальній конфіскації шляхом передачі до Збройних Сил України.

Власник майна ОСОБА_4 , будучи належним чином повідомлена про час та місце розгляду клопотання, в судове засіданні не з`явилася, про причини неявки суд не повідомила, заяв та клопотань про відкладення судового засіданні до суду не надходило.

Представник власника майна адвокат ОСОБА_5 , будучи належним чином повідомлений про час та місце розгляду клопотання, в судове засіданні не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, заяв та клопотань про відкладення судового засіданні до суду не надходило. В матеріалах клопотання міститься заява представника власника майна адвоката ОСОБА_5 , в якій останній заперечує проти задоволення клопотання прокурора, оскільки як встановлено слідством ОСОБА_4 не вчиняла будь-якого кримінального правопорушення, а вилучене у неї особисте майно, на позицію захисту не являється предметом вчинення кримінального правопорушення. Крім цього, на думку захисту, клопотання про застосування спеціальної конфіскації не є обґрунтоване нормами діючого в період військового часу процесуального законодавства. Просить суд відмовити в задоволенні клопотання прокурора та повернути вилучене у ОСОБА_4 майно, одночасно скасувавши його арешт.

Заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали клопотання, суд приходить до наступних висновків.

Судом встановлено, що в провадженні проваджені СУ ГУНП в Кіровоградській області перебували матеріали кримінального провадження № 0000162 від 07.07.2022 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

Під час проведення досудового розслідування слідчим були отримані речові докази, а саме: тютюнові вироби без марок акцизного податку у загальній кількості 12248 пачок, а саме:

- «Urta Slims» у кількості 500 пачок;

- «Marshall Power Deluxe Black» у кількості 460 пачок;

- «Marshall Ultra Deluxe Blue» у кількості 30 пачок;

- «Marshall Middle» у кількості 40 пачок;

- «Napoli Blue» у кількості 180 пачок;

- «Man KS» у кількості 280 пачок;

- «Urta Neo Black» - у кількості 540 пачок;

- «Compliment Violet Super Slims» (Duty Free) у кількості 120 пачок;

- «Marshall Classic Deluxe» у кількості 430 пачок;

- «Compliment demi 6» у кількості 368 пачок;

- «Man KS» у кількості 500 пачок;

- «Marshall Ultra Deluxe Blue» у кількості 120 пачок;

- «Marshall Power Deluxe Black» у кількості 120 пачок;

- «Marshall Middle» у кількості 90 пачок;

- «Compliment Blue King Size» у кількості 10 пачок;

- «Lucky Strike Red» у кількості 370 пачок;

- «Napoli Blue» у кількості 30 пачок;

- «Marshall Middle» у кількості 50 пачок;

- «Marshall Ultra Deluxe Blue» у кількості 150 пачок;

- «Jin Ling» (Duty Free «жовті») у кількості 350 пачок;

- «Brut Nano Elegant» у кількості 60 пачок;

- «Winston Blue» у кількості 30 пачок;

- «Parliament KS blue» у кількості 300 пачок;

- «Compliment Violet Super Slims» у кількості 30 пачок;

- «Marshall Ultra Deluxe Blue» у кількості 50 пачок;

- «Marlboro Red» у кількості 450 пачок;

- «Pull Red» у кількості 330 пачок;

- «Compliment Blue» у кількості 60 пачок;

- «Compliment Blue Slims» у кількості 100 пачок;

- «Compliment Red» у кількості 100 пачок;

- «D&B Comfort Red» у кількості 180 пачок;

- «Compliment Blue» у кількості 220 пачок;

- «Man KS» у кількості 470 пачок;

- «Compliment Blue» у кількості 30 пачок;

- «Compliment Red» у кількості 500 пачок;

- «Compliment Violet Super Slims» у кількості 470 пачок;

- «МАС Comfort Blue» у кількості 260 пачок;

- «МАС Comfort Red» у кількості 240 пачок;

- «UrtaNeo Black Slims» у кількості 100 пачок;

- «Marshall Blue Slims» у кількості 400 пачок;

- «МАС Comfort Red» у кількості 130 пачок;

- «Urta Neo Black Slims» у кількості 80 пачок;

- «Urta Slims» (білі) у кількості 50 пачок;

- «Compliment King Size» «жовті» (Duty Free) у кількості 440 пачок;

- «NZ Gold Super Slims» у кількості 360 пачок;

- «Credo KS» у кількості 130 пачок;

- «Monte Carlo Blue» у кількості 260 пачок;

- «Rothmans Royals Blue» у кількості 700 пачок;

- «Rothmans Royals Red» у кількості 50 пачок;

- «Dove compact platinum» у кількості 300 пачок;

- «Фзст червоні» у кількості 360 пачок;

- «Astru» у кількості 140 пачок;

- «Ritm» у кількості 100 пачок, які передані на зберігання до камери схову Новоукраїнського РВ УСБУ України в Кіровоградській області за адресою: вул. Гагаріна, 11, м. Новоукраїнка Кіровоградської області (а.к. 19).

На даний час ОСОБА_4 або іншій жодній особі по вказаному кримінальному правопорушенню про підозру не повідомлено.

21.09.2023 за результатами досудового розслідування прийнято постанову про закриття кримінального провадження у зв`язку відсутністю складу кримінального правопорушення.

Відповідно до постанови об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 14.04.2024 у справі № 554/2506/22 у випадку коли кримінальне провадження закрите слідчим, клопотання подане в порядку ч. 9 ст. 100 КПК про долю речових доказів вирішується судом, а не слідчим суддею.

Порядок вирішення долі речових доказів, що підлягають спеціальній конфіскації, визначено у ст.ст. 96-1, 96-2 КК України, ст. 100 КПК України.

Згідно ст. 96-1 Кримінального кодексу України передбачено застосування спеціальної конфіскації щодо майна, яке було предметом злочину.

Зокрема, згідно частини 1 статті 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого частиною 1 статті 204 КК України.

При цьому, підстави застосування спеціальної конфіскації на умовах ч. 1 ст. 96-1 КК України визначені ч. 2 ст. 96-1 КК України, а саме: обвинувальний вирок суду, ухвала суду про звільнення особи від кримінальної відповідальності, ухвала суду про застосування примусових заходів медичного характеру, ухвала суду про застосування примусових заходів виховного характеру.

У випадку ж коли кримінальне провадження закрите слідчим, як в даному випадку, клопотання, подане в порядку ч. 9 ст. 100 КПК про долю речових доказів вирішується судом на умовах, визначених п. 2 ч. 3 с. 96-1 КК України.

Так, згідно пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому, згідно пункту 3 ч. 9 ст. 100 КПК України майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Системний аналіз наведених норм вказує на те, що за результатами розгляду клопотання слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними, судом може бути постановлена ухвала в порядку ч. 9 ст. 100 КПК України, пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України лише у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту.

Відповідно до ч. 1 ст. 177 ЦК України об`єктами цивільних прав є речі, гроші, цінні папери, цифрові речі, майнові права, роботи та послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні та нематеріальні блага.

Частиною 2 ст. 178 ЦК України визначено, що види об`єктів цивільних прав, перебування яких у цивільному обороті не допускається (об`єкти, вилучені з цивільного обороту) або перебування яких у цивільному обороті допускається за спеціальним дозволом (об`єкти, обмежено оборотоздатні), а також види об`єктів цивільних прав, що можуть належати лише певним учасникам обороту, встановлюються законом.

Тобто, речі (майно), вилучені з цивільного обороту, мають бути прямо встановлені в законі.

Вичерпний перелік такого майна затверджений Постановою Верховної Ради України «Про право власності на окремі види майна» № 2471-ХІІ від 17.06.1992 року.

При цьому, тютюнові вироби без марок акцизного податку до вищевказаного переліку не включено, а отже, з урахуванням положень ч. 2 ст. 178 ЦК України вони належать до об`єктів, які є обмежено обротоздатними (цивільний оборот яких не заборонений законом, а можливий за спеціальним дозволом за наявності марок акцизного податку), тобто не є вилученими з цивільного обороту.

Отже, вилучені тютюнові вироби без марок акцизного податку у загальній кількості 12248 пачок не відносяться до предметів (продукції), які вилучені законом з цивільного обороту, та до них не може бути застосовано спеціальну конфіскацію в порядку ч. 9 ст. 100 КПК України.

Окремо суд звертає увагу, на те що, застосування спеціальної конфіскації шляхом передачі до Збройних Сил України, тютюнових виробів без марок акцизного податку, про що клопоче прокурор у клопотанні, не передбачено кримінальним процесуальним законодавством та не узгоджується з приписами ст. 100 КПК України.

Порядок кримінального провадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України, яке складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України.

Відповідно до пунктів 1, 2, 17 ч. 1 ст. 7 КПК зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, відносяться: верховенство права, законність, забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності.

За приписами ст. 2 КПК завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Отже, враховуючи вищезазначене, судом не встановлено необхідних та достатніх підстав для задоволення клопотання прокурора про вирішення долі речових доказів у даному кримінальному провадженні шляхом застосування спеціальної конфіскації та передачі тютюнових виробів до Збройних Сил України.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 96-1, 96-2 КК України, 100, 110, 369-372 КПК України, ст.ст. 177, 178 ЦК України, суд

постановив:

в задоволенні клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_3 про вирішення долі речових доказів у кримінальному провадженні № 0000162 від 07.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду протягом 7 днів із дня проголошення.

Суддя Ленінського

районного суду

м. Кіровограда ОСОБА_6