Справа № 367/3213/23
Провадження №1-в/367/46/2024
УХВАЛА

Іменем України

21 лютого 2024 року Ірпінський міський суд Київської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі: ОСОБА_2 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_3 ,

представника в/ч НОМЕР_1 Національної гвардії України ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань суду подання командира військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_6 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направленням засудженого для відбування призначеного покарання відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , військовослужбовця за призовом під час мобілізації (04-2022) старшого механіка-водія ІНФОРМАЦІЯ_3 військової частини НОМЕР_1 , молодшого сержанта, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого 09.10.2023 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 5 ст. 407 Кримінального кодексу України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки,

в с т а н о в и в:

Командир військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 полковник ОСОБА_6 звернувся до суду з поданням про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направленням засудженого для відбування призначеного покарання відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , військовослужбовця за призовом під час мобілізації (04-2022) старшого механіка-водія ІНФОРМАЦІЯ_3 військової частини НОМЕР_1 , молодшого сержанта, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого 09.10.2023 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 5 ст. 407 Кримінального кодексу України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки. Подання мотивує тим, що військовослужбовець за призовом під час мобілізації (04-2022) старший механік-водій ІНФОРМАЦІЯ_3 військової частини НОМЕР_1 молодший сержант ОСОБА_5 не виконує обов`язки покладені на нього судом - періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, не виконує обов`язки визначені наказом командира військової частини НОМЕР_1 - виконувати покладені судом обов`язки; виконувати загальні обов`язки військовослужбовця, визначених статтями 11-17 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, та додержання ним військової дисципліни; не допускати вчинення правопорушень, у тому числі дисциплінарних, що можуть призвести до накладення адміністративних та дисциплінарних стягнень, або притягнення до кримінальної відповідальності; дотримуватися прав та обов`язків засуджених.

30.11.2023 (вх. № 2447) до військової частини НОМЕР_1 надійшло розпорядження Ірпінського міського суду Київської області про виконання судового рішення, що набрало законної сили № 367/3213/23 від 20.11.2023 щодо постановлення засудженого молодшого сержанта ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , звільненого від відбування покарання з випробування на облік у військовій частині НОМЕР_1 .

Вирок суду набув законної сили 10 листопада 2023 року.

Згідно ч. 1 ст. 163 КВК України нагляд за поведінкою осіб, звільнених від відбування покарання з випробуванням, протягом іспитового строку здійснюється уповноваженим органом з питань пробації за місцем проживання засудженого, а стосовно військовослужбовців - командирами військових частин.

Механізм здійснення контролю командиром військової частини за поведінкою військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням врегульовано наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України № 1114 від 25.07.2023 «Про затвердження Порядку здійснення командиром військової частини контролю за поведінкою військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням» (інших нормативних актів щодо здійснення нагляду за військовослужбовцями, звільненими від відбування покарання з випробуванням у Національній гвардії України Міністepcтвa внутрішніх справ не передбачено).

04.12.2023 наказом командира військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 № 2038 молодшого сержанта ОСОБА_5 поставлено на облік у військовій частині НОМЕР_1 з 30 листопада 2023 року, як військовослужбовця звільненого від відбування покарання з випробуванням.

В період з 23.10.2023 по 04.12.2023 молодший сержант ОСОБА_5 був відсутній на службі без поважних причин в умовах особливого періоду під час дії воєнного стану.

23.10.2023 по вищевказаному факту наказом командира військової частини НОМЕР_1 і№ НОМЕР_2 було призначено проведення службового розслідування, яке проводив начальник секції S-1 (персонал) штабу 3 батальйону оперативного призначення лейтенант ОСОБА_7 . За результатом службового розслідування копії матеріалів були направлені до Київської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону та Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві для надання правової оцінки.

04.01.2024 до військової частини НОМЕР_1 надійшло повідомлення про початок досудового розслідування від старшого слідчого Третього слідчого відділу капітана Державного бюро розслідувань ОСОБА_8 , з якого стало відомо про те, що 22.11.2023 Третім слідчим відділом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві занесено інформацію до ЄРДР № 0001840 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 Кримінального кодексу України стосовно молодшого сержанта ОСОБА_5 по факту самовільного залишення розташування військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України.

Враховуючи вищезазначене, слідує наступне: вирок Ірпінського міського суду Київської області від 09.10.2023 стосовно молодшого сержанта ОСОБА_5 набув законної сили 10 листопада 2023 року. Впродовж з 23.10.2023 по 04.12.2023 молодший сержант ОСОБА_5 був відсутній на службі без поважних причин в умовах особливого періоду під час дії воєнного стану, чим скоїв повторне кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 407 КК України.

В судовому засіданні представник в/ч НОМЕР_1 Національної гвардії України ОСОБА_4 подання підтримав з підстав, зазначених у ньому, суду додатково пояснив, що з 23.10.2023 року по 04.12.2023 року ОСОБА_5 самовільно залишив службу. Після проведення службового розслідування стосовно молодшого сержанта ОСОБА_5 по факту самовільного залишення розташування військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, Третім слідчим відділом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого умісті Києві було внесено інформацію до ЄРДР № 0001840 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 Кримінального кодексу України. Просить суд скасувати звільнення від відбування покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_5 та направити засудженого ОСОБА_5 для відбування призначеного йому судом покарання.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні підтримав заявлене подання, додатково суду пояснив, що відсутні будь-які документи, щодо поважних причин відсутності засудженого на службі, законних підстав не перебувати на службі у засудженого не було.

Засуджений ОСОБА_5 в судовому засіданні заперечував проти задоволення подання та пояснив, що був відсутній в частині, оскільки змушений був вивезти сім`ю з місця їх проживання в Сумській області на Західну Україну, так як після чергових обстрілів було зруйновано їхній будинок. Про це він повідомляв, ротного командира, його заступника, колег по службі. Він не міг залишити рідних маму та дружину в руїнах під обстрілами. Всі знали де він перебуває. Після повернення, він написав рапорт та повернувся до виконання своїх службових обов`язків. Просить в задоволенні подання відмовити.

Заслухавчи пояснення учасників розгляду, дослідивши матеріали подання та матеріали особової справи № 15/2023р. ОСОБА_9 , суд дійшов до наступного висновку.

Підставою для звернення з даним клопотанням до суду стало те, що засуджений ОСОБА_5 ухиляється від відбування покарання з випробуванням та не виконує покладених на нього судом обов`язків, а саме: був відсутній на службі в період з 23.10.2023 року по 04.12.2023 року без поважних причин.

Пунктом 8 ч. 1 ст. 537 КПК України, передбачено, що під час виконання вироків, суд, визначений частиною другою ст. 539 КПК України, має право вирішувати, у тому числі питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 КВК України виправлення засудженого процес позитивних змін, які відбуваються в його особистості та створюють у нього готовність до самокерованої право слухняної поведінки.

Відповідно до ст. 13 КВК України уповноважений орган з питань пробації у межах своїх повноважень, зокрема, забезпечує здійснення нагляду за засудженими, звільненими від відбування покарання з випробуванням.

Згідно ч. 1 ст. 163 КВК України нагляд за поведінкою осіб, звільнених від відбування покарання з випробуванням, протягом іспитового строку здійснюється уповноваженим органом з питань пробації за місцем проживання засудженого, а стосовно військовослужбовців - командирами військових частин.

Згідно наказу т.в.о. командира військової частини підполковника ОСОБА_10 від 04.12.2023 року № 2038 «Про постановлення молодшого сержанта ОСОБА_11 звільненого від відбування покарання з випробуванням на облік у військовій частині НОМЕР_1 » військовослужбовця за призовом під час мобілізації (04-2022) старшого механіка-водія ІНФОРМАЦІЯ_3 молодшого сержанта ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , як військовослужбовця звільненого від відбування покарання з випробуванням, поставлено на облік у військовій частині з 30 листопада 2023. З даним наказом засуджений ОСОБА_5 ознайомлений 04.12.2023 року, про що свідчить його підпис.

Згідно з ч. 2 ст. 78 КК України, суд за поданням органу, який здійснює контроль за поведінкою засудженого, звільненого від відбування покарання з випробуванням, може прийняти рішення про скасування звільнення та про направлення засудженого для відбування призначеного покарання в разі невиконання покладених на нього обов`язків, визначених ст. 76 КК, або систематичного вчинення правопорушень, що потягли адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення.

При розгляді питання про скасування звільнення засудженого від відбування покарання з випробуванням суддя зобов`язаний з`ясувати, чи мав засуджений реальні можливості виконати покладені на нього обов`язки і чи можна розглядати факти, викладені у поданні органу, що відає відбуванням покарання, як свідчення небажання засудженого стати на шлях виправлення.

Згідно з вимогами ст. 166 КВК України, якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України "Про пробацію", а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання. Подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання вноситься до суду після застосування уповноваженим органом з питань пробації до засудженого письмового попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

Частиною третьою даної статті передбачено, що у разі невиконання засудженим, звільненим від відбування покарання з випробуванням, обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, систематичного вчинення правопорушень, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації застосовує до нього письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

За приписами ч. 4 ст. 166 КВК України письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання застосовується у разі невиконання засудженим хоча б одного з обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, за відсутності об`єктивних обставин, що фактично позбавляють засудженого можливості їх виконувати і документально підтверджені.

Крім того, згідно з п. 5.4 Інструкції про порядок виконання покарань, не пов`язаних з позбавленням волі та здійснення контролю щодо осіб, засуджених до таких покарань (далі - Інструкція), затвердженої наказом Державного департаменту України з питань виконання покарань №270/1560від 19.12.2003року (з подальшими змінами) якщо засуджена особа ухиляється від виконання покладених на неї судом обов`язків чи притягувалась до адміністративної відповідальності за порушення громадського порядку, то такій засудженій особі виноситься застереження у виді письмового попередження, про можливість скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного судом покарання.

У відповідності до п.10 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» згідно ч. 2ст. 78КК України суд за поданням органу, який здійснює контроль за поведінкою засудженого, звільненого від відбування покарання з випробуванням, може прийняти рішення про скасування звільнення та про направлення засудженого для відбування призначеного покарання в разі невиконання покладених на нього обов`язків, визначених ст.76 КК України, або систематичного (три і більше разів) вчинення правопорушень, що потягли адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення.

Із наведеного слідує, що у поданні та поданих до суду матеріалах, мають бути наведені докази того, що засуджена особа не з`явилась до уповноваженого органу з питань пробації для реєстрації у визначений день саме без поважних причин, а при розгляді подання судом, - ретельній перевірці підлягають доводи цієї особи про поважність причин такої неявки.

З матеріалів справи, а саме: наказу т.в.о. командира військової частини підполковника ОСОБА_10 , винесеного 04.12.2023 року № 2038 молодшого сержанта ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , як військовослужбовця звільненого від відбування покарання з випробуванням, поставлено на облік у військовій частині з 30 листопада 2023р. 04.12.2023 року засудженого ОСОБА_5 було ознайомлено з основними правами та обов`язками засуджених, з порядком відбування покарання з випробуванням, з порядком здійснення контролю за поведінкою військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, попереджено про відповідальність за порушення обов`язків, визначених у вироку суду, яким військовослужбовця засуджено та звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Разом з тим, наведені у клопотанні військової частини факти відсутності засудженого ОСОБА_5 на службі без поважної причини в умовах особливого періоду під час дії воєнного стану з 23.10.2023 року по 04.12.2023 року., наявність кримінального провадження за № 0001840 внесеного до ЄРДР 22.11.2023 року за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, з урахуванням наданих засудженим ОСОБА_5 пояснень, не можуть свідчити про його небажання стати на шлях виправлення та вважатися достатньою підставою для скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбування призначеного судом покарання.

Згідно службової характеристики 2023 року командира 3 батальйону оперативного призначення ОСОБА_12 молодший сержант ОСОБА_5 за своїми професійними, діловими і моральними якостями відповідає займаній посаді. Над удосконаленням своїх професійних знаь та навичок працює добре. Накази командирів та старших начальників виконає в указаний термін. Проявляє повагу до командирів та старших начальників Дотримується правил військової ввічливості.

Згідно службової картки військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_5 має заохочення по службі, зокрема 28.11.2022 року - іменний подарунок -годинник, 30.03.2023 року - орден «За мужність ІІІ ступеня». Станом на 03.11.2023 року стягнення відсутні.

Відтак, суд, проаналізувавши матеріали особової справи, яким ОСОБА_5 , засуджений 09.10.2023 року Ірпінським міським судом Київської області, звільнений від відбування призначеного покарання ( 5 років позбавлення волі) з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 2 роки, узятий на облік 30.11.2023 року, вважає, що відсутні факти що підтверджують суспільну небезпечність засудженого та злісне невиконання засудженим покладених на нього судом обов`язків, а також не можуть свідчити на теперішній час про небажання засудженого стати на шлях виправлення, відповідно не дають суду правових підстав, передбачених ст.78 КК України та ст.166 КВК України для скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення засудженого для відбування покарання.

Крім цього, суд вважає, що безумовною підставою для скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням є усвідомлені та умисні дії засудженого, вчинені ним саме з метою ухилитися від відбування покарання та від контролю за його поведінкою, що в даному випадку представником військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 не доведено.

Відомості про наявність відкритого - кримінального провадження відносно ОСОБА_5 за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, у відповідності до ст. 62 Конституції України, не свідчить про вчинення ОСОБА_5 нового кримінального правопорушення в період іспитового строку, оскільки на даний час відсутній обвинувальний вирок відносно ОСОБА_5 по даному кримінальному провадженню.

Таким чином, суд враховує, що засуджений ОСОБА_5 до кримінальної та адміністративної відповідальності не притягувався.

Крім того, судом встановлено, що на даний час засуджений ОСОБА_5 перебуває на військовій службі в Збройних Силах України та періодично перебуває на виконанні поставлених бойових завдань в зоні проведення військових дій.

Отже, з врахуванням вищенаведених обставин, вважає, що подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку та направлення для відбування призначеного судом покарання засудженого ОСОБА_5 , є передчасним.

Враховуючи вищезазначене та те, що уповноваженим органом з питань пробації - командиром військової частини НОМЕР_1 не було надано достатніх доказів для того, щоб скасувати звільнення ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання та з урахуванням того, що засуджений може стати на шлях виправлення, а тому суд вважає, що клопотання про скасування покарання з випробуванням та направлення засудженого для відбування призначеного покарання задоволенню не підлягає. Керуючись ст. 372, 376, 537, 539 КПК України, ст. 76, 78 КК України, ст.6, 13, 163, 166 КВК України, суд

п о с т а н о в и в:

Відмовити у задоволенні подання командира військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_6 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направленням засудженого для відбування призначеного покарання відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Особову справу № 215/2023 повернути до військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1