ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 639/9/23 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/312/23 Суддя-доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст.ст.537, 539 КПК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2023 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові в режимі відеоконференції провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м.Харкова від 24 січня 2023 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року), -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України, із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України, з урахуванням Деснянського районного суду м. Чернігова від 12.02.2021 року, та йому призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років.

Початок строку: 06.02.2018.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення у строк покарання: з дня затримання - 10.01.2017 до дня звільнення з ДУ «Харківський слідчий ізолятор» у зв`язку з внесенням застави - 01.03.2017; час тимчасового перебування в ДУ «Харківський слідчий ізолятор» у зв`язку з розглядом цього кримінального провадження з 22.04.2021 до 07.07.2021, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 19.10.2022 вирок Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 залишено без змін, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання: з 07.07.2021 до 19.10.2022 включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Вирок Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 набрав законної сили 19 жовтня 2022 року.

Вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 12.02.2021 року засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 185 КК України, із застосуванням ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України та призначено йому остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 5 місяців.

Початок строку: 06.02.2018 року.

Зараховано у строк відбування покарання частково відбуте ОСОБА_7 покарання за вироком Славутицького міського суду Київської області від 16.03.2018.

Вирок набрав законної сили 16.03.2021 року.

До Жовтневого районного суду м.Харкова надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 (день взяття його під варту) до 19.10.2022 (день набрання вироком законної сили), із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Жовтневого районного суду м.Харкова від 24.01.2023 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Не погодившись із зазначеним рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 31.01.2020 року, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання за вироком за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 року строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 року на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року).

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора щодо законності та обґрунтованості оскаржуваного судового рішення, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 не підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Так, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Частиною 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК викладено у редакції, яка передбачає, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Згідно з вимогами ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Також, вирішуючи питання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України апеляційний суд враховує правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, який викладений в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до якого якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Як вбачається з матеріалів справ, ОСОБА_7 утримувався під вартою, як попередньо ув`язнена особа під час розгляду об`єднаного кримінального провадження № 0000974, № 0000458, яке розглядалось Зміївським районним судом Харківської області, в період часу з 10.01.2017 по 01.03.2017, з 22.04.2021 по 07.07.2021, з 07.07.2021 по 19.10.2022.

Цей строк попереднього ув`язнення вже було зараховано ОСОБА_7 в строк покарання на підставі вироку Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 та ухвали Полтавського апеляційного суду від 19.10.2022 в порядку, передбаченому ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015), із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи обвинуваченого про те, що йому належить зарахувати у строк покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 року строк попереднього ув`язнення за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 12.02.2021 року, на думку колегії суддів, є безпідставними та суб`єктивними, з наступних підстав.

Вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 12.02.2021 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 185 КК України, із застосуванням ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України йому призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 5 місяців.

За цим вироком суду ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочинів, що скоєнні у період з 10.11.2017 року по 06.02.2018 року.

Отже, з урахуванням зазначених обставин та правових висновків Великої Палати Верховного Суду, що викладені в постанові від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, період з 10.11.2017 року по 06.02.2018 року не повинен зараховуватися за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015), тобто із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, належить також врахувати, що строк тримання може бути зараховано лише в межах того самого кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Тобто, у кримінальному провадженні, за яким ухвалено вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 12.02.2021 року, засуджений ОСОБА_7 вчинив злочин за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 185 КК України після 20.06.2017 року, а тому до нього не підлягають застосуванню положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

За таких обставин, суд першої інстанції прийшов вірного висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування у строк покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 07.07.2021 року строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року), задоволенню не підлягає.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягли за собою скасування ухвали Жовтневого районного суду м.Харкова від 24.01.2023 року стосовно ОСОБА_7 , судова колегія не вбачається.

Керуючись ст.ст. 405, 407,418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Жовтневого районного суду м.Харкова від 24 січня 2023 року стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді