КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 755/4135/23 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/3755/2023 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2023року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю:прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_8 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва області від 10 квітня 2023 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 ,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, із незакінченою вищою освітою, студента 3-го курсу Київського університету ринкових відносин, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 191 КК України, та призначенойому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані з матеріальною відповідальністю строком на 3 (три) роки. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом 3 (трьох) років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки. На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов`язки: періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи. Запобіжний захід ОСОБА_7 у цьому провадженні не обирався, клопотань про його обрання від прокурора не надходило.

Згідно вироку ОСОБА_7 , будучи прийнятим на роботу до ТОВ «Сільпо-Фуд» (), юридична адреса: м. Київ, вул. Бутлерова, 1, фактична адреса: м. Київ, пр-т Павла Тичини, 1-в, відповідно до наказу № 118/МЦ66к/тр від 09 серпня 2022 року, виданого керуючим магазином «Сільпо №66» ОСОБА_9 , призначений на посаду комплектувальника товарів. Відповідно до п. 1 Договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність від 10 серпня 2022 року, який підписаний ОСОБА_7 , працівник, що займає посаду комплектувальника товарів та виконує роботу безпосередньо пов`язану із зберіганням, переробкою, перевезенням або продажем/відпуском матеріальних цінностей, приймає на себе повну матеріальну відповідальність за довірені Адміністрацією матеріальні цінності. Згідно з п. 1.1 розділу «Загальні положення» робочої інструкції комплектувальника товарів, затвердженої директором ТОВ «Сільпо-Фуд» ОСОБА_10 від 17 лютого 2021 року та ознайомленим під підпис ОСОБА_7 (далі по тексту - робоча інструкція), передбачено, що дана робоча інструкція визначає функціональні обов`язки, права і відповідальність комплектувальника товарів. Комплектувальник товарів приймається на роботу і звільняється від виконуваної роботи наказом Керуючого магазином за поданням безпосереднього керівника працівника. Відповідно до п. 1.2, розділу «Загальні положення» робочої інструкції, комплектувальник товарів у своїй роботі керується Конституцією України, нормативно-правовими актами, які регулюють питання роздрібної торгівлі продовольчими товарами, організації роботи закладів громадського харчування, даною робочою інструкцією і Правилами внутрішнього трудового розпорядку, технологічними інструкціями і положеннями, які діють в мережі Товариства з обмеженою відповідальністю «СІЛЬПО-ФУД» (надалі - мережа) та п. 1.3, даного розділу робочої інструкції, комплектувальник товарів повинен знати правила трудового розпорядку, інші правила, стандарти та інструкції, які діють у мережі. Відповідно до п. 2.1.1, розділу «Функціональні обов`язки» робочої інструкції, комплектувальник товарів безпосередньо здійснює основні технологічні процеси у підрозділі, а саме: збирає, комплектує та складає товари за замовленнями, перевіряє їх кількість, вагу, якість за органолептичними показниками; вивозить товари в зону зберігання замовлень, використовуючи при цьому лише службовий інвентар; вживає необхідні заходи для збереження товарно-матеріальних цінностей, інвентаря, обладнання розхідних матеріалів підрозділу тощо, наданих йому для роботи, використовує їх за призначенням згідно з вимогами відповідних інструкцій та п. 2.1.3, вказаного розділу робочої інструкції, комплектувальник товарів дотримується технологій і правил оформлення втрат товарів/готової продукції у підрозділі. Знає відповідні встановлені норми. Приймає всі необхідні заходи з попередження крадіжок та інших порушень в роботі працівників підрозділу. Окрім цього, до п. 2.3.4, розділу «Функціональні обов`язки» робочої інструкції, комплектувальник товарів у випадку виявлення спроби виносу товарів та/або інших товарно-матеріальних цінностей, зобов`язаний негайно інформувати про порушення працівника відділу охорони. Відповідно до п. 4.1, розділу «Відповідальність» робочої інструкції, комплектувальник товарів несе відповідальність за невиконання (неналежне виконання) своїх обов`язків, встановлених цією робочою інструкцією, п. 4.2 цього розділу робочої інструкції комплектувальник товарів несе відповідальність за вчинення дій, які порушують вимоги нормативно-правових документів, стандартів мережі, технологічних карт та інструкцій, діючих в мережі та п. 4.4, вищевказаного розділу робочої інструкції, комплектувальник товарів несе відповідальність за вчинення в процесі виконання своїх обов`язків вчинків, дій/бездіяльності, які тягнуть за собою кримінальну відповідальність, - в межах, визначених чинним законодавством України. Відповідно до указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», що затверджено Законом № 2500-IX від 15.08.2022, передбачено часткову зміну статті 1 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX, Указом від 18 квітня 2022 року № 259/2022, затвердженим Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-IX, та Указом від 17 травня 2022 року № 341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-IX), продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб. Указ Президента України, затверджений законом від 7 листопада 2022 року № 757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким передбачено, що у зв`язку з триваючою широкомасштабною збройною агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану на часткову зміну статті 1 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (зі змінами) - продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб. На підставі, Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-ІХ (зі змінами, внесеними Указом від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-ІХ, Указом від 18 квітня 2022 року № 259/2022, затвердженим Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-ІХ, Указом від 17 травня 2022 року № 341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-ІХ, Указом від 12 серпня 2022 року № 573/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року № 2500-ІХ, та Указом від 7 листопада 2022 року № 757/2022, затвердженим Законом України від 16 листопада 2022 року № 2738-ІХ), продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб. 24 лютого 2023 року, у невстановлений досудовим розслідуванням час, ОСОБА_7 , перебуваючи на своєму робочому місці у приміщенні магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», який розташований за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, будучи матеріально-відповідальною особою, керуючись єдиним злочинним умислом, користуючись сприятливими умовами та виконуючи свої посадові обов`язки, комплектувальника товарів, взяв з торгової полиці відділу побутової хімії, магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», картриджі для гоління «Venus Comfortglide SpaBreezeB», артикул 895883, у кількості 1 штука, вартістю 465 гривень 83 копійки без ПДВ, які були йому ввірені та перебували у його віданні, після чого поклав до візка з замовленнями інтернет доставки, при цьому не вніс інформацію про продаж вказаного товару на касі для оформлень інтернет замовлень №9 до робочого програмного забезпечення «Unika», яке у свою чергу створене для реєстрації операцій продажу - повернення товару покупцям, та поклав даний товар до особистої шафи в чоловічій роздягальні. Після чого, ОСОБА_7 у невстановлений досудовим розслідуванням час, продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, маючи при собі, неоплачений та не зафіксований у програмному забезпечення «Unika», товар, а саме: картриджі для гоління VenusComfortglide SpaBreezeB, артикул 895883, у кількості 1 штука, вартістю 465 гривень 83 копійки без ПДВ, які були йому ввірені та перебували у його віданні, поклав їх до кишені штанів у які був одягнений та вийшов з магазину «Сільпо», що за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, через вихід зі складського приміщення, який не облаштований системою безпеки. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Сільпо-Фуд» матеріальну шкоду на загальну суму 465 гривень 83 копійки. Крім того, 25 лютого 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, ОСОБА_7 , перебуваючи на робочому місці у приміщенні магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», який розташований за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, будучи матеріально-відповідальною особою, керуючись єдиним злочинним умислом, користуючись сприятливими умовами та виконуючи свої посадові обов`язки, комплектувальника товарів, взяв з торгової полиці відділу побутової хімії, магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», картриджі для гоління «Gillette Fusion Comfortglide SpaBreezeB», арт. 481536 у кількості 1 штука, вартістю 390 гривень 83 копійки без ПДВ, які були йому ввірені та перебували у його віданні, після чого поклав до візка з замовленнями інтернет доставки, при цьому не вніс інформацію про продаж вказаного товару на касі для оформлень інтернет замовлень №9 до робочого програмного забезпечення «Unika», яке у свою чергу створене для реєстрації операцій продажу - повернення товару покупцям, та поклав даний товар до особистої шафи в чоловічій роздягальні. Після чого, ОСОБА_7 у невстановлений досудовим розслідуванням час, продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, маючи при собі, неоплачений та не зафіксований у програмному забезпечення «Unika», товар, а саме: картриджі для гоління «Gillette Fusion Comfortglide SpaBreezeB», арт. 481536 у кількості 1 штука, вартістю 390 гривень 83 копійки без ПДВ, які були йому ввірені та перебували у його віданні, вказане поклав до кишені штанів в які був одягнений та вийшов з магазину «Сільпо», що за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, через вихід зі складського приміщення, який не облаштований системою безпеки. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Сільпо-Фуд» матеріальну шкоду на загальну суму 390 гривень 83 копійки. Крім того, 26 лютого 2023 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, ОСОБА_7 , перебуваючи на робочому місці у приміщенні магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», який розташований за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, будучи матеріально-відповідальною особою, керуючись єдиним злочинним умислом, користуючись сприятливими умовами та виконуючи свої посадові обов`язки, комплектувальника товарів, взяв з торгової полиці відділу побутової хімії, магазину «Сільпо» ТОВ «Сільпо-Фуд», станок для бриття «BIC Comfort4» блистер 4 леза, арт. 457719, у кількості 1 штука, вартістю 170 гривень без ПДВ які були йому ввірені та перебували у його віданні, та поклав їх до візка з замовленнями інтернет доставки, при цьому не вніс інформацію про продаж вказаного товару на касі для оформлень інтернет замовлень №9 до робочого програмного забезпечення «Unika», яке у свою чергу створене для реєстрації операцій продажу - повернення товару покупцям, та поклав даний товар до особистої шафи в чоловічій роздягальні. Після чого, ОСОБА_7 у невстановлений досудовим розслідуванням час, продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, маючи при собі, неоплачений та не зафіксований у програмному забезпечення «Unika», товар, а саме: станок для бриття «BICComfort4» блистер 4 леза, арт. 457719, у кількості 1 штука, вартістю 170 гривень без ПДВ, які були йому ввірені та перебували у його віданні, вказане поклав до кишені штанів у які був одягнутий та вийшов з магазину «Сільпо», що за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, через вихід зі складського приміщення, який не облаштований системою безпеки. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, заподіявши ТОВ «Сільпо-Фуд» матеріальну шкоду на загальну суму 170 гривень. Так, з метою встановлення залишку та нестачі товарно-матеріальних цінностей, що відносяться до групи ризику, шляхом зіставлення фактичної їх наявності з даними бухгалтерського обліку, було проведено часткову інвентаризацію товарів, що відносяться до групи ризику в магазині «Сільпо», за адресою: м. Київ, вул. Шептицького, 4-а, з перевіркою їх фактичної наявності та документального підтвердження станом на 27 лютого 2023 року, згідно відомості переобліку виявлено нестачу товару, що належить ТОВ «Сільпо-Фуд», а саме: картриджі для гоління «Venus Comfortglide SpaBreezeB», артикул 895883, у кількості 1 штука, вартістю 465 гривень 83 копійки без ПДВ картриджі для гоління «Gillette Fusion Comfortglide SpaBreezeB», арт. 481536 у кількості 1 штука, вартістю 390 гривень 83 копійки без ПДВ, «BIC Comfort4» блістер 4 леза, арт. 457719, у кількості 1 штука, вартістю 170 гривень без ПДВ. Прокурор в своїй апеляційній скарзі просить дослідити матеріали, що характеризують особу обвинуваченого, вирок суду змінити в частині призначеного покарання, постановити ухвалу, якою вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 4 ст. 191 КК України до 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані із повною індивідуальною матеріальною відповідальністю строком на 3 роки. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом 3 (трьох) років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки, передбачені п. 2-4 ст. 76 КК України. В решті вирок суду залиши без змін. Зазначає, що згідно обвинувачення, визнаного судом доведеним із ОСОБА_7 укладено договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність. Укладення такого договору є умовою перебування на відповідній посаді та було використано обвинуваченим для вчинення злочину. Суд першої інстанції, призначаючи додаткове покарання, вимоги ст. 55 КК України проігнорував, заборонив обвинуваченому обіймати посади, які пов`язані з матеріальною відповідальністю. Однак згідно трудового законодавства всі працівники несуть матеріальну відповідальність. Фактично місцевий суд помилково заборонив обвинуваченому працювати за наймом, вступати в будь-які трудові відносини. Тобто надмірно погіршив становище обвинуваченого.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційні вимоги, думку обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного. Висновки суду відносно фактичних обставин справи, винності обвинуваченого у вчиненні злочинів, його кваліфікації в апеляційній скарзі не заперечуються. Відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КК України суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Санкція ч. 4 ст. 191 КК України передбачає покарання у виді позбавленням волі на строк від п`яти до восьми років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років. Позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю застосовується як додаткове покарання лише в тих випадках, коли вчинення злочину було пов`язане з посадою підсудного або із заняттям ним певною діяльністю. Як вбачається зі змісту договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність від 10.08.2022 року, укладеного між керуючим магазином ОСОБА_9 та працівником ОСОБА_7 , останній займає посаду комплектувальник товарів та приймає на себе повну матеріальну відповідальність за довірені Адміністрацією матеріальні цінності. Трудове законодавство України передбачає два основних види матеріальної відповідальності: обмежену і повну. Повна матеріальна відповідальність підрозділяється на індивідуальну і колективну (бригадну) матеріальну відповідальність. Враховуючи зміст вищенаведених положень КЗпП, які визначають випадки та умови повної та обмеженої матеріальної відповідальності, на переконання колегії суддів доводи прокурора про те, що встановлена судом заборона обвинуваченому вступати в будь-які трудові відносини та працювати за наймом у зв`язку із призначенням йому судом додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати посади пов`язані з матеріальною відповідальністю, не узгоджуються з наведеними нормами КЗпП. Прокурор просить змінити вирок суду в частині визначення виду матеріальної відповідальності за додатковим покаранням. Однак, покладення на працівника повної індивідуальної відповідальності, визначається саме законодавством, договором між працівником та роботодавцем та обумовлене внутрішніми статутними документами підприємства та покладеними на працівника обов`язками. Вид матеріальної відповідальності, яка була покладена на обвинуваченого під час вчинення кримінального правопорушення не є визначальною при призначенні судом додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати посади з матеріальною відповідальністю. Визначальним є те, що, особа вчинила кримінальне правопорушення перебуваючи на посаді з матеріальною відповідальністю та доступом до матеріальних цінностей. У зв*язку з цим, суд першої інстанції вірно призначив обвинуваченому додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати посади пов`язані з матеріальною відповідальністю строком на 3 (три) роки.

Керуючись ст.ст.404, 405,407 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_8 залишити без задоволення. Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 24 квітня 2023 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:

___________ _______________ ________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4