КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа №357/2366/22
Провадження №11-кп/824/3494/2022 Головуючий в І інстанції ОСОБА_1 Суддя - доповідач ОСОБА_2
Ухвала

Іменем України

10 листопада 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві в режимі відеоконференцзв`язку між Київським апеляційним судом та Державною установою «Білоцерківська виправна колонія №35» матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 щодо ОСОБА_6 ,

за участю учасників кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а:

УхвалоюБілоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 залишене без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

В обґрунтування свого рішення, суд першої інстанції вказує на те, що відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 27 липня 2018 року, ОСОБА_6 фактично затриманий 27 липня 2018 року о 15:00 год.

Згідно із вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 11 листопада 2019 року, ОСОБА_6 призначене покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі. Строк відбування покарання вирішено рахувати із 27 липня 2018 року. До набрання вироком законної сили, до ОСОБА_6 вирішено застосовувати запобіжний захід у виді тримання під вартою.

Відповідно до ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 11 лютого 2020 року, ОСОБА_6 вирішено етапувати до державної установи «Київський слідчий ізолятор».

Згідно із вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09 квітня 2020 року, ОСОБА_6 призначене покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначеного за даним вироком та вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 11 листопада 2019 року, остаточно визначено ОСОБА_6 покарання у виді трьох років шести місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено рахувати із 27 липня 2018 року, а також зарахованого ОСОБА_6 в строк покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком, а саме період часу попереднього ув`язнення з 27 липня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі на підставі ст. 72 КК України.

Відповідно до вироку Шевченківського районного суду міста Києва від 07 липня 2020 року, ОСОБА_6 призначене покарання за ч. 5 ст. 185 КК України у виді семи років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання призначеного за даним вироком та покарання призначеного вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09 квітня 2020 року остаточно визначено ОСОБА_6 покарання у виді восьми років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю. Строк відбування покарання визначено рахувати із 27 липня 2018 року, зарахувавши до нього, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, термін частково відбутого ним покарання за попереднім вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09 квітня 2020 року. На підставі ч. 2 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 02 липня 2015 року до 30 травня 2016 року, з розрахунку один день попереднього увезення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14 грудня 2020 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_6 , строк попереднього ув`язнення, а саме 28 лютого 2020 року до 12 травня 2020 року в строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином, за викладених обставин, суд першої інстанції прийшов до висновку, оскільки, наразі, засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання зарахований увесь період його попереднього ув`язнення, його клопотання належить залишити без задоволення.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на необґрунтованість, незаконність, не врахування всіх обставин справи, порушення вимог кримінально-процесуального кодексу України, просить скасувати ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 та винести нову, якою перерахувати йому строк покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 07.07.2020 року, з урахуванням періоду попереднього ув`язнення з 27.07.2018 по 28.02.2020 року і періоду з 12.05.2020 до вступу вироку Шевченківського районного суду м. Києва від 07.07.2020 року в законну силу, згідно із ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Також просить, при перерахунку попереднього ув`язнення за вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 11.11.2019 року, взяти до уваги практику Київського апеляційного суду, а саме рішення від 11.05.2021 по справі №760/17183/18.

В своїй апеляційній скарзі засуджений зазначає, що при винесенні ухвали Білоцерківським міськрайонним судом Київської області від 21.07.2022 року, судом не було взято до уваги періоду його перебування в ДУ «Київський слідчий ізолятор» в порядку ст. 537 КПК України, у зв`язку з його участю у розгляді справи в Шевченківському районному суді м. Києва, вже після вступу в закону силу вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09.04.2020 року.

Також засуджений звертає увагу, що в рішенні Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 року,не вказано підстав, за яких не було враховано перерахунок періоду попереднього ув`язнення з 27.07.2018 по 28.02.2020 року за вироком Києво-Святошинського районного суду Київської від 11.11.2019 року.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, позицію прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, посилаючись на законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали судового провадження та дослідивши матеріали особової справи засудженого, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав.

В клопотанні, поданому до суду в порядку ст.ст. 537, 539 КПК України ОСОБА_6 ставив питання про зарахування йому до строку відбування покарання всього строку попереднього ув`язнення, починаючи з 27.07.2018 р. по день набрання вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 07.07.2020 р. законної сили з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення дорівнює двома дням позбавлення волі.
Відмовляючи в задоволенні такої заяви суд послався на те, що вироками суду та ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14 грудня 2020 року, засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання зарахований увесь період його попереднього ув`язнення, тому його клопотання належить залишити без задоволення.
З таким висновком суду не повністю погоджується колегія суддів, враховуючи наступне.
З матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_6 вбачається, що відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 27 липня 2018 року, ОСОБА_6 фактично затриманий 27 липня 2018 року о 15:00 год.

За злочин, вчинений 27.07.2018 р. (під час дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017) ОСОБА_6 був засуджений вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 11 листопада 2019 року за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі. Відповідно до вироку, строк відбування покарання ухвалено рахувати з моменту затримання з 27.07.2018 року. Вирок набрав законної сили 12.12.2019 року та засуджений направлений до ДУ «Бучанської виправна колонія 85» для відбування призначеного покарання.

Вимогами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017, який набрав чинності 21 червня 2017 р. передбачено, що зарахування попереднього ув`язнення відбувається з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, що й було враховано судом при постановленні вироку.

В подальшому за злочин, вчинений ОСОБА_6 05.06.2017 р., ( тобто в період дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) проводився судовий розгляд Білоцерківським міськрайонним судом Київської області. В межах цього провадження, 11.02.2020 року ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області засудженого ОСОБА_6 етаповано з ДУ «Бучанської виправна колонія 85» до ДУ «Київський слідчий ізолятор» Міністерства юстиції України для подальшого доставлення в Білоцерківський міськрайонний суд Київської області для розгляду кримінального провадження №0003121 від 15.06.2017 року за ч. 3 ст. 185 КК України.

Відповідно до даних особової справи засудженого ОСОБА_6 , останній прибув до Київського слідчого ізолятору, відповідно до наведеної ухвали суду, 28.02.2020 р.

09.04.2020 року вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_6 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначеного за даним вироком та вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 11.11.2019 року, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з 27.07.2018 року. Зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_6 частково відбуте покарання за попереднім вироком, а саме період часу попереднього ув`язнення з 27.07.2018 року з перерахунку один день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі, відповідно до ст. 72 КК України.

Вказаний вирок суду набрав законної сили 12.05.2020 року і станом на цей день ОСОБА_6 перебував в Київському слідчому ізоляторі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (зі змінами в ред. Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, що набрали чинності 24.12.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Саме тому ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14 грудня 2020, строк перебування ОСОБА_6 в Київському СІЗО, куди він був етапований у зв`язку з розглядом кримінального провадження Білоцерківським міськрайонним судом Київської області, а саме з 28.02.2020 року ( дня прибуття до СІЗО) по 12.05.2020 року, (тобто по день набрання вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09.04.2020 законної сили), був зарахований в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В подальшому 07.07.2020 року ОСОБА_6 засуджений вироком Шевченківського районного суду м. Києва за ч. 5 ст. 185 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання за цим вироком та покарання призначеного за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 09.04.2020 року ОСОБА_9 , остаточно призначено покарання у виді 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

Оскільки остаточне покарання за вказаним вироком призначено за правилами ч. 4 ст. 70 КК України, то строк відбування покарання ОСОБА_6 ухвалено рахувати з 27.07.2018 року, зарахувавши до нього, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, термін частково відбутого покарання за попереднім вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 9 квітня 2020 року.

Крім того, судом враховано, що злочин, за який ОСОБА_6 засуджений даним вироком вчинено 21.05.2015 р., тобто під час дії ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), то суд вірно на підставі даної норми права зарахував в строк відбування покарання ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженню з 2 липня 2015 року по 30 травня 2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відтак, весь строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 включно по 12.05.2020 вищенаведеними судовими рішеннями було вірно враховано до строку відбування покарання.

Разом з тим, ні Шевченківським районним судом м. Києва при постановленні вказаного вироку суду, ні Білоцерківським міськрайонним судом Київської області при постановленні оскаржуваної ухвали не було враховано, що під час розгляду Шевченківським районним судом м. Києва вказаного кримінального провадження, 13 лютого 2020 р. була винесена ухвала про переведення ОСОБА_6 , який відбував покарання, призначене за вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області за ч. 3 ст. 185 КК України з ДУ "Бучанська виправна колонія № 85" до ДУ "Київський слідчий ізолятор" і утримання його у зазначеній установі для участі у кримінальному провадженні щодо нього ( ОСОБА_6 ) у Шевченківському районному суді м.Києва.

На підставі даної ухвали суду та ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 11.02.2020 року засудженого ОСОБА_6 було етаповано з ДУ «Бучанської виправна колонія 85» до ДУ «Київський слідчий ізолятор», де він, згідно даних особової справи, перебував з 28.02.2020 до 24.06.2020 та продовжував приймати участь у кримінальному провадженні Шевченківського районного суду м. Києва. Після чого був етапований до Білоцерківської виправної колонії № 35, звідки продовжив приймати участь у розгляді кримінального провадження Шевченківським районним судом м. Києва, проте, вже в режимі відеоконференції.

З зазначеного періоду часу, період з 28.02.2020 по 12.05.2020 був зарахований до строку відбування покарання ОСОБА_6 ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 14 грудня 2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на що правильно послався Білоцерківський районний суд Київської області при розгляді клопотання засудженого.

Разом з тим, Білоцерківським районним судом Київської області було безпідставно відмовлено в зарахуванні, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року до строку відбування покарання ОСОБА_6 періоду з 13.05.2020 по 24.06.2020 ( часу перебування під вартою ОСОБА_6 у Київському слідчому ізоляторі, відповідно до ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 13.02.2020), чим неправильно застосовано України про кримінальну відповідальність.

А тому, ухвала Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 підлягає скасуванню з ухваленням судом апеляційної інстанції нової ухвали про часткове задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 .

Керуючись ст.ст. 376, 405, 407 КПК України, колегія суддів -

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21.07.2022 щодо ОСОБА_6 скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 - задовольнити частково.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року зарахувати ОСОБА_6 до строку відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 13.05.2020 по 24.06.2020 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині в задоволенні клопотання відмовити.

Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

____________________ ___________________ ________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4