Справа № 274/7519/22
Провадження № 1-кс/0274/161/23
про відмову у відкритті провадження
"09" лютого 2023 р. м. Бердичів
Слідча суддя Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області ОСОБА_1 , розглянувши матеріали скарги адвоката ОСОБА_2 в інтересах потерпілого ОСОБА_3 на постанову та бездіяльність слідчого,
в с т а н о в и л а:
08.02.2023 до Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області надійшла скарга адвоката ОСОБА_2 в інтересах потерпілого ОСОБА_3 , у якій заявник просить:
- змінити правову кваліфікацію дій ОСОБА_4 з ч.1 ст.289 КК України на ч.4 ст.190 КК України;
- зобов`язати слідчі органи Бердичівського ВП ГУНП в Житомирській області внести відповідні відомості про кримінальне правопорушення щодо ОСОБА_4 до ЄРДР за ознаками ч.4 ст.190 КК України.
Дослідивши скаргу та додані матеріали, слідча суддя відмовляє у відкритті провадження за скаргою, із таких підстав.
За положеннями статті 40 КПК України слідчий (дізнавач), здійснюючи свої повноваження, є самостійним у своїй процесуальній діяльності, втручання в яку осіб, що не мають на те законних повноважень, забороняється.
Відповідно до частини третьої статті 26 КПК України слідчий суддя у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, що винесені на його розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.
Частиною першою статті 303 КПК України визначено, що на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора:
1) бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування;
2) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зупинення досудового розслідування - потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;
3) рішення слідчого, дізнавача про закриття кримінального провадження - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником;
4) рішення прокурора про закриття кримінального провадження та/або провадження щодо юридичної особи - заявником, одним із близьких родичів або членом сім`ї, коло яких визначено цим Кодексом, та/або захисником померлого, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;
5) рішення прокурора, слідчого, дізнавача про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою;
6) рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора при застосуванні заходів безпеки - особами, до яких можуть бути застосовані заходи безпеки, передбачені законом;
7) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником;
8) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зміну порядку досудового розслідування та продовження його згідно з правилами, передбаченими главою 39 цього Кодексу, - підозрюваним, його захисником чи законним представником, потерпілим, його представником чи законним представником;
9-1) рішення прокурора про відмову в задоволенні скарги на недотримання розумних строків слідчим, дізнавачем, прокурором під час досудового розслідування - особою, якій відмовлено у задоволенні скарги, її представником, законним представником чи захисником;
10) повідомлення слідчого, дізнавача, прокурора про підозру після спливу одного місяця з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину, але не пізніше закриття прокурором кримінального провадження або звернення до суду із обвинувальним актом - підозрюваним, його захисником чи законним представником;
11) відмова слідчого, дізнавача, прокурора в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження з підстав, передбачених пунктом 9-1 частини першої статті 284 цього Кодексу, - стороною захисту, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, її представником.
Таким чином, оскарження постанови слідчого про відмову у перекваліфікації кримінального правопорушення не входить до вичерпного переліку рішень, дій чи бездіяльності слідчого, дізнавача або прокурора, які можуть бути оскаржені під час досудового розслідування до слідчого судді в порядку визначеному ч. 1 ст. 303 КПК України.
Частиною другою статті 303 КПК України визначено, що скарги на інші рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора не розглядаються під час досудового розслідування і можуть бути предметом розгляду під час підготовчого провадження у суді згідно з правилами статей 314-316 цього Кодексу.
Тому, хоч слідчим у постанові від 19.01.2023 про відмову у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_2 вказано про можливість оскарження постанови, однак чинними нормами кримінально процесуального закону передбачена можливість оскарження процесуального рішення слідчого про відмову у перекваліфікації кримінального правопорушення виключно на стадії підготовчого провадження у суді, згідно з правилами статей 314-316 цього Кодексу (ч. 2 ст. 303 КПК України).
Вимоги скарги щодо зміни кваліфікації дій ОСОБА_4 із ч.1 ст. 289 на ч.4 ст. 190 КК України також не можуть бути предметом розгляду слідчим суддею, оскільки питання визначення правової кваліфікації кримінального правопорушення на досудовому розслідуванні відносяться до повноважень слідчого та не слідчий суддя не наділений повноваженнями визначати правову кваліфікацію в порядку розгляду старги відповідно до ст ст. 303-307 КПК України
Відповідно до ч.4 ст. 304 КПК України, слідчий суддя відмовляє у відкритті провадження лише у разі, якщо скарга подана на дію, рішення чи бездіяльність слідчого, прокурора, що не підлягає оскарженню до слідчого судді.
Тому, зважаючи, що заявником оскаржено постанову слідчого, а також його бездіяльність, які не входить в перелік визначених ч. 1 ст. 303 КПК України рішень, дій, бездіяльності слідчого, які можуть бути оскаржені на стадії досудового провадження до слідчого судді, у відкритті провадження за скаргою необхідно відмовити.
Керуючись ст. 303, ч. 4 ст. 304, 309, 372 КПК України, слідча суддя
п о с т а н о в и л а:
Відмовити у відкритті провадження за скаргою адвоката ОСОБА_2 в інтересах потерпілого ОСОБА_3 бездіяльність та рішення слідчого СВ Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_5 .
Копію ухвали невідкладно направити заявникові та його представнику.
Ухвала може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня отримання її копії шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Житомирського апеляційного суду.

Слідча суддя ОСОБА_1