Справа № 743/1239/21 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/320/22
Категорія - ч.1 ст.122 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 липня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю:

прокурора ОСОБА_6

обвинувачуваного ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження

№ 0000089 за апеляційною скаргою заступника керівника Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 23 лютого 2022 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець смт. Соснівка, Соснівського району, Тамбовської області РРФСР, громадянства України не набув, не визнаний у встановленому порядку, особою без громадянства, з середньою спеціальною освітою, не одружений, не працюючого, фактично проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

13.03.2007 Ріпкинським районним судом Чернігівської області за ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі;

09.02.2010 Ріпкинським районним судом Чернігівської області за ч. 2 ст. 309 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;

06.05.2010 Ріпкинським районним судом Чернігівської області за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді 5 років 1 місяць позбавлення волі, додаткова міра конфіскація майна;

12.05.2015 Ріпкинським районним судом Чернігівської області, з урахуванням ухвали апеляційного суду Чернігівської області від 06.07.2015 за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ст. 395, ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі, з конфіскацією усього належного йому майна,

11.05.2021 Ріпкинським районним судом Чернігівської області за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді 1 року 5 місяців позбавлення волі,

засуджений за частиною 1 статті 122 Кримінального кодексу України до покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання, призначене вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11.05.2021 року, та остаточно за сукупністю вироків призначено ОСОБА_7 покарання у виді 2 (двох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі.

В строк покарання ОСОБА_7 зараховано відбутий період за вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від11.05.2021рокуз 08 години 00 хвилин 25.01.2022.

Питання щодо речових доказів вирішено у порядку ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що 31.08.2021 у проміжок часу з «14» год. «00» хв. до «15» год. «00» хв. ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись в будинку, розташованому за адресою: АДРЕСА_1 , з мотивів раптово виниклих неприязних відносин, з метою спричинення тілесних ушкоджень, умисно наніс своїй матері ОСОБА_10 невстановлену кількість ударів ногою в ділянку правого передпліччя чим спричинив тілесне ушкодження у вигляді закритого перелому нижньої третини правої ліктьової кістки зі зміщенням уламків, яке, згідно висновку експерта № 427 від 07.09.2021, відноситься до категорії середнього ступеню тяжкості за ознакою тривалого розладу здоров`я на строк понад 21 добу.

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність вини обвинуваченого, просив скасувати вирок місцевого суду, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 122 КК України у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання, призначене вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11.05.2021 та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі. Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з 23.02.2022.В решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування скарги зазначив, що місцевий суд помилково зарахував в строк відбування покарання частину відбутого строку покарання у виді позбавлення волі за попереднім вироком, яка зарахуванню на підставі ст. 71 КК України не підлягає.

Під час апеляцційного розгляду прокурор підтримав подану апеляційну скаргу. Обвинувачуваний ОСОБА_7 фактично не заперечив проти її задоволенння.

Заслухавши доповідь головуючого, поясненння сторін у кримінальному провадженнні, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Згідно ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено та правильність кваліфікації його дій в апеляційній скарзі прокурором не оскаржується.

Відповідно до ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Призначаючи ОСОБА_7 міру покарання, суд першої інстанції дотримався вимог ст.65 КК України.

Разом з тим, доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного призначення ОСОБА_7 остаточного покарання, заслуговують на увагу, з огляду на таке.

Так, відповідно до вимог ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання, вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

З оскаржуваного вироку вбачається, що кримінальне правопорушення за ч. 1 ст. 122 КК України обвинувачений вчинив 31.08.2021 року, тобто після ухвалення вироку Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11.05.2021 року, а тому висновки суду про призначення покарання за новим вироком за сукупністю вироків на підставі ч. 1 ст. 71 КК України є правильними.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що запобіжний захід у рамках даного провадження не обирався, а ОСОБА_7 був затриманий о 08 годині 25.01.2022 року на виконання попереднього вироку Ріпкинського районного суду від 11.05.2021, який його засуджено до 1 року 5 місяців позбавлення волі.

Отже, суд першої інстанції правильно призначив ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків, при цьому врахував невідбуту частину покарання, яка підлягала приєднанню з урахуванням того, що частково покарання за сукупністю вироків, при цьому врахував невідбуту частину покарання, яка підлягала приєднанню з урахуванням того, що частково покарання за попереднім вироком засудженим вже відбуто а саме з 25.01.2022 до 23.02.2022 .

Проте, місцевий суд рішення про початок строку відбування покарання не ухвалював та в порушення вимог закону України про кримінальну відповідальність безпідставно, повторно, зарахував в строк відбування покарання частину відбутого строку покарання у виді позбавлення волі за попереднім вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11.05.2022 , тим самим фактично ухвалив рішення про початок строку відбування покарання з дня його затримання на виконання попереднього вироку.

За таких підстав, колегія суддів дійшла висновку, що зарахування судом у строк покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11.05.2021 року є помилковим, не відповідає вимога мст. 71 КК України, є порушенням вимог закону України про кримінальну відповідальність та безперечно тягне до скасування вироку в частині зарахування відбутого обвинуваченим покарання за попереднім вироком у строк відбування покарання за оскаржуваним вироком з ухваленням нового вироку, а тому доводи апеляційної скарги прокурора за цих підстав є слушними та такими, що підлягають задоволенню.

Колегія суддів важає необхідним поновити прокурору строк на апеляцційне оскарження, який пропущенй з поважних причин, у звязку з веденнням бойових дій на території Чернігівської області.

З огляду на викладене вище та керуючись вимогами ст., ст. 405,407,420 КПК України колегія суддів -

У Х В А Л И Л А :

Поновити заступнику керівника Чернігівської обласної прокуратури строку на апеляційне оскарженння вироку Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 23 лютого 2022 року.

Апеляційну скаргу заступника керівника Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 23 лютого 2022 року щодо ОСОБА_7 скасувати у частині призначення покарання у звязку з неправильним застосуваннням закону України про кримінальну відповідальність.

ОСОБА_7 визнати винним та призначити покарання за ч.1 ст.122 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 71 КК України, до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за попереднім вироком Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 11 травня 2021 року, та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з 23.02.2022.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, але може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_11 ОСОБА_4