Провадження № 1-кп/686/413/22
27 квітня 2022 року м. Хмельницький
Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області в складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
секретарів судового засідання: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
прокурорів: ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_10 ,
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Плужне Ізяславського р-ну, Хмельницької обл., громадянина України, українця, із вищою освітою, розлученого, має на утриманні двоє неповнолітніх дітей, не працюючого, добровольця НОМЕР_1 бригади територіальної оборони(в/чА7034) ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,
- у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 3 ст. 409 КК України,
ОСОБА_10 будучи заступником командира 3 загону спеціального призначення по роботі з особовим складом 3 загону спеціального призначення військової частини - польова пошта НОМЕР_2 старшим лейтенантом, військовослужбовцем Збройних Сил України за контрактом, у порушення вимог ст.ст. 17, 65 Конституції України, ст.17 Закону України «Про оборону України» ч. 1 ст. 1, ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» ст.ст. 11, 16, 37, 49, 127-130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України ст.ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій та передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки, свідомо бажаючи їх настання у вигляді припинення виконання обов`язків військової служби, 14.11.2016 о 08 год. 00 хв. на ранкові шикування в розташування військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (на даний час, військова частина НОМЕР_3 ), що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , в умовах особливого періоду, крім воєнного стану, не з`явився та відкрито, у формі усної заяви, по телефону повідомив безпосереднього командира майора ОСОБА_11 про відмову нести обов`язки військової служби та з того часу продовжує проводити службовий час на власний розсуд.
Обвинувачений ОСОБА_10 підлягає кримінальній відповідальності за ч. 3 ст. 409 КК України відмову від несення обов`язків військової служби, вчиненій в умовах особливого періоду, крім воєнного стану.
Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_10 суду показав, що у 2015 році був призваний ІНФОРМАЦІЯ_3 на військову службу під час мобілізації в особливий період, в подальшому проходив військову службу в військовій частині польова пошта НОМЕР_2 (на даний час, військова частина НОМЕР_3 ) та з 14.11.2016 припинив виконувати обов`язки військової служби. Контракт про проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу не підписував. Вказав, що за період проходження служби отримував грошове забезпечення та перебував у щорічній відпустці. Рапорт про звільнення не подавав.
Вина обвинуваченого доводиться наступними доказами зібраними по справі, які були дослідженні в судовому засіданні, а саме:
Показами свідка ОСОБА_12 , яка показала, що ОСОБА_10 був призваний на військову службу по мобілізації та 1 рік та проходив військову службу як мобілізований, в подальшому з ним було укладено контракт проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу на 5 років, за підписання контракту військовослужбовцю виплачена винагорода. Рапорт ОСОБА_10 про укладання контракту та інші документи бачила особисто та відправляла до штабу вищого оперативного командування.
Показами свідка ОСОБА_13 , який показав, що ОСОБА_10 був призваний на військову службу по мобілізації, в подальшому з ним було укладено контракт про проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу на 5 років. В листопаді 2016 року ОСОБА_10 був відсутній на службі понад 10 діб, заяв, рапортів від нього про розірвання контракту не надходило.
Показами свідка ОСОБА_14 , який показав, що в 2015 році ОСОБА_10 був призваний на військову службу по мобілізації та проходив службу в в/ч НОМЕР_2 , в подальшому він виявив бажання укласти контракт про проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу, який було укладено. В 2016 році звернувся з проханням про звільнення з військової служби, так як він проходив службу за контрактом, підстав для звільнення його з військової служби не було. Законними підставами для звільнення є невідповідність займаній посаді або за станом здоров`я. Просив дозвіл на проходження ВЛК для визначення стану здоров`я. Восени 2016 року ОСОБА_10 перестав виконувати обов`язки військової служби, а саме не прибув до місця несення служби, у зв`язку з чим проводилося службове розслідування за результатами якого ОСОБА_10 був притягнутий до дисциплінарної відповідальності.
Показами свідків ОСОБА_15 , ОСОБА_11 , які показали, що разом з ОСОБА_10 проходили військову службу в одній військовій частині, де ОСОБА_10 в різні періоди часу 2015-2016 р.р. перебував на посаді заступника командира роти по роботі з особовим складом, заступника командира з виховної роботи. ОСОБА_10 виявляв бажання продовжити військову службу за контрактом та цікавився, які документи потрібно зібрати для укладання контракту. Восени 2016 року без поважних причин був відсутній на службі.
Даними протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 01.02.2017, відповідно до якого на підставі ухвали слідчого судді від 26.01.2017 року, зі штабу військової частини польова пошта НОМЕР_2 вилучено документи: особова справа ст. лейтенанта ОСОБА_10 № 439; подання, витяг з наказу, службові розслідування, інструктажі по охороні праці.
Витягом з наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_4 » № 7 від 19.01.2016, відповідно до якого прийнято рішення укласти контракт із лейтенантом ОСОБА_10 заступником командира роти спеціального призначення по роботі з особовим складом загону спеціального призначення 8 окремого полку спеціального призначення про проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.
Постановою прокурора про відібрання зразків для експертизи від 13.01.2017 року.
Даними протоколу отримання зразків для експертизи від 14.01.2017 року, відповідно до якого отримано зразки підпису ОСОБА_10 ..
Даними висновку військової експертизи № 5248/18-62 від 28.03.2018, відповідно до якої, відповідно до ст.ст. 19,20,23 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу», наказу командира в/ч п/п НОМЕР_2 від 21.01.2016 № 7, старший лейтенант ОСОБА_10 з 19.01.2016 по 14.11.2016 рахувався військовослужбовцем. Відповідно до цього Закону станом на день складання висновку, старший лейтенант ОСОБА_10 рахується військовослужбовцем. З 19.01.2016 по теперішній час старший лейтенант ОСОБА_10 проходить військову службу за контрактом в в/ч п/п НОМЕР_2 . З 14.11.2016 і по теперішній час старший лейтенант ОСОБА_10 самовільно самоусунувся від виконання своїх службових обов`язків, допускав нез`явлення на військову службу мотивуючи скрутним матеріальним становищем і фактично припинив виконання обов`язків за посадою, на яку був призначений - заступника командира 9 роти по роботі з особовим складом 3 загону спеціального призначення.
Даними протоколу огляду від 24.01.2018, відповідно до якого об`єктом огляду є контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу від 19.01.2016 укладеного із ОСОБА_10 ..
Контрактом про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу від 19.01.2016 укладеного із ОСОБА_10 .
Даними протоколу огляду від 24.01.2018, відповідно до якого об`єктом огляду якого є справа № 24 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_5 », під час якого оглянуто та визнано та документом рапорт ОСОБА_10 від 05.08.2016 про надання щорічної чергової відпустки за 2016.
Рапортом ОСОБА_10 , як військовослужбовця за контрактом від 05.08.2016 про надання щорічної чергової відпустки за 2016 рік.
Даними протоколу огляду від 24.01.2018, об`єктом огляду якого є особова справа старшого лейтенанта ОСОБА_10 , а саме: послужний список на ім`я ОСОБА_10 на 6 арк., в якому відображено відомості щодо переміщення ОСОБА_10 на посадах, а також присвоєння останньому військових звань, автобіографія ОСОБА_10 , на 1 аркуші, формату А4, виконана рукописним шрифтом, в якій зазначені біографічні відомості на ОСОБА_10 , міститься підпис, автобіографія ОСОБА_10 , на 1 аркуші, формату А4, виконана друкованим шрифтом, в якій зазначені біографічні відомості на ОСОБА_10 , міститься підпис, опис документів особової справи на 1 арк., зазначено перелік документів, що містяться в особовій справі, характеристика на ОСОБА_10 від 15.03.2015, виконана рукописним шрифтом, за підписом ОСОБА_16 , службова характеристика на ОСОБА_10 від 25.08.2004, виконана рукописним шрифтом, за підписом Скарженюка, атестаційний лист від 29.06.2005 року на молодшого лейтенанта ОСОБА_10 , в якому зазначений висновок щодо присвоєння військового звання, копія паспорта ОСОБА_10 на 2 арк., витяг з наказу начальника Академії сухопутних військ ім. гетьмана П. Сагайдачного від 29.01.2015 №20 про зарахування до списків особового складу, витяг з наказу начальника Академії сухопутних військ АДРЕСА_3 від 11.03.2015 №55 про вибуття до нового місця служби у розпорядження командира військової частини НОМЕР_3 , припис на молодшого лейтенанта ОСОБА_10 про вибуття у розпорядження командира військової частини НОМЕР_3 , витяг з наказу командира військової частини НОМЕР_3 про зарахування ОСОБА_10 до списків особового складу військової частини, свідоцтво про підвищення кваліфікації №15/2725 на 1 арк. в якому зазначено найменування дисциплін по яких пройшов навчання, копія посвідчення учасника бойових дій на ім`я ОСОБА_10 , копія диплому спеціаліста на ім`я ОСОБА_10 , довідка військово-лікарської комісії від 04.09.2015, в якій зазначено, що ОСОБА_10 є здоровий та придатний до служби у високомобільних військах на 1 арк., лист з ГУНП в Хмельницькій області за результатами проведення спецперевірки ОСОБА_10 на 2 арк., лист з ГТУЮ у Хмельницькій області за результатами проведення спецперевірки ОСОБА_10 на 2 арк., лист обліку виконання офіцером стрибків з парашутом ОСОБА_10 на 1 арк., в якому зазначено про виконання 2 стрибка у 2015 році, витяг з наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_4 » за №7 від 19.01.2016 про укладення контракту про проходження військової служби з ОСОБА_10 на 1 арк.
Даними матеріалів службових розслідувань по факту самовільного залишення меж розташування військової частини - польова пошта НОМЕР_2 старшим розвідником 3 групи 2 відділення 9 роти НОМЕР_4 загону СпП солдатом ОСОБА_17 , складеними заступником командира 3 загону спеціального призначення по роботі з особовим складом 3 загону спеціального призначення військової частини - польова пошта НОМЕР_2 старшим лейтенантом ОСОБА_10 , що підтверджує проходження та виконання обов`язків військової служби за контрактом ОСОБА_10 .
Даними довідки про отримане грошове забезпечення ОСОБА_10 за 2016 рік від 29.03.2017 року, № 203, відповідно до якої у лютому 2016 року ОСОБА_10 крім грошового забезпечення, отримав інші нарахування в сумі 13 780 грн. за підписаний контракт, що підтверджує проходження та виконання обов`язків військової служби за контрактом ОСОБА_10 .
Наведені вище і досліджені судом докази отримані у порядку, встановленому КПК України, підтверджують існування обставин, які відповідно до статті 91 КПК України підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, зокрема подію кримінального правопорушення (час, місце, спосіб, наслідки вчинення злочину) та інші обставини, які мають значення для кримінального провадження, а відтак в силу положень статей 84, 85, 86 КПК України є належними, допустимими, достовірними.
Твердження обвинуваченого ОСОБА_10 про те, що він не підписував контракт про проходження військової служби, а тому не перебував на військовій службі за контрактом, а проходив військову службу за призовом під час мобілізації в особливий період не заслуговує на увагу суду з таких підстав.
Статтею 2 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII зі змінами та доповненнями, визначено, що військовослужбовцями є особи, які проходять військову службу у Збройних Силах України та інших військових формуваннях.
До військовослужбовців належать: особи офіцерського складу, прапорщики, мічмани, військовослужбовці строкової служби і військової служби за контрактом Збройних сил України, Державної прикордонної служби України, Служби безпеки України, військ цивільної оборони, а також інших військових формувань, створених відповідно до законодавства України, військовослужбовці жінки, курсанти військово-навчальних закладів.
Пунктом 5 Положення про проходження громадянами України військової служби в Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України № 1153/2008 від 10.12.2008 визначено, що громадяни, які проходять військову службу, є військовослужбовцями Збройних Сил України.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 24 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу», початком проходження військової служби є день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.
Військовослужбовці Збройних Сил України, незалежно від того чи проходять вони строкову військову службу чи за контрактом, відповідно до ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу», Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 548-ХIV, Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 551-ХІV, Військової присяги, зобов`язані свято і непорушно додержуватись Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, беззастережно та неухильно виконувати накази командирів (начальників) у встановлений термін, постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, а також твердо знати та зразково виконувати свої службові обов`язки, бути дисциплінованим, поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.
ОСОБА_10 обвинувачувався у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 409 КК України, тобто у відмові від несення обов`язків військової служби, вчиненого в умовах особливого періоду.
Суб`єктом цього злочину є будь-який військовослужбовець, в тому числі військовослужбовець, який проходить військову службу в Збройних Силах України, як за контрактом так і за призовом під час мобілізації.
Аналізуючи зазначені норми суд вважає, що ОСОБА_10 є суб`єктом кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 409 КК України, оскільки він, на момент вчинення злочину був військовослужбовцем заступником командира 3 загону спеціального призначення по роботі з особовим складом, виконував службові обов`язки, які пов`язані із військовою службою, що повністю підтверджується дослідженими судом матеріалами справи та показами свідків.
Водночас, факт виконання підпису в контракті не ОСОБА_10 , який підтверджено висновком експерта № 1.1-0017:18 від 07.03.2018 року, не ставить під сумнів встановлені судом обставини щодо дійсного проходження ним військової служби з 19.01.2016 року і до моменту його відмови від несення обов`язків військової служби.
Таким чином, оцінюючи вивчені в судовому засіданні докази, які не викликають у суду сумнівів в законності їх отримання та допустимості під час розгляду в судовому засіданні, суд вважає вину обвинуваченого доведеною та його дії кваліфікує за ч. 3 ст. 409 КК України, як відмову від несення обов`язків військової служби, вчиненій в умовах особливого періоду, крім воєнного стану.
При призначенні покарання суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують йому покарання.
ОСОБА_10 раніше не судимий, характеризується позитивно, неодружений, непрацюючий, учасник бойових дій, на обліку у психоневрологічному та наркологічному диспансері не перебуває.
Суд враховує, що ОСОБА_10 є учасником бойових дій, що є обставиною, яка пом`якшує покарання обвинуваченому.
Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_10 не встановлено.
Згідно із ч. 2 ст. 50, ч. 2 ст. 65 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Більш суворий вид покарання з числа передбачених за вчинений злочин призначається лише у разі, якщо менш суворий вид покарання буде недостатній для виправлення особи та попередження вчинення нею нових злочинів.
Враховуючи характер діянь і спосіб їх вчинення, суспільну небезпеку скоєного злочину, суд приходить до висновку призначити ОСОБА_10 покарання в межах санкції ч. 3 ст. 409 КК України у виді позбавлення волі.
Разом з тим, приймаючи до уваги особу винного, який повністю визнав свою вину, щиро розкаявся, досудову доповідь, а також інші в сукупності обставини, які пом`якшують покарання та знижують ступінь небезпечності обвинуваченого для суспільства, суд приходить до висновку у відповідності до ст. 75 КК України, звільнити ОСОБА_10 від відбування покарання з випробуванням з покладенням обов`язків передбачених ст. 76 КК України.
На думку суду таке покарання та звільнення від його відбування з випробуванням буде справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та запобігання вчинення ним нових злочинів.
Водночас, обвинуваченим ОСОБА_10 та його захисником подано клопотання про його звільнення від відбування покарання на підставі ст. 2 ЗУ «Про амністію у 2016 році».
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про застосування амністії в Україні» амністія є повне або часткове звільнення від відбування покарання осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, або кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно цих осіб не набрали законної сили.
Згідно зі ст. 3 Закону України «Про застосування амністії в Україні» рішення про застосування чи незастосування амністії приймається судом стосовно кожної особи індивідуально після ретельної перевірки матеріалів особової справи.
Згідно ст. 2 Закону України « Про амністію в 2016 році» від 22 грудня 2016 року, підлягають звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, особи, кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно яких не набрали законної сили, а також особи, визнанні винними у вчиненні злочину, що не є особливо тяжкими злочинами проти життя та здоров`я особи та не є діянням, передбаченим частиною другою, третьою і четвертою статті 408, статтею 410, частинами другою, третьою і четвертою статті 411 КК України, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районі антитерористичної операції у період її проведення, отримали статус учасника бойових дій (крім осіб, зазначених у частині четвертій статті 86 КК України, статті 4 Закону України «Про застосування амністії в Україні» та статті 9 цього Закону).
У відповідності до статті 10 Закону України «Про амністію у 2016 році» виконання цього Закону покладається на суди.
Питання про застосування амністії суд вирішує за ініціативою особи, яка підтримує публічне обвинувачення в суді чи здійснює нагляд за додержанням законів при виконанні судових рішень у кримінальних справах, а також при застосуванні інших заходів примусового характеру, пов`язаних з обмеженням особистої свободи громадян, органу або установи виконання покарань, а також за ініціативою обвинуваченого (підсудного) чи засудженого, їхніх захисників чи законних представників.
ОСОБА_10 , згідно посвідчення серія НОМЕР_5 , виданого 08.10.2015 року, являється учасником бойових дій, брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення та захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, що підтверджується, крім іншого, довідкою командира в/ч-п/п НОМЕР_2 від 10.01.2017 року про безпосередню участь в антитерористичній операції забезпеченні її проведення та захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України. При цьому вчинений злочин, не є особливо не є особливо тяжким злочином проти життя та здоров`я особи та не є діянням, передбаченим частинами другою, третьою і четвертою статті 408, статтею 410, частинами другою, третьою і четвертою статті 411 Кримінального кодексу України, також його вчинено до набрання чинності Законом України «Про амністію у 2016 році».
Враховуючи викладене, позицію обвинуваченого, який просить звільнити його від призначеного покарання за вчинений злочин, суд дійшов висновку, що ОСОБА_10 підлягає звільненню від відбування покарання на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році».
Стосовно ОСОБА_10 запобіжний захід не обирався і клопотання про обрання такого під час судового розгляду не заявлено.
Крім того, з обвинуваченого, підлягають стягненню процесуальні витрати за проведення експертиз у розмірі 6292 грн..
Питання щодо речових доказів слід вирішити згідно ч. 9 ст. 100 КПК України.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 368, 370, 374-376 КПК України, суд
ОСОБА_10 визнати винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 409 КК України, та призначити йому покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_10 звільнити від відбування покарання з випробуванням і встановити йому іспитовий строк тривалістю 1 (один) рік.
На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_10 наступні обов`язки:
-періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;
-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.
На підставі ст. 2 Закону України «Про амністію в 2016 році» від 22.12.2016 року звільнити ОСОБА_10 від відбування призначеного покарання за даним вироком.
Стягнути з ОСОБА_10 на користь держави 6292 грн. 00 коп. документально підтверджених процесуальних витрат на залучення експертів.
Речові докази по справі:
- особову справу ст. лейтенанта ОСОБА_10 № 439 на 29 арк. повернути в/ч НОМЕР_3 ;
- матеріали службових розслідувань за фактом самовільного залишення в/ч-п/п НОМЕР_2 солдатом ОСОБА_17 , контракт про проходження військової служби у ЗСУ на посадах осіб офіцерського складу від 19.01.2016 року, рапорт ОСОБА_10 від 05.08.2016 року, які долучені до матеріалів кримінального провадження залишити в матеріалах кримінального провадження.
На вирок може бути подана апеляційна скарга до Хмельницького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня проголошення вироку. Апеляційна скарга подається через Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області.
Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку, після його проголошення, негайно вручити обвинуваченому та прокурору, інші учасники судового провадження мають право отримати копію вироку в суді.

Суддя: