ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1305/22 Справа № 212/5377/17 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 вересня 2022 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю
секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року про задоволення клопотання ДУ Криворізька виправна колонія (№80) про уточнення періоду зарахування строку попереднього увязнення засудженому ОСОБА_10 ,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року було задоволено клопотання ДУ Криворізька виправна колонія (№80) про уточнення періоду зарахування строку попереднього увязнення засудженому ОСОБА_10 .

Ухвала суду першої інстанції обгрунтована тим, що 12 червня 2017 року ОСОБА_7 затримано на підставі ст. 208 КПК України, а також ухвалою слідчого судді Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 14.06.2017 року ОСОБА_11 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Суд першої інстанції встановив, що ухвалою Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.12.2017 року ОСОБА_11 змінено запобіжний захід з тримання під вартою на цілодобовий домашній арешт з використанням електронного засобу контролю, звільнено з-під варти у залі суду, тому суд першої інстанції зробив висновок за необхідне уточнити вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.06.2020 року в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання ОСОБА_11 , а саме на підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_11 строк попереднього ув`язнення період з 12.06.2017 року по 26.12.2017 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_12 подав апеляційну скаргу, в якій просив змінити ухвалу суду першої інстанції та здійснити перелік попереднього увязнення, зарахувати йому у строк відбуття покарання з 12.06.2017 року по 06.08.2018 року та з 23.02.2021 року по включно, з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.
Апеляційну скаргу обгрунтовує тим, що вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 червня 2020 року його засуджено за ч.2 ст. 15, ч.1 ст. 115 КК України до 8 років позбавлення волі. Зараховано в строк покарання період попереднього ув`язнення з 12.06.2017 року по 06.08.2018 року згідно ч.5 ст. 72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області змінено. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 червня 2017 року по 06 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постановою Верховного Суду від 30.09.2021 року вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.06.2020 року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року стосовно нього залишено без змін.
Вказав, що ухвалою Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року було уточнено вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 червня 2020 року в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, зарахували йому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього увязнення, період з 12.06.2017 року по 26.12.2017 року з розрахунку один день попереднього увязнення за дві дні позбавлення волі.
Зазначив, що зарахуванню підлягає час попереднього увязнення до набрання вироком законної сили, тому вважає, що йому має бути зараховано у строк відбуття покарання строк з моменту затримання по день набрання вироку законної сили, з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.
Заслухавши суддю-доповідача, учасників судового провадження, вивчивши надані матеріали, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 Прикінцевих положень Закону № 838-VІІІ встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Згідно з ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 № 3352-XII попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до положень частини 1 статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст. 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
З матеріалів справи вбачається, що вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 червня 2020 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст. 15 ч.1 ст. 115 КК України до 8 років позбавлення волі. Зараховано в строк покарання період попереднього ув`язнення з 12.06.2017 року по 06.08.2018 року згідно з ч.5 ст. 72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області змінено. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_11 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 червня 2017 року по 06 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постановою Верховного Суду від 30.09.2021 року вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.06.2020 року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року стосовно ОСОБА_7 залишено без змін.
Таким чином, ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року, при перегляді вироку суду першої інстанції, було змінено вирок суду першої інстанції в частині зарахування строку попереднього ув`язнення до строку призначеного покарання та зараховано до строку призначеного покарання термін його попереднього ув`язнення за період з 12.06.2017 року до 06.08.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 ч.1 ст.115 КК України ОСОБА_12 скоїв 12.06.2017 року, тобто під час дії Закону № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Попереднє ув`язнення у розумінні положень статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком суду законної сили.
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 532 КПК України вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 червня 2020 року набрав законної сили 23 лютого 2021 року.
Як вбачається з ухвали Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року судом було уточнено вирок Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.06.2020 року в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання ОСОБА_13 , було зараховано строк попереднього ув`язнення період з 12.06.2017 року по 26.12.2017 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Тобто, суд першої інстанції ухвалою Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року призначив нове покарання ОСОБА_11 , чим погіршив його становище, оскільки ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року було зараховано ОСОБА_11 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12 червня 2017 року по 06 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Колегія суддів вважає, що строк зарахування засудженому ОСОБА_11 терміну попереднього увязнення в строк відбування покарання було вирішено ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 23.02.2021 року.
Тому, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було задоволено клопотання ДУ Криворізької виправної колонії (№80) про уточнення періоду зарахування строку попереднього увязнення засудженому ОСОБА_11 як таке, що не підлягає вирішенню в порядку виконання судових рішень.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що при постановлені ухвали, суд першої інстанції не правильно застосував вимоги ст.537 КПК України, а тому апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, а ухвала Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 404,407 КПК України, колегія суддів, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року про задоволення клопотання ДУ Криворізька виправна колонія (№80) про уточнення періоду зарахування строку попереднього увязнення засудженому ОСОБА_10 задовольнити частково.

Ухвалу Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 березня 2022 року про задоволення клопотання ДУ Криворізька виправна колонія (№80) про уточнення періоду зарахування строку попереднього увязнення засудженому ОСОБА_10 скасувати, призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4