ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 травня 2022 року м. Чернівці
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:
Головуючого ОСОБА_1
Суддів ОСОБА_2
ОСОБА_3
за участю учасників судового провадження:
секретаря судового
засідання ОСОБА_4
прокурора ОСОБА_5
засудженого ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні (у режимі відеоконференції) апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_5 на ухвалу Шевченківського районного суду м.Чернівців від 05 квітня 2022 року відносно засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м.Чернівці, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , з середньою освітою, неодруженого, раніше неодноразово судимого,-
УСТАНОВИЛА:
Короткий зміст оскарженого судового рішення.
Ухвалою Шевченківського районного суду м.Чернівці від 05 квітня 2022 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_6 .
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції, яка діяла до 21 червня 2017 року, зараховано ОСОБА_6 в строк покарання у виді позбавлення волі строк його тримання під вартою з 26 вересня 2021 року по 14 березня 2022 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи апелянта.
На вказану ухвалу прокурор ОСОБА_5 подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою відмовити у задоволенні клопотання засудженого.
На думку прокурора, ухвала районного суду підлягає скасуванню у зв`язку із неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.
Зазначає, що поза увагою районного суду залишилось те, що з 08 січня 2015 року після вчинення трьох епізодів кримінальних правопорушень, ОСОБА_6 перебував у розшуку і був затриманий 26 вересня 2021 року, під час вчинення нового корисливого злочину, після чого був поміщений до слідчого ізолятора.
Вважає, що, оскільки останній злочин у кримінальному провадженні ОСОБА_6 вчинив після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII, а не №838-VIII.
На апеляційну скаргу прокурора засуджений ОСОБА_6 подав заперечення, в якому просить залишити її без задоволення, а ухвалу суду без змін, вважаючи її законною та обґрунтованою.

ЄУНСС: 727/1956/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_7
Номер провадження: 11-кп/822/167/22 Суддя-доповідач: ОСОБА_1 .
Обставини, встановлені судом першої інстанції.
Районним судом встановлено, що ОСОБА_6 засуджений вироком Садгірського районного суду м.Чернівці від 12 січня 2022 року за ч.2 ст.185 КК України.
Вироком Чернівецького апеляційного суду від 14 березня 2022 року вищевказаний вирок скасовано в частині призначеного покарання та призначено покарання із застосуванням ст.ст.71,72 КК України у виді 2 років 5 місяців 20 днів позбавлення волі, в решті залишено без змін.
Ухвалою Садгірського районного суду м.Чернівці від 16 березня 2022 року роз`яснено вирок Садгірського районного суду м.Чернівці від 12 січня 2022 року та вказано, що строк відбування покарання слід рахувати з дати фактичного затримання, а саме з 26 вересня 2021 року 14 год. 20 хв.
Засуджений ОСОБА_6 звернувся до Шевченківського районного суду м.Чернівці з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону №838-VIII, за правилом «день за два».
Задовольняючи клопотання засудженого, районний суд зазначив, що оскільки ОСОБА_6 вчинив три з чотирьох злочинів у травні-липні 2014 року, то при зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, що була чинною до 21 червня 2017 року.
Позиції учасників судового провадження.
Прокурор підтримала подану апеляційну скаргу та просила її задовольнити.
Засуджений заперечив проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити без змін ухвалу районного суду.
Мотиви Суду.
Заслухавши суддю-доповідача, позиції учасників судового провадження стосовно поданої апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши учасників судового провадження в судових дебатах, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Згідно ч.1 ст.404 КПК України, апеляційний суд переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто його має бути ухвалено компетентним судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Суд у своєму рішенні повинен навести належні, достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції вказані вимоги не були дотримані.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, тобто в межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (редакція № 838-VІІІ від 26.11.2015 року).
18 травня 2017 року Законом України № 2046-VIII внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України, які набрали чинності 21.06.2017 року, та вказану частину статті викладено у новій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Згідно з правовою позицією, викладеною у п.п. 103-107 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17), якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосовується ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838- VIII (пряма дія даного закону, 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі), якщо особа вчинила злочин починаючи з 21.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII, один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі).
Велика Палата констатувала, що норма ч.5 ст.72 КК України про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання є нормою матеріального кримінального права, а тому, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України слід керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч.ч.2,3 ст.4 КК України.
Встановлено, що вироком Садгірського районного суду м.Чернівці від 12 січня 2022 року (скасованого в частині призначеного покарання вироком Чернівецького апеляційного суду від 14 березня 2022 року) ОСОБА_6 засуджено у кримінальному провадженні №0000365 від 30.05.2014 року.
У вищевказаному кримінальному провадженні ОСОБА_6 засуджений за вчинення чотирьох епізодів крадіжок, які вчинив 20 травня 2014 року, 22 червня 2014 року, 01 липня 2014 року та 26 вересня 2021 року.
У період з 08 січня 2015 року по 26 вересня 2021 року ОСОБА_6 перебував у розшуку. 26 вересня 2021 року, після вчинення останнього злочину, засудженого було затримано та застосовано до нього запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Таким чином, районним судом не надано належної оцінки тому, що останній злочин у кримінальному провадженні ОСОБА_6 було вчинено після втрати чинності Законом №838-VIII, а тому до нього не може бути застосована ч.5 ст.72 КК України в редакції цього Закону.
Суд першої інстанції безпідставно задовольнив клопотання засудженого, а тому оскаржувану ухвалу слід скасувати.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Колегія суддів дійшла висновку про те, що судом першої інстанції було застосовано положення ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону №838- VIII, які у даному випадку не підлягали застосуванню (п.2 ч.1 ст.413 КПК України).
Таким чином, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а ухвала районного суду скасуванню із постановленням нової ухвали, якою у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 слід відмовити.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст.404,405,407,409,413,418,419,537,539 КПК України, колегія суддів,-
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_5 задовольнити.
Ухвалу Шевченківського районного суду м.Чернівці від 05 квітня 2022 року скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий [підпис] ОСОБА_1

Судді [підпис] ОСОБА_2

[підпис] ОСОБА_3
Згідно з оригіналом
Суддя Чернівецького
апеляційного суду _________________ ОСОБА_1
(посада) (М.П., підпис) (ПІБ)

18.05.2022 року
(дата засвідчення копії)