Номер провадження: 11-кп/813/1883/22
Справа № 523/9652/21
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.10.2022 року м. Одеса

колегія суддів судової палати у кримінальних справах Одеського апеляційного суду у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участю прокурора: ОСОБА_6
адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м.Одеса об`єднане кримінальне провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000473 від 03.04.2021 року, №0000228 від 22.02.022 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Суворовського районного суду міста Одеси від 27 липня 2022 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Новогригоріва Вископільського району Херсонської області, гр-на України, українця, з середньою освітою, не працююго, зареєстрованого адресою АДРЕСА_1 , без постійного місця проживання, в силу ст.89 КК України раніше не судимого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185,ч.1.187 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.185, ч.І ст.187 КК України, та призначо покарання: за ч.2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік; за ч. 1 ст. 187 КК України - у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.
На підставі ч.І ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточне покарання ОСОБА_8 визначено у виді позбавлення волі на строк (три) роки, з його відбуванням у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Відповідно до ст.ст.72, 63 КК України, строк відбування покарання ОСОБА_8 рахується з часу набрані вироком законної сили, зарахувавши у цей строк в силу ч.5 ст.72 КК України термін його попереднього ув`язнення об`єднаному кримінальному провадженні в період з 22.02.2022 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнені за один день позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_8 у вигляді триманні під вартою в ДУ «Одеський слідчий ізолятор», залишено без змін, до набрання вироком законної сили.
Згідно вироку ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те, що він 03.04.2021 року, приблизно о 08:00 годині, спільно з іншою особою (матеріали відносно якої виділені судом в окреме провадження у зв`язку із розшуком), перебуваючи біля будинку №57 по вул.Генерала Бочарова в м.Одесі, діючи умисно й за попередньою змовою між собою, з метою заволодіння чужим майном і усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, скориставшись відсутністю уваги за їх діями з боку сторонніх осіб, таємне викрали шляхом демонтажу належну ПАТ «Укртелеком» металеву кришку люка із запірним пристроєм телефонної мережі, вартістю 528,91грн., заволодівши яким вказані особи з викраденим майном з місця вчинення кримінального правопорушення зникли, розпорядившись викраденим на власний розсуд та спричинивши таким чином означеному ПАТ матеріальну шкоду у наведеному розмірі.
Крім того, 22.02.2022 року, приблизно о 05:00 годині, підсудний ОСОБА_8 , перебуваючи неподалік від будинку АДРЕСА_2 , під час спілкування з малознайомим йому потерпілим ОСОБА_9 , діючи умисно й з метою заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, підібрав з землі скляну пляшку та шляхом її розбиття виготовив знаряддя нападу, після чого напав на потерпілого, приставивши виготовлений предмет до шиї останнього та погрожуючи застосуванням небезпечного для життя особи насильством, став вимагати передати йому належний потерпілому мобільний телефон.
На дану ухвалу суду прокурором була подана апеляційна скарга в якій він значив, що вважає, що вказана ухвала суду підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, істотного порушення вимог кримінального процесуального закону.
Вважає, що згідно з приписами ч.1 ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті Особливої частини КК, та відповідно до положень Загальної частини КК, яким не передбачено визначення місця відбування покарання за його типом.
Просить апеляційний суд вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 27.07.2022 стосовно ОСОБА_8 в частині призначення покарання змінити.
Виключити з мотивувальної та резолютивної частини вироку вказівку на місце відбування покарання обвинуваченим ОСОБА_8 , у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
В решті вирок залишити без змін.
Заслухавши суддю доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, адвоката, який згоден з апеляцією прокурора, в дебатах сторони залишилися на своїх позиціях, вивчивши матеріали справи, дослідивши матеріали справи, вивчивши матеріали апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, вмотивованим і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом, згідно з нормами матеріального права, з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.
Згідно ст. ст. 408, 409, п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування судом закону, який не підлягає застосуванню, тягне за собою, зокрема, зміну судового рішення.
Положеннями ст. 368 КПК України передбачено вичерпний перелік питань, що вирішуються судом під час ухвалення вироку, зокрема згідно яких суд визначає міру покарання, яка має бути призначена обвинуваченому, і чи повинен він її відбувати, які обов`язки слід покласти на особу в разі її звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України у резолютивній частині обвинувального вироку суд, серед іншого, зазначає покарання, призначене по кожному з обвинувачень, що визнані судом доведеними, та обрану остаточну міру покарання ним.
У свою чергу, положення ч. 3 ст. 11 та ст. 86 Кримінально-виконавчого кодексу України передбачають, що кримінально-виконавчі установи поділяються на кримінально-виконавчі установи відкритого типу (виправні центри) і кримінально-виконавчі установи закритого типу (виправні колонії), при цьому вид колонії, в якій засуджені до позбавлення волі відбувають покарання, визначається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері виконання кримінальних покарань.
Згідно з приписами ч.1 ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті Особливої частини КК, та відповідно до положень Загальної частини КК, яким не передбачено визначення місця відбування покарання за його типом.
Таким чином визначення типу установи виконання покарань (відкритого або закритого) для відбування покарання у виді позбавлення волі не належить до компетенції суду під час ухвалення обвинувального вироку, а здійснюється Державною кримінально-виконавчою службою України вже після несення вироку відповідно до нормативно-правових актів Міністерства юстиції України.
В порушення вказаних вимог закону суд першої інстанції, ухвалюючи вирок стосовно ОСОБА_8 , вийшов за межі своїх повноважень.
Так, в резолютивній частині вироку, призначаючи покарання за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України, суд зазначив про відбування покарання ОСОБА_8 у кримінально-виконавчій установі закритого типу, та допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.
За таких обставин, колегія судді вважає, що вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 06.2022 стосовно ОСОБА_8 підлягає зміні на підставі п. п. 3, 4 ч. 1 409 КПК України, шляхом виключення з його мотивувальної та резолютивної частини посилання про відбування засудженим покарання у кримінально- виконавчій установі закритого типу.

Виходячи з наведеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407,409,414,418,419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 27 липня 2022 стосовно ОСОБА_8 змінити.
Виключити з мотивувальної та резолютивної частини Суворовського районного суду міста Одеси від 27 липня 2022 року відносно ОСОБА_8 вказівку на місце відбування ОСОБА_10 покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
В іншій частині ухвалу залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді: