ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-сс/803/1174/22 Справа № 175/5103/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 серпня 2022 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді-доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Дніпрі матеріали досудового розслідування № 0000085 за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 , який діє в інтересах ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 21 липня 2022 року про задоволення клопотання прокурора про арешт майна, -

ВСТАНОВИВ:
Оскаржуваною ухвалою слідчого судді Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 21 липня 2022 року було задоволено клопотання прокурора Слобожанської окружної прокуратури ОСОБА_9 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000085 від 19.11.2021 року за ч.ч. 1, 3 ст. 301 КК України.

Накладено арешт на речові докази, а саме:
1) мобільний телефон марки «iPhone» в корпусі жовтого кольору (золотистого) кольору в чохлі жовтого кольору (заблокований власником, тому ідентифікаційні номери IMEI не встановлено);
2) мобільний телефон марки «iPhone» в корпусі світлого (сріблястого) кольору в чохлі сірого кольору (заблокований власником, тому ідентифікаційні номери IMEI не встановлено);
3) планшет в корпусі світлого кольору Model RC9731C-W, Tablet PC (ідентифікаційні номери не встановлено);
4) ноутбук марки «ASUS», моделi «Model ES02S», CN: 3081, G7NOCV042495278, в корпусі білого кольору;
5) банківська картка «ПУМБ» № НОМЕР_1 ;
6) банківська картка «ПриватБанк» № НОМЕР_2 ;
7) банкiвська картка «ПриватБанк» № НОМЕР_3 ;
8) грошові кошти купюрами номіналом: по 500 грн. 50 шт.; по 100 доларів США 8 шт.; 50 доларів США 1 шт.; 10 доларів США 1 шт.; 1 долар США 1 шт.;
9) грошові кошти купюрами номіналом: по 500 грн. 45 шт.; по 200 грн. 1 шт.;
10) грошові кошти купюрами номіналом: по 100 доларів США 1 шт.; по 500 грн. 7 шт.; по 50 грн. 2 шт.; по 5 грн. 2 шт.; 2 грн. 1 шт.;
11) грошові кошти купюрами номіналом: по 200 грн. 2 шт.; 50 грн. 1 шт.; по 20 грн. 2 шт.; 5 грн. 1 шт.; 2 грн. 1 шт.; по 1 грн. 2 шт.;
12) карта пам`яті (флеш карта) Transcend 2 Gb в корпусі чорного кольору з помаранчевим елементом, D33193;
13) карта пам`яті (флеш карта) Apacer 2 Gb в корпусі білого кольору;
14) карта пам`яті (флеш карта) без маркувань у прозоро-фіолетовому корпусі;
15) картка оператора мобільного зв`язку «Київстар» з позначенням НОМЕР_4 ;
16) картка оператора мобiльного зв`язку «life» з позначенням НОМЕР_5 ;
17) картка оператора мобiльного зв`язку «life» без будь-яких позначень;
18) блокнот в твердій кольоровій обгортці рожевого кольору «Zibi Zi мною цiкаво» iз рукописними записами;
19) блокнот в кольоровій обгортці «Abstract» iз рукописними записами;
20) коробка з-під мобільного телефону марки «iPhone» з номерами IMEI НОМЕР_6 , НОМЕР_7 ;
21) коробка з-під мобільного телефону марки «iPhone» з номерами IMEI НОМЕР_8 , НОМЕР_9 ;
22) два предмети (іграшки сексуального характеру);
23) вироби з металу жовтого та сірого кольору: браслет з металу жовтого кольору, широкою в`язкою, з вигравіюваним позначенням на крiпленнях «ЗВ»; хрестик з металу жовтого кольору із зображенням Ісуса Хреста з металу сірого кольору; браслет з металу сірого кольору з підвіскою округлої форми; ланцюг з металу жовтого кольору з підвіскою у формі серця з металу жовтого кольору; підвіска у формі серця з металу жовтого кольору з паперовою биркою; пiдвiска у формi дзвіночка з металу сірого кольору з паперовою биркою; дві сережки для вух з металу жовтого кольору; підвіска у формі подвійних сердець з металу жовтого кольору; підвіска у формі ведмедя з металу жовтого кольору.
Рішення суду обґрунтовано тим, що вилучені речі та документи визнано речовими доказами, вказані речі є об`єктом злочинного посягання та для ефективного ведення досудового розслідування необхідно накласти арешт на майно шляхом позбавлення права на розпорядження користування, з можливістю їх подальшого вилучення, а тому клопотання прокурора підлягає задоволенню.
Не погоджуючись з вказаною ухвалою адвокат ОСОБА_7 , який діє в інтересах ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просив ухвалу слідчого судді скасувати та постановити нову, якою в задоволенні клопотання прокурора відмовити.
Вказує, що ухвала є незаконною та необґрунтованою.
Вважає, що прокурор у клопотання не довів, що вилучене майно, яке підлягає арешту є речовими доказами конкретної обставини кримінального провадження.
Зазначає, що оскаржувана ухвала слідчого судді є такою, що постановлена у порушення ч. 2 ст. 173 КПК України, а саме без належного врахування правової підстави для арешту майна, перевірки можливості використання майна як доказу у кримінальному провадженні, врахування та оцінки розумності та співмірності обмеження права на майно особи, яка не є підозрюваним по справі.
Захисник ОСОБА_7 підтримав доводи апеляційної скарги поданої в інтересах ОСОБА_8 та просив її задовольнити з підстав викладених в ній.
Прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив ухвалу слідчого судді залишити без змін.
Заслухавши головуючого суддю, думки учасників процесу, перевіривши доводи апеляційної скарги, клопотання прокурора та наданні до нього матеріали, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з долучених до клопотання прокурора матеріалів, у провадженні СВ ВП № 8 ДРУП ГУНП в Дніпропетровській області перебуває досудове розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000085 від 19.11.2021, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 3 ст. 301 КК України.
Апеляційний суд перевіряючи матеріали клопотання вважає висновки слідчого судді про арешт майна передчасними.
Відповідно до змісту ч. 2 ст. 131 КПК України, арешт майна входить до видів заходів забезпечення кримінального провадження, а отже за правилами ст. 132 КПК України його застосування не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:
1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;
3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.
Відповідно до ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.
Згідно до ч. 2 ст. 171 КПК України, у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено:
1) підстави і мету відповідно до положень статті 170 цього Кодексу та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна;
2) перелік і види майна, що належить арештувати;
3) документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном;
4) розмір шкоди, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, у разі подання клопотання відповідно до частини шостої статті 170 цього Кодексу.
До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.
Частиною 2 ст. 170 КПК України, передбачено, що арешт майна допускається з метою забезпечення:
1) збереження речових доказів;
2) спеціальної конфіскації;
3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;
4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
Апеляційний суд перевіривши клопотання слідчого та надані до нього матеріали вважає, що воно не відповідає вказаним вимогам кримінально процесуального закону.
В клопотання слідчий зазначає, що вилучене майно може містити відомості, які мають значення для слідства і мають значення речових доказів у даному кримінальному провадженні, а також припускає, що грошові кошти отриманні внаслідок злочинної діяльності.
Так, у клопотанні про накладення арешту на майно слідчим не зазначено належного обґрунтування мети та підстави накладення арешту на вилучене майно, не долучено належних доказів на підтвердження викладених у клопотанні обставин, а лише формально перелічено норми кримінально-процесуального законодавства, якими регламентований порядок та підстави накладення арешту на майно.
Також апеляційний суд не приймає до уваги доводи прокурора про те, що вилучене майно та грошові кошти є речовими доказами у кримінальному провадженні, оскільки такі дані нічим не підтверджуються, а матеріали клопотання не містять жодного процесуального рішення на підтвердження даного факту.
З тексту оскаржуваної ухвали вбачається, що приймаючи рішення за результатами розгляду клопотання, слідчий суддя формально врахував обставини, викладені в клопотанні слідчого, не обґрунтував яким критеріям відповідає вилучене майно, крім зазначення положень кримінального процесуального закону, які є підставою для прийняття рішення про накладення арешту на майно, не звернув уваги на невідповідність клопотання слідчого про накладення арешту на майно вимогам ст.171 КПК України та за відсутності належних даних не надав відповідної правової оцінки даному клопотанню, у зв`язку з чим прийняв передчасне та необґрунтоване рішення.
Крім того, прокурором в клопотанні не надано даних, що на вилучених грошових купюрах є відомості, які можуть бути використані як докази фактів та обставин, що є предметом доказування у цьому кримінальному провадженні, а також, що вони набуті внаслідок злочинної діяльності. Відсутні дані ким був зареєстрований та кому належить сайт, хто адміністратор сайту, яким чином зареєстрована ОСОБА_8 та здійснювала діяльність через сайт, а також відсутні дані про порядок оплати діяльності за зазначених обставин, які викладено в клопотанні слідчого про арешт майна.
Отже, вимогами Закону саме на особу, яка подає клопотання про арешт майна покладається обов`язок доводити необхідність накладення арешту на майно, та надавати суду докази на підтвердження своїх вимог.
Також, під час апеляційного перегляду встановлено, що жодній з осіб протягом досудового розслідування не здійснене повідомлення про підозру, що свідчить про відсутність у розпорядженні сторони обвинувачення достатніх доказів для їх підозри. Крім того до матеріалів клопотання долучені копії ухвали слідчого судді та протокол обшуку, які не завірені належним чином.
На думку апеляційного суду, у даному кримінальному проваджені, на даному етапі його розслідування, клопотання слідчого не може бути розглянуто по суті, оскільки воно не відповідає вимогам ст. 171 КПК України, що в свою чергу також унеможливлює прийняття апеляційним судом рішення про скасування арешту майна, оскільки таке рішення, з урахуванням відсутності повної інформації в клопотанні щодо існування підстав для накладення арешту на майно, може бути передчасним та завадить досудовому розслідуванню.
На переконання апеляційного суду, встановлення вказаних обставин слугуватиме досягненню дієвості кримінального провадження, та буде дієвим запобіжником настання шкідливих наслідків як для кримінального провадження, так і для власника майна.
За таких обставин, колегія суддів вважає ухвалу слідчого судді незаконною та необґрунтованою, у зв`язку з чим приходить до висновку, що при розгляді клопотання та постановленні ухвали допущені істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які унеможливлювали прийняття законного та обґрунтованого рішення, що у відповідності до вимог ст. 409 та 412 КПК України є підставою для скасування ухвали слідчого судді, а встановлені апеляційним судом обставини вказують на невідповідність клопотання слідчого вимогам ч. 2 ст. 171 КПК України.
Частина 3 статті 172 КПК України передбачає, що слідчий суддя, суд, встановивши, що клопотання про арешт майна подано без додержання вимог статті 171 цього Кодексу, повертає його прокурору для усунення недоліків, про що постановляє ухвалу.
Таким чином, апеляційним судом встановлено, що слідчий суддя при прийнятті до розгляду клопотання прокурора про накладення арешту на майно не звернув уваги на його невідповідність вимогам ст. 171 КПК України та не виконав приписів ч. 3 ст. 172 КПК України, згідно яких встановивши, що клопотання про арешт майна подано без додержання вимог ст. 171 цього Кодексу, своєю ухвалою повертає клопотання прокурору для усунення недоліків.
З урахуванням наведеного, приймаючи до уваги невідповідність клопотання слідчого вимогам ст.171 КПК України, яка не була усунута слідчим суддею в порядку ч.3 ст.172 КПК України, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, ухвала слідчого судді скасуванню, з прийняттям нової ухвали про повернення клопотання прокурору для усунення недоліків, з підстав його невідповідності вимогам ст.171 КПК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , який діє в інтересах ОСОБА_8 , - задовольнити частково.
Ухвалу слідчого судді Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 21 липня 2022 року про задоволення клопотання прокурора про арешт майна, - скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання прокурора Слобожанської окружної прокуратури ОСОБА_9 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000085 від 19.11.2021 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 3 ст. 301 КК України, - повернути прокурору ОСОБА_9 для усунення недоліків на протязі сімдесяти двох годин з моменту отримання копії ухвали.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4