Житомирський апеляційний суд
Справа №274/422/21 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 вересня 2021 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/422/21 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 24 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23.08.2018 року по 22.11.2018 року, з 14.05.2019 року по 12.06.2019 року, а також з 03.03.2020 року по 17.06.2020 року в порядку ч.5 ст.72 КК України з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необгрунтованою, постановленою з істотним порушенням вимог КПК України.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 23.08.2018р. по 22.11.2018р., з 14.05.2019р. по 12.06.2019р. та з 03.03.2020р. по 17.06.2020р.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого, суд виходив з того, що ОСОБА_7 засуджений вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 22 грудня 2016 року за ч.1, 2, 3 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання із іспитовим строком 2 роки та покладено на нього обов`язки : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Ухвалою Коростишівського районного суду Житомирської області від 23.04.2019 року скасовано ОСОБА_7 звільнення від покарання з випробуванням та направлено його до місця відбування покарання в порядку, встановленому для засуджених до позбавлення волі.
27.12.2019 року ОСОБА_7 засуджений вироком Коростишівського районного суду Житомирської області за ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст.71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі.
Ухвалою Коростишівського районного суду Житомирської області від 29.09.2020 року ОСОБА_7 у строк відбування покарання зараховано період з 23.08.2018 року по 22.11.2018 року.
Відповідно до ухвали Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 11.12.2020 року ОСОБА_7 зараховано у строк вже відбутого ним покарання період з 23.08.2018р. по 22.11.2018р. з розрахунку день за день.
Враховуючи, що положення ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону 838-VIII, застосовуються до осіб, які вчинили злочин та були затримані до 21.06.2017 року, а ОСОБА_7 хоча і вчинив злочин до 21.06.2017 року, проте його було затримано після внесення відповідних змін в законодавство, а саме 14.05.2019 року, тому строк тримання під вартою засудженого не підлягає зарахуванню у строк покарання з розрахунку день за два.

Засуджений ОСОБА_7 , належним чином повідомлений про час та місце апеляційного розгляду, клопотання про свою участь не заявляв. Враховуючи думку прокурора та те, що участь його не є обов`язковою, апеляційний суд вважає можливим провадити апеляційний розгляд у його відсутності.

Заслухавши доповідача, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 106 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII.

Відповідно до положень ст. 72 ч.5 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 був засуджений вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 22 грудня 2016 року за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений ОСОБА_7 від відбування покарання із встановленням іспитового строку 2 роки. У вказаному кримінальному провадженні попереднє ув`язнення відносно ОСОБА_7 не застосовувалось (а.п. 15-16).
Ухвалою Коростишівського районного суду Житомирської області від 23.04.2019 року скасовано ОСОБА_7 звільнення від покарання з випробуванням та направлено його до місця відбування покарання в порядку, встановленому для засуджених до позбавлення волі (а.п. 19-20).
14.05.2019 року ОСОБА_7 затримано на виконання зазначеної ухвали суду (а.п.14).
27.12.2019 року вироком Коростишівського районного суду Житомирської області ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст.71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі. У вказаному кримінальному провадженні запобіжний захід у виді тримання під вартою стосовно ОСОБА_7 не обирався (а.п. 21-22).
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, враховуючи, що ОСОБА_7 був направлений в місця позбавлення волі в порядку виконання ухвали Коростишівського районного суду Житомирської області від 23.04.2019 року, якою скасовано звільнення останнього від відбування покарання з випробуванням за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 22 грудня 2016 року, який на той час набрав законної сили, а тому перебування ОСОБА_7 у вказані ним періоди у СІЗО не може вважатись попереднім ув`язненням, а тому не підлягає зарахуванню на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Крім того, місцевим судом вірно зазначено, що положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону 838-VIII) застосовуються до осіб, які вчинили злочин та були затримані до 21.06.2017 року, а ОСОБА_7 хоча і вчинив злочин до 21.06.2017 року, проте його було затримано після внесення відповідних змін в законодавство, тому строк тримання під вартою засудженого не підлягає зарахуванню у строк покарання з розрахунку день за два.

На підставі викладеного, ухвала суду першої інстанції відповідає вимогам кримінального процесуального закону і підстав для її скасування немає.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 24 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання без зміни.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: