ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи № 766/6422/19 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-сс/819/527/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: здійснення спеціального досудового розслідування
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 жовтня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі :

Головуючого судді - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

При секретарі - ОСОБА_5

З участю прокурора - ОСОБА_6

Адвоката - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні матеріали кримінального провадження №0000084 за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 07.09.2021 року про залишення без задоволення клопотання слідчого про здійснення спеціального досудового розслідування відносно підозрюваного ОСОБА_8 , -

в с т а н о в и л а :

Цією ухвалою клопотання старшого слідчого 2-го відділу слідчого управління ГУНП в Автономній Республіці Крим та м. Севастополі капітана поліції ОСОБА_9 про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000084 від 12.05.2016 за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст.146 ч.2, 162 ч.2, 151 ч.1, 353 ч.1, 438 ч.1 КК України, щодо підозрюваного ОСОБА_8 , залишено без задоволення.

Залишаючи без задоволення клопотання, слідчий суддя зазначив про те, що надіслання на електрону поштову адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 , що належить так званому «Сімферопольському районному суду Республіки Крим», де працює ОСОБА_8 , повідомлення про підозру не свідчить про його отримання особою у передбачений діючим КПК України спосіб, а саме, у відповідності до положень ст.ст.135 та 136 КПК України.

Не погодившись з ухвалою слідчого судді прокурор подав на неї апеляційну скаргу, в якій зазначає про незаконність і необґрунтованість оскаржуваної ухвали, просить її скасувати та ухвалити нову, якою задовольнити вищевказане клопотання слідчого.

Зокрема, апелянт зазначає про те, що залишаючи без задоволення клопотання про надання дозволу на здійснення спеціального досудового розслідування з підстав, що викладені в ухвалі від 07.09.2021, вийшов за межі судового розгляду, визначені ст.ст. 297-1, 297-4 КПК України та вимогами частини 3 ст.12 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014 № 1207-VII, згідно якого ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який перебуває на тимчасово окупованій території України, та оголошення його у розшук є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження в порядку, передбаченому КПК України, з особливостями, встановленими цим Законом.

Вимога про оголошення у міждержавний або міжнародний розшук не поширюється на випадки, якщо вирішується питання про застосування стосовно цих осіб спеціального кримінального провадження.

Натомість, прокуратурою Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, на виконання вимог ч. 8 ст. 135 КПК України, здійснюючи публікації відповідних викликів підозрюваного у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження (газеті «Урядовий кур`єр») та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора, викладено необхідну інформацію про факт визнання особи підозрюваним у конкретному кримінальному провадженні із зазначенням номера ЄРДР та відповідної норми Кримінального кодексу України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора на підтримання доводів апеляційної скарги, захисника, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали провадження, перевіривши і обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши сторони в судових дебатах, колегія суддів приходить до наступного.

Прийняте слідчим суддею рішення не ґрунтується на фактичних обставинах провадження та на вимогах кримінально-процесуального закону.

Відповідно до ч. 2 ст. 1 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України.

Згідно ч. 8 ст. 135 КПК України, повістка про виклик особи, стосовно якої існують достатні підстави вважати, що така особа виїхала та/або перебуває на тимчасово окупованій території України, території держави, визнаної Верховною Радою України державою - агресором, у випадку обґрунтованої неможливості вручення їй такої повістки згідно з частинами першою, другою, четвертою - сьомою цієї статті, публікується в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора.

Особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, вважається такою, яка належним чином повідомлена про виклик, з моменту опублікування повістки про її виклик у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора.

У випадку наявності в особи, зазначеної в абзаці першому цієї частини, захисника (захисників) копія повістки про її виклик надсилається захиснику (захисникам).

Беручи до уваги, що згідно ч. 5 ст. 139 КПК України, ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який оголошений у міжнародний розшук, та/або який виїхав, та/або перебуває на тимчасово окупованій території України, території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження.

Згідно з ст. 297-1 КПК України, спеціальне досудове розслідування (in absentia) здійснюється згідно із загальними правилами досудового розслідування, передбаченим цим Кодексом, з урахуванням положень глави «Особливості спеціального досудового розслідування кримінальних правопорушень».

Частина 2 статті 297-1 КПК України передбачає, що спеціальне досудове розслідування здійснюється на підставі ухвали слідчого судді у кримінальному провадженні щодо злочину, передбаченого статтею 438 КК України, стосовно підозрюваного, крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території України, на території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або оголошений у міжнародний розшук.

Відповідно до ч. 3 ст. 297-4 КПК України, повторне звернення з клопотанням про здійснення спеціального досудового розслідування до слідчого судді в одному кримінальному провадженні не допускається, крім випадків наявності нових обставин, які підтверджують, що підозрюваний переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території України, на території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або оголошений у міжнародний розшук.

Вимогами частини 3 ст. 12 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014 № 1207-VII передбачено, що ухилення від явки на виклик слідчого, прокурора чи судовий виклик слідчого судді, суду (неприбуття на виклик без поважної причини більш як два рази) підозрюваним, обвинуваченим, який перебуває на тимчасово окупованій території України, та оголошення його у розшук є підставою для здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження в порядку, передбаченому КПК України, з особливостями, встановленими цим Законом.

Вимога про оголошення у міждержавний або міжнародний розшук не поширюється на випадки, якщо вирішується питання про застосування стосовно цих осіб спеціального кримінального провадження.

Частиною першою статті 297-4 КПК України передбачено єдину підставу для відмови у задоволенні клопотання про здійснення спеціального досудового розслідування, якщо прокурор, слідчий не доведе, що підозрюваний переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території України, на території держави, визнаної Верховною Радою України державою-агресором, з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або оголошений у міжнародний розшук.

Як вбачається з матеріалів провадження, слідчим управлінням ГУНП в Автономній Республіці Крим та м.Севастополі проводиться досудове розслідування за підозрою ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України (діяння, у порушенні законів та звичаїв війни, передбачених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, що виразилось у порушенні вимог ст. 147 Женевської Конвенції про захист цивільного населення під час війни від 12.08.1949 року, яка набрала чинності для України 03.01.1955 року, які полягають у примушуванні осіб, що перебувають під захистом, служити в збройних силах держави окупанта), відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудового розслідування за №0000084 від 12.05.2016 року.

17.10.2019 року відносно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , складено повідомлення про підозру за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.438 КК України.

21.10.2020 року у зв`язку з тим, що він переховується від органів слідства та суду підозрюваний ОСОБА_8 оголошений в розшук.

Згідно відповіді 79 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 16.07.2021 року, підозрюваний ОСОБА_8 в період з 01.01.2018 року по 15.07.2021 року державний кордон України та адміністративну межу не перетинав.

Відповідно до матеріалів провадження, підозрюваний ОСОБА_8 перебуває на посаді «судді» незаконно створеного Сімферопольського районного суду Республіки Крим та здійснює розгляд судових справ у складі вищевказаного незаконно створеного органу.

На даному етапі обґрунтованість підозри ОСОБА_8 підтверджується зібраними в ході досудового розслідування доказами, а саме: - протоколом допиту потерпілого ОСОБА_10 від 14.12.2017; - протоколом допиту потерпілої ОСОБА_11 від 27.07.2017; - висновком експерта від 02.10.2019 за № 313/1, складеного за результатами проведення експертами КНДІСЕ лінгвістичної (семантико-текстуальної) експертизи; - протоколом огляду від 14.08.2019; - протоколом огляду від 28.11.2017; - копією вироку від 27.09.2017 по кримінальній справі №, відповідно до якого ОСОБА_10 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 280.1 КК РФ; - іншими оглянутими в ході здійснення досудового розслідування матеріалами кримінальної справи №, порушеної незаконно створеними органами «следственного отдела УФСБ России по Республике Крым и городу Севастополю»; - іншими матеріалами кримінального провадження у їх сукупності.

Зазначені докази, як кожний оремо, так і в цілому повністю доводять наявність обґрунтованої підозри у вчиненні ОСОБА_8 кримінального правопорушення, у вчиненні якого він підозрюється.

Зібрані під час досудового розслідування докази є достатніми для складання обвинувального акту, однак завершити досудове розслідування не виявляється за можливе, оскільки підозрюваний ОСОБА_8 переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території АР Крим з метою ухилення від кримінальної відповідальності.

Як вбачається з матеріалів провадження, на виконання вимог ст. 135 КПК України у зв`язку з тим, що підозрюваний ОСОБА_8 перебуває на TOT АР Крим повістки про виклик його до прокуратури АР Крим та слідчого управління ГУ СБУ в АР Крим опубліковані в газеті «Урядовий кур`єр», яка являється друкованим засобом масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження в 2021 році відповідно до розпорядження КМУ № 1302-р від 21.10.2020 (№ 80 від 27 квітня 2021 року, № 88 від 12 травня 2021, № 96 від 21 травня 2021), також повістки про виклик підозрюваного ОСОБА_8 опубліковано на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора.

Зважаючи на викладене, органом досудового розслідування були повністю дотримані норми КПК України, які дають достатні правові підставами для звернення до слідчого судді з клопотанням про здійснення спеціального досудового розслідування у даному кримінальному провадження відносно ОСОБА_8 .

Не ґрунтується на вимогах КПК України зазначена в оскаржуваній ухвалі відмова слідчого судді від здійснення спеціального досудового розслідування, а саме про те, що надіслання на електрону поштову адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 , що належить так званому «Сімферопольському районному суду Республіки Крим», де працює ОСОБА_8 , повідомлення про підозру не свідчить про його отримання особою у передбачений діючим КПК України спосіб, а саме, у відповідності до положень ст.ст.135 та 136 КПК України, однак, поряд з цим на офіційному сайті так званого «Сімферопольського районного суду Республіки Крим» зазначено, що ОСОБА_8 є діючим «суддею» так званого «Сімферопольського районного суду Республіки Крим» та здійснює розгляд справ, крім того, прокуратурою Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, на виконання вимог ч. 8 ст. 135 КПК України, здійснюючи публікації відповідних викликів підозрюваного у засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження (газеті «Урядовий кур`єр») та на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора, викладено необхідну інформацію про факт визнання особи підозрюваним у конкретному кримінальному провадженні із зазначенням номера ЄРДР та відповідної норми Кримінального кодексу України.

Зважаючи на викладене, слідчим суддею прийнято рішення, яке не відповідає вимогам КПК України, а отже підлягає скасування з ухвалення нової ухвали, а апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 07 вересня 2021 року, якою відносно ОСОБА_8 , підозрюваного у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст.146 ч.2, 162 ч.2, 151 ч.1, 353 ч.1, 438 ч.1 КК України, залишено без задоволення клопотання слідчого про здійснення спеціального досудового розслідування, скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання старшого слідчого 2-го відділу слідчого управління ГУНП в Автономній Республіці Крим та м. Севастополі капітана поліції ОСОБА_9 про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000084 від 12.05.2016 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст.146 ч.2, 162 ч.2, 151 ч.1, 353 ч.1, 438 ч.1 КК України, щодо підозрюваного ОСОБА_8 , задовольнити.

Надати дозвіл на здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000084 від 12.05.2016 року за підозрою громадянина Російської Федерації ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця АДРЕСА_1 .

Якщо підозрюваний ОСОБА_8 , стосовно якого постановлено ухвалу про здійснення спеціального досудового розслідування, буде затриманий або добровільно з`явиться до органу досудового розслідування, подальше досудове розслідування щодо нього здійснюватиметься згідно із загальними правилами передбаченими КПК України.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4