Справа № 734/1475/17 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/574/21
Категорія - ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0001140 за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , Приватного акціонерного товариства «Київстар» на вирок Носівського районного суду Чернігівської області від 20 травня 2021 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець ст. Курчанська, Темрюкського району, Краснодарського краю РФ, мешканець АДРЕСА_1 , одружений, має на утриманні неповнолітню дитину, не працює, раніше неодноразово судимий, останній раз 10.10.2017 року Броварським міськрайонним судом Київської області за ч.2 ст.263 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 40 неоподаткованих мінімумів доходів громадян;

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з 28 листопада 2020 року.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено без зміни - у вигляді тримання під вартою.

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянин України, уродженець м. Києва, мешканець АДРЕСА_2 , неодружений, має на утриманні неповнолітню дитину, не працює, раніше неодноразово судимий, останній раз 03.07.2017 року Васильківським районним судом Київської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців; на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

Строк відбуття покарання ОСОБА_11 ухвалено рахувати з 03 жовтня 2019 року.

Запобіжний захід ОСОБА_11 до набрання вироком законної сили залишено без зміни - у вигляді тримання під вартою

ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , громадянин України, уродженець м. Києва, мешканець АДРЕСА_3 , неодружений, не працює, раніше судимий 07.08.2018 року Козелецьким районним судом Чернігівської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

Строк відбування покарання ОСОБА_13 ухвалено рахувати з 20 травня 2021 року.

До набрання вироком законної сили обрано ОСОБА_13 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із зали суду.

Цивільні позови потерпілих залишено без розгляду.

Стягнуто з ОСОБА_8 та ОСОБА_11 на користь держави процесуальні витрати в сумі 6679 грн. 80 коп.

Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що у ніч з 14 на 15 грудня 2016 року, у невстановлений досудовим розслідуванням час, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , в с. Сираї, Козелецького району, Чернігівської області проникли до базової станції CHN170 і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар», звідки таємно викрали 140 метрів кабелю марки Feeder cable LCF 78/50 на загальну суму 2136,12 грн., що належить ПрАТ «Київстар», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

06 січня 2017 року, у період часу з 5 до 6 години, в с. Бригинці, Козелецького району, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , проникли до базової станції CHN170 і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар», звідки, повторно, таємно викрали 90 метрів кабелю марки Feeder cable LCF 78/50 на загальну суму 3124,80 грн., що належить ПрАТ «Київстар», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

У ніч з 17 на 18 січня 2017 року, в с. Волосківці, Менського району, Чернігівської області, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку № СН9031, що належить ТОВ «Лайфселл», звідки, повторно, таємно викрали товарно-матеріальних цінностей на загальну суму 45011,54 грн., що належить ТОВ «Лайфселл», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму

У ніч з 24 на 25 січня 2017 року, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Пушкарі, Козелецького району, проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «МТС Україна», звідки, повторно, таємно викрали 300 метрів кабелю LCF 7/8CU2Y-50OHM на суму 19800 грн., елементи з`єднання кабелю 6 шт. на суму 1800 грн., що належать ПрАТ «МТС Україна», чим заподіяли матеріальну шкоду на загальну суму 21600 грн.

У ніч з 27 на 28 січня 2017 року, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_14 та ОСОБА_13 , у с. Мільки, Прилуцького району, Чернігівської області, проникли до базової станції СН9027 і вежі мобільного зв`язку ТОВ «Лайфселл», звідки, повторно, таємно викрали товарно-матеріальні цінності на загальну суму 51211,25 грн., що належить ТОВ «Лайфселл», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

У ніч з 8 на 9 лютого 2017 року, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Мільки, Прилуцького району, проникли до базової станції СН9027 і вежі мобільного зв`язку ТОВ «Лайфселл», звідки, повторно, таємно викрали 270 м кабелю, марки 13/8 Feeder коаксіальний кабель, спіральної мідної труби на загальну суму 38 920,5 грн., 40 шт. фідерних тримачів 1 5/8 подвійний (Maya), на суму 561,20 грн., що належить ТОВ «Лайфселл», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 39481,7 грн.

У ніч з 13 на 14 лютого 2017 року, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Пушкарі, Козелецького району, проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «МТС Україна», звідки, повторно, таємно викрали 372 м кабелю LCF 7/8 на суму 24552 грн., 6 елементів з`єднання кабелю на суму 1800 грн., що належать ПрАТ «МТС Україна», чим заподіяли товариству матеріальну шкоду на загальну суму 26352 грн.

17 лютого 2017 року, близько 2 години, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Нова Басань, Бобровицького району, Чернігівської області, проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «МТС Україна», звідки, повторно, таємно викрали 318 м кабелю AVA 5-50, вартістю 20 988 грн., 60 м кабелю LCFS14-50J, вартістю 1500 грн., та 6 елементів з`єднання кабелю вартістю 1800 грн., що належать ПрАТ «МТС Україна», чим заподіяли потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 24288 грн.

21 лютого 2017 року, близько 2 години, ОСОБА_8 з базової станції і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар», розташованої на вул. Декабристів в

с. Вороньки, Бобровицького району, повторно, таємно викрав 180 м кабелю LCFS114-50J, вартістю 15 895,80 грн., та 200 м кабелю LCF78-50JA, вартістю 3 874,87 грн., що належать ПрАТ «Київстар», на загальну суму 19 770,67 грн.

23 лютого 2017 року, близько 5.30 години, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Орлівка, Куликівського району, Чернігівської області, проникли до базової станції RBS CHG415 і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар», звідки повторно, таємно викрали 82 м кабелю, марки Feeder cable LCF 78/50 JA на загальну суму 2723,22 грн., що належить ПрАТ «Київстар».

26 лютого 2017 року, у період з 1 до 4 години, ОСОБА_15 за попередньою змовою із ОСОБА_14 , в с. Вертіївка, Ніжинського району Чернігівської області, проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку RBS CHG986 ПрАТ «Київстар», звідки, повторно, таємно викрали 110 м фідерного кабелю LCFS114-50JA, на загальну суму 9714 грн., що належать ПрАТ «Київстар».

У ніч з 27 на 28 лютого 2017 року, в с. Красилівка, Козелецького району, ОСОБА_8 проник до базової станції і вежі мобільного зв`язку №СН 9016 ТОВ «Лайфселл», звідки повторно, таємно викрав товарно-матеріальні цінності на загальну суму 37 920,74 грн., що належать ТОВ «Лайфселл».

01 березня 2017 року, у період з 1 до 4 години, ОСОБА_15 за попередньою змовою із ОСОБА_14 , в с. Зруб, Ніжинського району, Чернігівської області, проникли на територію базової станції і вежі мобільного зв`язку СН 9006 ТОВ «Лайфселл», звідки повторно, таємно викрали товарно-матеріальні цінності на загальну суму 14463,70 грн., що належить ТОВ «Лайфселл».

У ніч з 02 на 03 березня 2017 року, ОСОБА_8 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , в с. Євминка, Козелецького району, проникли до базової станції і вежі мобільного зв`язку CHG 072 ПрАТ «Київстар», CHN EVM ПрАТ «МТС Україна», СН 4853 ТОВ «лайфселл», звідки повторно, таємно викрали товарно-матеріальні цінності: що належать ПрАТ «Київстар» - на загальну суму 19068,80 грн.; що належать ТОВ «лайфселл» - на загальну суму 33588,83 грн.; що належать ПрАТ «МТС Україна» - на загальну суму 20 412 грн.

10 березня 2017 року, у період з 2 до 3 години, ОСОБА_8 проник до базової станції і вежі мобільного зв`язку ПрАТ «МТС Україна», в с. Крехаїв, Козелецького району, по вул. Колгоспна, 6, звідки повторно, таємно викрав 360 м кабелю марки 7/8 LDF 5- 50А, 6 елементів з`єднання кабелю, на загальну суму 25560 грн., що належить ПрАТ «МТС Україна».

У ніч з 13 на 14 березня 2017 року, час ОСОБА_8 проник до базової станції СН9027 і вежі мобільного зв`язку ТОВ «Лайфселл», в с. Мільки, Прилуцького району, звідки повторно, таємно викрав товарно-матеріальні цінності на загальну суму 37 102,6 грн., що належить ТОВ «Лайфселл».

У ніч з 14 на 15 березня 2017 року, ОСОБА_8 проник до базової станції СН9025, в с. Пролетарське, Прилуцького району, звідки повторно, таємно викрав товарно-матеріальні цінності на загальну суму 75815,14 грн., що належить ТОВ «Лайфселл».

Не погодившись із рішенням суду, обвинувачений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність своєї вини та кваліфікацію своїх дій, просив змінити вирок суду першої інстанції та пом`якшити призначене йому покарання, застосувавши ст.69 КК України. Послався на невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та його особі. Вказав на те, що поза увагою суду залишилось повне визнання ним своєї вини та щире каяття,

Захисник ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просив призначити його підзахисному покарання, із застосуванням ст.69 КК України, та звільнити від його відбування з випробуванням з іспитовим строком, на підставі ст.75 КК України. Зазначив, що місцевим судом не було надано належної оцінки характеризуючим даним обвинуваченого. Вказав, що наявність кількох обставин, що пом`якшують покарання, дають підстави для застосування щодо ОСОБА_8 вимог ст.69 КК України і зменшення призначеного покарання.

Не погоджуючись із рішенням суду, ПрАТ «Київстар» звернулось із апеляційною скаргою, в якій, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність вини обвинувачених та кваліфікацію їх дій, просило скасувати вирок місцевого суду в частині залишення без розгляду цивільного позову та призначити новий розгляд у суді першої інстанції. В обґрунтування скарги вказало, що кримінальне провадження було розглянуто без участі представника ПрАТ «Київстар», що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону. При цьому в матеріалах справи відсутні докази про належне повідомлення потерпілого про час та місце розгляду даного кримінального провадження. А тому місцевим судом було безпідставно залишено без розгляду цивільний позов ПрАТ «Київстар».

Заслухавши доповідь судді; захисника обвинуваченого ОСОБА_8 , який підтримав подані ним та обвинуваченим апеляційні скарги та просив їх задовольнити з наведених вище підстав; думку прокурора, котрий просив вирок суду залишити без змін, вважаючи його законним і обґрунтованим; перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які їх засуджено, та кваліфікація їх дій в апеляційних скаргах учасниками провадження не оспорюються.

Згідно положень ст.65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Особі, яка вчинила кримінального правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Норми зазначеного Кодексу наділяють суд правом вибору у визначених законом межах заходу примусу певного виду і розміру. Названа функція суду за своєю правовою природою є дискреційною, оскільки передбачає вибір однієї з альтернативних форм реалізації кримінальної відповідальності і потребує взяття до уваги й оцінки відповідно до визначених законом орієнтирів усіх конкретних обставин справи, без урахування яких обрана міра покарання не може вважатися справедливою. Справедливість покарання має визначатися з урахуванням інтересів усіх суб`єктів кримінально-правових відносин, а також інших осіб з погляду підвищення рівня їх безпеки шляхом запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень і надання підстав правомірно очікувати відповідну протиправному діянню реакцію держави, що є важливим чинником юридичної захищеності людини.

Призначаючи ОСОБА_8 міру покарання, суд першої інстанції з достатньою повнотою врахував ступінь суспільної небезпеки та тяжкість скоєних кримінальних правопорушень, кількість епізодів злочинної діяльності, дані про його особу, який раніше притягувався до кримінальної відповідальності, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, обставини, які пом`якшують покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю кримінальних правопорушень; відсутність обставин, які обтяжують покарання.

Зазначені вище обставини у своїй сукупності не дають підстави для призначення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання із застосуванням ст.69 КК України та із звільненням від його відбування з випробуванням з іспитовим строком на підставі ст.75 КК України.

Тому покарання саме у виді позбавлення волі, в межах санкції ч.3 ст.185 КК України, визначене судом першої інстанції, з урахуванням обставин, які бралися ним до уваги при його призначенні, не становить «особистого надмірного тягаря для особи», адже воно відповідає справедливому балансу між загальними інтересами суспільства й вимогами захисту основоположних прав особи.

Отже, всі обставини, на які посилаються обвинувачений та його захисник, судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 враховані, тому доводи про суворість покарання не заслуговують на увагу і спростовуються вищенаведеним, у зв`язку з чим колегія суддів не знаходить підстав для задоволення апеляційних скарг сторони захисту.

Разом з тим, доводи апеляційної скарги ПрАТ «Київстар» про безпідставне залишення без розгляду поданого цивільного позову про стягнення матеріальної шкоди з обвинувачених заслуговують на увагу, з огляду на таке.

Так, у матеріалах кримінального провадження наявний цивільний позов ПрАТ «Київстар» про стягнення на їх користь майнової шкоди: з ОСОБА_8 - в сумі 19770 грн. 67 коп.; солідарно з ОСОБА_8 та ОСОБА_11 - в сумі 34630 грн. 82 коп.; солідарно з ОСОБА_8 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 - в сумі 2136 грн. 12 коп.; солідарно з ОСОБА_11 та ОСОБА_13 - в сумі 2136 грн. 12 коп. ( (т.1, а.к.п.74-75, 140-141).

Місцевий суд, залишаючи без розгляду цивільний позов ПрАТ «Київстар» зазначив, що потерпілий представника у судове засідання не направив, не просив позов розглядати без його участі, а тому позов підлягає залишенню без розгляду.

Проте, в матеріалах кримінального провадження наявна письмова заява ПрАТ «Київстар», згідно з якою товариство просить провести підготовче судове засідання та розгляд справи по суті без участі представника ПрАТ «Київстар», заявлений цивільний позов підтримує та просить задовольнити в повному обсязі (т.2, а.к.п.177-178).

Відтак, колегія суддів приходить до висновку про передчасність висновків суду про залишення без розгляду цивільного позову ПрАТ «Київстар». А тому, вирок місцевого суду в частині вирішення цивільного позову ПрАТ «Київстар» підлягає скасуванню, з призначенням нового судового розгляду в суді першої інстанції в порядку цивільного судочинства.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 - залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Київстар» - задовольнити.

Вирок Носівського районного суду Чернігівської області від 20 травня 2021 року щодо ОСОБА_8 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 змінити.

Вирок суду в частині залишення без розгляду цивільного позову Приватного акціонерного товариства «Київстар» про стягнення з обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 на користь ПрАТ «Київстар» матеріальної шкоди скасувати та призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції у порядку цивільного судочинства.

В решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженими, які тримаються під вартою, - в той самий строк з дня вручення їм копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4