ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/4973/20 Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/1287/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 вересня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 25 листопада 2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 р.).

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 25 листопада 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 р.).

Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що ОСОБА_7 під час досудового розслідування не затримувався, тобто до нього не застосовувалося попереднє ув`язнення.
Не погодившись з рішенням районного суду засуджений подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу, ухвалити нову, якою застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 14.09.2017 року по 16.01.2018 року (день прибуття до ДУ Темнівської ВК-100) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Заслухавши доповідь судді, вивчивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, зважаючи на наступне.

Як вбачається з відомостей матеріалів провадження, ОСОБА_7 , засуджений вироком Київського районного суду м.Харкова від 14 вересня 2017 року за ч.3 ст.185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі, даний злочин вчинив - 24.04.2017 року та 25.04.2017 року. Цим же вироком щодо ОСОБА_7 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою та його було взято під варту в залі суду.

Вироком Апеляційного суду Харківської області від 22 грудня 2017 року вирок Київського районного суду м.Харкова від 14 вересня 2017 року було скасовано в частині призначення покарання та призначено покарання 3 роки позбавлення волі. В іншій частині вирок суду було залишено без змін.

Вироком Великобурлуцького районного суду Харківської області від 06 квітня 2018 року ОСОБА_7 було засуджено за ч.2 ст.289 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання, призначеного вироком від 14.09.2017 року Київського районного суду м. Харкова за ч.3 ст.185 КК України, яким ОСОБА_7 був засуджений до 2 років 6 місяців позбавлення волі, та з урахуванням вироку Апеляційного суду Харківської області від 22.12.2017 року, яким вказаний вирок Київського районного суду в частині призначення покарання скасовано та призначено покарання - 3 роки позбавлення волі, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 5 років позбавлення волі. Цим же вироком постановлено рахувати строк відбування покарання ОСОБА_7 з 14 вересня 2017 року, із зарахуванням покарання, відбутого за вироком Апеляційного суду Харківської області від 22 грудня 2017 року. За даним вироком запобіжний захід ОСОБА_7 не обирався. Судовий розгляд відбувся в режимі відеоконференції.

Вирок Великобурлуцького районного суду Харківської області від 06 квітня 2018 року набрав законної сили 08 травня 2018 року.

При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.1 ч.1 ст.413 КПК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 25 листопада 2020 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_7 строк відбуття покарання, призначеного за вироками Київського районного суду міста Харкова від 14 вересня 2017 року, який в частині призначення покарання скасовано вироком Апеляційного суду Харківської області від 22 грудня 2017 року та вироком Великобурлуцького районного суду Харківської області від 06 квітня 2018 року за якими ОСОБА_7 відбуває покарання, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 14.09.2017 року до 22.12.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: