ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 664/1200/20
Номер провадження : 11-кп/819/929/21 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія :ч.2 ст.289 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2021 року вересня місяця 14 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора : ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000511 від 31.03.2020, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 28 липня 2021 року стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України,

в с т а н о в и л а:

Вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 28 липня 2021 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Тарнівці Ужгородського району Закарпатської області, угорця, громадянина України, офіційно непрацевлаштованого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 12.07.2018 року Цюрупинським районним судом Херсонської області за ч.1 ст.185 КК України до штрафу в розмірі 1020,00 грн., знятий з обліку 03.09.2018 року у зв`язку із сплатою штрафу; 10.03.2020 року Цюрупинським районним судом Херсонської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, належного обвинуваченому на праві власності, на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання призначеного покарання за даним вироком з не відбутою частиною покарання призначеного вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 10.03.2020 року, остаточно призначено покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, належного обвинуваченому на праві власності. Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили обрано у виді тримання під вартою. Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 відраховувати з 28.07.2021 року. Вирішено питання щодо речових доказів.

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він 30 березня 2020 року близько 01.00 години, переслідуючи прямий умисел, направлений на незаконне заволодіння транспортним засобом, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, із корисливих мотивів, проник через паркан на територію подвір`я, розташованого в АДРЕСА_2 , звідки повторно, шляхом кочення незаконно заволодів транспортним засобом мопедом марки «Espero 50 QT», об`ємом двигуна 49,9 куб. см, номер НОМЕР_1 , вартістю 10000,00 грн., який належить ОСОБА_8 .

На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій вважає вирок суду незаконним і таким, який підлягає зміні з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що суд, в порушення вимог закону, безпідставно у вступній частині вироку вказав, що ОСОБА_7 раніше судимий 12.07.2018 року вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1020 гривень, який сплатив та був знятий з обліку 03.09.2018 року, в той час, як положеннями п.2-1 ч.1 ст.89 КК України в редакції Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року, що діяли на час постановлення оскаржуваного вироку, передбачено, що такими, що не мають судимості визнаються особи, засуджені за вчинення кримінального проступку, після відбуття покарання.

Просить вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 28.07.2021 року стосовно ОСОБА_7 змінити, виключити з вступної частини вироку посилання суду на те, що ОСОБА_7 раніше судимий 12.07.2018 року вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 60 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1020 гривень. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляційної скарги, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яким його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.289 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, в порядку ч.3 ст.349 КПК України, та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.

Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законим є рішення ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.12 КК України кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.185 КК України, відноситься до кримінального проступку.

Згідно п.2-1 ч.1 ст.89 КК України (в редакції Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року) такими, що не мають судимості визнаються особи, засуджені за вчинення кримінального проступку, після відбуття покарання

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 раніше був судимий 12.07.2018 року вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1020 гривень, який сплатив та 03.09.2018 року був знятий з обліку. Таким чином, з урахуванням вимог ст.89 КК України, ОСОБА_7 вважається особою, яка не має судимості за вироком від 12.07.2018 року.

Виходячи з вищенаведеного, колегія суддів приходить до висновку, що при ухвалені вироку вищевказані вимоги судом першої інстанції не були враховані, тому колегія суддів вважає апеляційну скаргу прокурора обґрунтованою та такою, що підлягаю задоволенню, а вирок суду таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Оскільки в апеляційній скарзі прокурора не ставиться питання про погіршення становища ОСОБА_7 , то судове рішення, згідно з вимогами п.4 ч.1 ст.409 КПК України, підлягає зміні.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Цюрупинського районного суду Херсонської області від 28 липня 2021 року стосовно ОСОБА_7 змінити.

Виключити з вступної частини вироку посилання суду на те, що ОСОБА_7 раніше судимий 12.07.2018 року вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1020 гривень.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)