Справа № 136/1072/20
Провадження №11-кп/801/401/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 березня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
судді-доповідача: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на ухвалу Липовецького районного суду Вінницької області від 08.02.2021, якою вирок Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 щодо ОСОБА_6 приведено у відповідність до вимог закону,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

В С Т А Н О В И В:

Вироком Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 185 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч. 3 ст. 185 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України ОСОБА_6 призначено остаточне покарання за сукупністю злочинів у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки.

До Липовецького райсуду надійшло подання інспектора Липовецького районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області про приведення вироку у відповідність до нового закону, так як з 02.01.2020 ОСОБА_6 перебуває на обліку в Липовецькому районному секторі філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області та з 1 липня 2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII, яким внесено зміни до частини першої статті 185 КК України, та встановлено, що таємне викрадення чужого майна (крадіжка) карається штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадськими роботами на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

08.02.2021 ухвалою Липовецького районного суду Вінницької області подання було задоволено та приведено вирок Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 щодо ОСОБА_6 у відповідність до вимог закону.
Вирішено вважати ОСОБА_6 засудженим вироком Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 за ч. 1 ст. 185 КК України - до покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки. В іншій частині призначене покарання - залишено без змін.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, та постановити нову ухвалу, якою задовольнити подання інспектора Липовецького районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області та змінити ОСОБА_6 покарання згідно вироку за ч. 1 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі покаранням у виді 5 років обмеження волі, призначене покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі залишити без змін. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Свої вимоги прокурор мотивує тим, що судом неправильно застосовано закон, який підлягає застосуванню, а саме ч. 3 ст. 74 КК України, а також в ухвалі суд мав зазначити про «зміну» покарання, а не «вважати ОСОБА_6 засудженим».

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу та просив змінити ухвалу суду в частині визначення засудженому за ч. 1 ст. 185 КК України покарання у виді 4 років обмеження волі, враховуючи санкцію нового Закону, ознайомившись з матеріалами кримінального провадження та доводами апеляційної скарги, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційний суд приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги з наступних підстав.

Висновок суду першої інстанції щодо необхідності приведення вироку Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 щодо ОСОБА_6 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020 року є обґрунтованим і законним та в апеляційній скарзі не оспорюється.

Істотних порушень вимог КПК, які були би підставою для скасування судового рішення у провадженні не встановлено.

Проте, вирішуючи питання про зниження призначеного засудженому ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 185 КК України покарання у виді 2 років позбавлення волі до 2 років обмеження волі, суд першої інстанції залишив поза увагою вимоги ч. 3 ст. 74 КК України.

Як вбачається із матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 засуджено вироком Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 за ч. 1 ст. 185 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч. 3 ст. 185 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

01.07.2020 набрав чинності Закон України № 2617-VIII «Про внесення
змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового
розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018.

Зокрема, вказаним законом ч. 1 ст. 185 КК України викладено в такій
редакції:
«Таємне викрадення чужого майна (крадіжка) -
карається штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадськими роботами на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Тобто, у ч. 1 ст. 185 КК України змінено у санкціях вид та строк
покарання.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 5 КК України, закон про кримінальну
відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не
має зворотної дії в часі.

Згідно з ч. 3 ст. 74 КК України, призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Тобто, згідно із ч. 3 ст. 74 КК України, якщо суд прийде до висновку про можливість її застосування, визначає, що у випадку зниження призначеної засудженому міри покарання, воно призначається виходячи із санкції нового закону.

Відповідно до ч. 4 ст. 3 КК України, застосування закону про
кримінальну відповідальність за аналогією заборонено. При цьому, імперативні положення ч. 3 ст. 74 КК України щодо порядку пом`якшення та визначення покарання, відповідно до санкції нового закону, судом застосовані не були, оскільки у даному випадку судом для визначення покарання засудженому за аналогією використано положення старого закону, а саме: санкції ч. 1 ст. 185 КК України в редакції до 01.07.2020.

Враховуючи вищевикладене, ч. 1 ст. 185 КК України в редакції Закону
України № 2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018, пом`якшує кримінальну відповідальність та іншим чином поліпшує становище засудженого ОСОБА_6 , зокрема, щодо виду, який менш суворим порівняно з позбавленням волі, а також строку погашення судимості та ін.

На підставі ч. ч. 1, 2 ст. 5, ч. 3 ст. 74 КК України, положень Закону
України № 2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», покарання ОСОБА_6 має бути пом`якшено шляхом зниження призначеної засудженому міри покарання до максимальної межі більш м`якого покарання, встановленої санкцією нового закону, тобто за ч. 1 ст. 185 КК України до 4 років обмеження волі, із застосуванням положень ст. 72 КК України, а саме, враховуючи, що засудженому було призначене покарання ч. 1 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі, а одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Що стосується доводів апеляційної скарги про необхідність призначення ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 185 КК України покарання у виді 5 років обмеження волі, то таке покарання буде погіршувати становище засудженого, а тому апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

Таким чином, Вінницький міський суд під час пом`якшення покарання
засудженому ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 185 КК України з 2 років позбавлення волі до 2 років обмеження волі неправильно застосував закон України кримінальну відповідальність, чим допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, що є підставою для зміни ухвали судом апеляційної інстанції в частині визначення покарання засудженому ОСОБА_6 в максимальних межах більш м`якого покарання за санкцією ч. 1 ст. 185 КК України, в редакції нового Закону, який набрав чинності від 01.07.2020, із застосуванням положень ст. 72 КК України.

На підставі викладеного та керуючись ст. 405, 407, 409, 419, 537, 539 КПК України,
П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу прокурора задовільнити частково.

Ухвалу Липовецького районного суду Вінницької області від 08.02.2021 щодо ОСОБА_6 змінити.

Привести у відповідність покарання за ч. 1 ст. 185 КК України у вироку Погребищенського районного суду Вінницької області від 19.11.2019 відносно ОСОБА_6 на підставі Закон України «Про внесення
змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового
розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень».

Призначити ОСОБА_6 покарання за ч. 1 ст. 185 КК України у виді 4 років обмеження волі, за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

В іншій частині ухвалу залишити без змін.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4