Справа № 467/1056/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09.10.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Кіровограда, проживав за адресою: АДРЕСА_1 , який відбуває покарання в ДУ «Арбузинська виправна колонія №83»,
про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання,-

в с т а н о в и в:

02 жовтня 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування йому попереднього ув`язнення у строк покарання. У клопотанні ОСОБА_4 вказує, що він відбуває покарання, призначене йому вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 28.11.2018 року у справі №397/422/18. Даним вироком визначено початок строку відбування покарання йому обчислювати з моменту ухвалення вироку, тобто з 28.11.2018 року та не враховано при цьому покарання, відбуте ним за попереднім вироком, з 17.07.2018 року. При цьому за попереднім вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 17.07.2018 року він утримувався під вартою в період з 17.07.2018 року по день набрання вироком законної сили, по 26.09.2018 року. Даний строк він просить зарахувати йому у строк відбуття покарання, застосувавши положенняЗакону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі. Подальший строк відбування покарання до 28.112018 року він просив зарахувати до загального строку як відбуте покарання.

Засуджений у судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду клопотання повідомлений належно, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання до засудженого ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

Відповідно до п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Положеннями ч.1 ст.539 КПК України, визначено, що питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Раніше ОСОБА_4 був засуджений:

- 28.12.2011 року Ленінським районним судом м. Кіровограда за ч.2 ст.186, ст.104 КК України на 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 2 роки;

- 26.03.2015 року Ленінським районним судом м. Кіровограда за ч.1 ст.186 КК України до штрафу у сумі 850 грн.;

- 15.03.2018 року Апеляційним судом Кіровоградської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки; на підставі ст.71, ст.72 КК України, повністю приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком у виді штрафу в розмірі 850 грн., який сплачено частково в сумі 700 грн.;

- 17.07.2018 року Олександрівським районним судом за ч.2 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі на строк 1 рік, на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання приєднано невідбутий строк покарання, призначеного вироком Апеляційного суду від 15.03.2018 року та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 28.11.2018 року Олександрівського районного суду Кіровоградської області у справі №397/983/18 за вчинення злочинів, передбачених ч.15, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 185 КК України, за які на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим йому призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Олександрівського районного суду від 17.07.2018 року за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, більш суворим за даним вироком, остаточно призначено покарання ОСОБА_4 у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

До набрання вироком законної сили обрано запобіжний захід тримання під вартою. Початок строку відбуття покарання визначено рахувати з моменту взяття під варту 28.11.2018 року.

Відповідно до розпорядження Олександрівського районного суду Кіровоградської області вирок від 28.11.2018 року вирок Олександрівського районного суду Кіровоградської області набрав законної сили 29.12.2018 року.

Злочин, передбачений ч.3 ст.185 КК України, за який ОСОБА_4 засуджено 15.03.2018 року Апеляційним судом Кіровоградської області вчинено ним 03.08.2017 року.

Злочини, за які ОСОБА_4 засуджено вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 17.07.2018 року та вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 28.11.2018 року вчинено ним 05.06.2018 року та в березні липні 2018 року відповідно. Отже, положення ч.5 ст.72 КК України мають бути застосовані до нього в редакції Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII, за яким попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Водночас, згідно вироку Олександрівського районного суду від 17.07.2018 року, ОСОБА_4 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили та визначено рахувати строк відбуття покарання з моменту його затримання 17.07.2018 року. Згідно рапорту ДОП СППП Олександрівського ВП Знам`янського ВП ГУНП в Кіровоградській області та протоколу особистого обшуку затриманого від 17.07.2018 року, ОСОБА_4 був 17.07.2018 року затриманий в залі суду на підставі зазначеного вироку. Даний вирок, згідно розпорядження Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 05.10.2018 року, набрав законної сили 25.09.2018 року. Відтак, в період з 17.07.2018 року по 25.09.2018 року до ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, що є попереднім ув`язненням. Крім того, ОСОБА_4 на підставі ухвали судді Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 16.08.2018 року у справі №397/983/18 було тимчасово залишено в Кіровоградській УВП №14 на час розгляду кримінального провадження.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Оскільки покарання, яке ОСОБА_4 відбув за попереднім вироком з 17.07.2018 року по 27.11.2018 року не зараховане при призначенні покарання із застосуванням ч.4 ст.70 КК України вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 28.11.2018 року, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання ОСОБА_4 та зарахування даного строку у строк відбування ним остаточно призначеного покарання за сукупністю злочинів. При цьому попереднє ув`язнення засудженого ОСОБА_4 суд рахує за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII, день за день.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 70, 72 КК України, ст.ст. 369, 372 КПК України, суд

у х в а л и в:

Клопотання ОСОБА_4 задовольнити частково.

Засудженому ОСОБА_4 в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень вироком Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 28.11.2018 року у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, зарахувати покарання, відбуте частково за попереднім вироком Олександрівського районного суду від 17.07.2018 року, а саме: з 17.07.2018 року по 27.11.2018 року, в тому числі попереднє ув`язнення з 17.07.2018 року по 25.09.2018 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1