Провадження 1-в/193/68/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 лютого 2021 року Софіївський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретаря судового засідання ОСОБА_2

за участі прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в сел. Софіївка в режимі відеоконференції клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України,

ВСТАНОВИВ:

26 січня 2021 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, просить переглянути вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 03.11.2020 та перерахувати йому повний строк.

Засуджений ОСОБА_4 у судовому засіданні клопотання підтримав і просив його задовольнити.

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 заперечив проти задоволення клопотання посилаючись на відсутність для цього підстав.

Суд, вислухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши матеріли клопотання та особової справи засудженого, вважає, що клопотання задоволенню не підлягає, виходячи з такого.

Згідно до п. 14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст.539 КПК України, має право вирішувати інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Згідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838- VIII, який набрав чинності з 24.12.2015 року, до ч. 5 ст.72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року №2046-VIII.

Так, відповідно до п. 1 ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 1 ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII від 18.05.2017 року) - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч. 1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Положення ч. 5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

29.08.2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Судом встановлено, що вироком від 25.06.2019 Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_4 від відбування покарання протягом іспитового строку тривалістю 3 роки, з покладенням на нього обов`язків передбачені ст. 76 КК України. Таким чином фактично до ОСОБА_4 не було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, а згідно змісту вироку до нього було застосовано запобіжний захід у вигляді домашнього арешту.

Вироком від 04.10.2019 Дніпровського апеляційного суду вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 25.06.2019 року було скасовано в частині призначення покарання. Ухвалено в цій частині новий вирок, яким призначено ОСОБА_4 покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки. Строк відбування покарання відраховувати з моменту приведення вироку до виконання. Кримінальне правопорушення ОСОБА_4 було вчинено 7 березня 2019 року. Крім того до ОСОБА_4 не було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Згідно протоколу затримання особи підозрюваної у вчиненні злочину від 31.07.2019 ОСОБА_4 було затримано на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу про застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою строком до 28.09.2019. В подальшому застосований запобіжний захід було неодноразово продовжений. Вироком від 03.11.2020 Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.186, ч.2 ст.185, ч.1 ст. 187, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 29.11.2016 по 23.10.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Строк відбування покарання рахувати з 31.07.2019 . Продовжено дію запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою до дня набрання вироком законної сили.

Вирок набрав законної сили 07 грудня 2020 року.

Враховуючи, викладене та беручи до уваги те, що засуджений ОСОБА_4 вчинив злочин, за який його засуджено, після 20.06.2017 року, та враховуючи, що фактичне перебування під вартою ОСОБА_4 вже перераховано за правилами ст. 72 ч. 5 КК Ураїни, а саме з 29.11.2016-23.10.2018, тому суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. 72 КК України, Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N838-VIII від 26.11.2015 року, ст.ст. 371, 379, 537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ :

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахунок строку відбування покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, відмовити.

На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення прокурор та засуджений можуть подати апеляційну скаргу до Дніпровського Апеляційного суду через Софіївський районний суд Дніпропетровської області.

Суддя ОСОБА_1