У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05.01.2021 Справа №607/22498/20 Провадження № 1-кс/607/9312/2020

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні в залі суду, в місті Тернополі клопотання старшого дізнавача СД ОДР Тернопільського відділу поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погодженого прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, -

ВСТАНОВИВ:

Старший дізнавач СД ОДР Тернопільського відділу поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , за погодженням прокурора Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження №0000511 від 20 лютого 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.384 КК України, звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про тимчасовий доступ до матеріалів, а саме обмінного файла/електронного документа 13.07.2009 року, ПП Фірмою « ІНФОРМАЦІЯ_1 » була подана в Тернопільську регіональну філію « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю подальшого вилучення копії обмінного файла/електронного документа 13.07.2009 року, який поданий ПП Фірмою « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в Тернопільську регіональну філію « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 .

В судове засідання старший дізнавач СД ОДР Тернопільського відділу поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 не з`явився, проте подав заяву про розгляд клопотання без його участі, як вбачається з заяви, останній просить клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів задовольнити.

Представник Тернопільської регіональної філії « ІНФОРМАЦІЯ_2 » у судове засідання не з`явився, повідомлявся належним чином, про причини неявки суду не повідомив.

Відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Враховуючи вимоги ст.ст. 28 та 163 КПК України, приймаючи до уваги розумні строки кримінального провадження, заяву слідчого, слідчий суддя вважає за можливе проводити розгляд клопотання за відсутності осіб, які не з`явились.

Згідно з ч.4 ст. 107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Вивчивши доводи клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає, що клопотання задоволенню не підлягає з огляду на наступне.

Як зазначено у клопотанні, 19 лютого 2020 в Тернопільський ВП ГУНП в Тернопільській області надійшла ухвала Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області №607/1440/20 про зобов`язання внести відомості до ЄРДР по заяві громадянина ОСОБА_5 про те, що службові особи ІНФОРМАЦІЯ_3 приховали від суду відомості на земельну ділянку.

За даним фактом 20 лютого 2020 року внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000511 та розпочато кримінальне провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 384 КК України.

На підставі цього працівниками ІНФОРМАЦІЯ_4 встановлено, що 14 квітня 2016 року ухвалою ІНФОРМАЦІЯ_5 по справі № 606/746/14-ц було витребувано з ІНФОРМАЦІЯ_6 :

-державний акт на право власності на земельну ділянку ОСОБА_6 Для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в с. Залав`є, Теребовлянського району, Тернопільської області, кадастровий номер :02:001:1343;

-книги записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі по Теребовлянському районі за 2009-2012 pоки, які велись Тернопільською регіональною філією « ІНФОРМАЦІЯ_7 », відповідно до наказу Держкомзему України «Про затвердження Тимчасового порядку ведення державного реєстру земель» №174 від 02.07.2003 року (Наказ втратив чинність на підставі Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства №408 (zl244-12) від 07.07.2012 року) та Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядків ведення Поземельної книги і Книги записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі» (Постанова втратила чинність на підставі Постанови КМУ №1051 від 17.10.2012 року), в частині записів про реєстрацію в 2009-2012 роках державного акта на право власності на земельну ділянку ОСОБА_2 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в с. Задав" є Теребовлянського району Тернопільської області, кадастрові номера :02:001:1343 або :03:001:1343;

-поземельну книгу на земельну ділянку кадастровий номер :02:001:1343 та на земельну ділянку кадастровий номер :03:001:1343;

19.07.2017 року заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 ОСОБА_7 Поземельної книги на земельну ділянку з кадастровим номером :02:001:1343 не надав, а в листі повідомив суд про те, що державні акти на земельну ділянку з кадастровим номером :03:001:1343 не видавався.

При цьому, заявник зазначає, що ОСОБА_8 приховав від суду відомості про те, чи видавався державний акт на земельну ділянку з кадастровим номером :02:001:1343.

В подальшому, 21.11.2017 року ухвалою Теребовлянського районного суду по справі № 606/746/14-ц було витребувано з ІНФОРМАЦІЯ_3 :

*державний акт на право власності на земельну ділянку ОСОБА_6 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в с. Залав`є, Теребовлянського району Тернопільської області, кадастровий номер :02:001:1343.

*книги записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі по Теребовлянському районі за 2009-2012 pоки, які велись Тернопільською регіональною філією « ІНФОРМАЦІЯ_7 », відповідно до наказу Держкомзему України «Про затвердження Тимчасового порядку ведення державного реєстру земель» №174 від 02.07.2003 року (Наказ втратив чинність на підставі Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства №408 (zl244-12) від 07.07.2012 року) та Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядків ведення Поземельної книги і Книги записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі» (Постанова втратила чинність на підставі Постанови КМУ №1051 від 17.10.2012 року), в частині записів про реєстрацію в 2009-2012 роках державного акта на право власності на земельну ділянку ОСОБА_2 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в с. Задав" є Теребовлянського району Тернопільської області, кадастрові номера :02:001:1343 або :03:001:1343;

*поземельну книгу на земельну ділянку кадастровий номер :02:001:1343 та земельну ділянку :03:001:1343.

11.07.2018 року заступник начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 ОСОБА_8 листом № 233/114-18 витребовуваних судом документів не надало, а тільки вказав про те, що в Державному земельному кадастрі наявні відомості про земельну ділянку з кадастровим номером :03:001:1343, межі якої співпадають з межами земельної ділянки з кадастровим номером :02:001:1343.

30.07.2019 року експерт ІНФОРМАЦІЯ_9 ОСОБА_9 під час проведення експертизи на аркушах 17-18 у Висновку за результатами проведення додаткової земельно-технічної експертизи № 436/19-22 встановив, що площа, а значить і межі земельної ділянки з кадастровим номером :03:001:1343 на 8 (вісім) квадратних метрів більша від площі земельної ділянки з кадастровим номером :02:001:1343

Окрім вищезазначеного, ОСОБА_10 зазначає, що ухвали суду залишились без виконання, наявні в розпорядженні ІНФОРМАЦІЯ_3 документи останніми надано не було, разом з тим, що адвокатський запит адвоката заявника ОСОБА_11 від 11.04.2018 року про надання належним чином завіреної копії Поземельної книги на земельну ділянку кадастровий номер :02:001:1343, залишився без задоволення.

При подальших зверненнях до ІНФОРМАЦІЯ_3 , зокрема, 18.07.2018 року, ОСОБА_10 і його адвокату ОСОБА_12 було отримано відмову заступника начальника ІНФОРМАЦІЯ_8 ОСОБА_8 надати для огляду: книги записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі по Теребовлянському районі за 2009 - 2012 роки для встановлення наявності або відсутності у них записів про реєстрацію в 2009-2012 роках державного акта неї право власності на земельну ділянку ОСОБА_6 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в с. Залав`є Теребовлянського району Тернопільської області, кадастрові номера :02:001:1343 та/або :03:001:1343.

З метою повного, неупередженого розслідування даного злочину дізнавач звертається з клопотанням про отримання доступу та можливості вилучити копії обмінного файла/електронного документа з інформацією про земельну ділянку кадастровий номер :02:001:1343, яка на обмінному файлі/електронному документі 13.07.2009 року ПП Фірмою « ІНФОРМАЦІЯ_1 » була подана в Тернопільську регіональну філію « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно до положень ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Статтею 160 КПК України встановлено, що сторони кримінального провадження, звертаючись до слідчого судді під час досудового розслідування, із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, повинен зазначити у клопотання, серед іншого, речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи, а також значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей в речах і документах, обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів документів.

Відповідно до п.п. 1, 2 ч. 5, ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
З поданого клопотання вбачається, що дізнавач не використав всі надані йому можливості для самостійного витребування та отримання необхідних йому доказів, оскільки відповідно до ч.2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Як зазначив Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних та кримінальних справ в підпункті 9 пункту 2.5 Розділу II «Узагальнення судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження» від 07 лютого 2014 року, що застосуванням заходу забезпечення кримінального провадження органи досудового розслідування намагаються досягти мети, яка саме таким заходам не властива. Зокрема, це стосується випадків, коли у клопотанні порушується питання про тимчасовий доступ до речей і документів з метою збирання доказів.
При цьому, необхідно враховувати, що згідно з частиною 4 статті 132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний врахувати можливість без застосовуваного заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. У цьому контексті потрібно враховувати, що речі і документи могли би бути отримані шляхом проведення слідчих дій, тобто без застосування заходів забезпечення кримінального провадження.
У клопотанні дізнавача відсутні докази того, що останній звертався до ПП Фірма « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за наданням вказаного у клопотанні обмінного файлу/електронного документу у добровільному порядку та наявність відмови за таким запитом.
Крім того, в прохальній частині клопотання дізнавач не конкретизував документи в частині індивідуальних ознак земельної ділянки, що виключає можливість ідентифікувати обмінний файл/електронний документ, тимчасовий доступ до якого просить надати дізнавач.
З урахуванням доводів клопотання, беручи до уваги матеріали, долучені до клопотання на підтвердження необхідності отримання дозволу на тимчасовий доступ до документів що знаходяться у володінні ПП Фірма « ІНФОРМАЦІЯ_1 », слідчий суддя зазначає, що слідчим не доведено мети збирання доказів для встановлення обставин, передбачених ст. 91 КПК України, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, шляхом отримання тимчасового доступу до обмінного файлу/електронного документа, що не містить індивідуальних ознак земельної ділянки, та не вбачає підстав для задоволення заявленого клопотання з огляду на його передчасність, оскільки слідчим не було надано жодних відомостей про звернення в межах повноважень органами досудового розслідування за наданням вказаних документів та/або належним чином їх завірених копій у добровільному порядку та наявність відмови за таким запитом, відтак, слідчий суддя відмовляє в задоволенні клопотання про надання тимчасового доступу до документів.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 107, 159, 163, 164, 309 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання старшого дізнавача СД ОДР Тернопільського відділу поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погодженого прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1