Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/931/20 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.12.2020 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, в режимі відеконференції, матеріали заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, якою
ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю м. Кіровограда, українцю, громадянину України, який має неповну середню освіту, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , мешкає по АДРЕСА_2 , раніше судимий:

- вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 08.12.2009 року за ст.307 ч.2, ст.309 ч.1, ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі. Звільнений постановою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 17.07.2012 року умовно-достроково на 1 рік 7 місяців 3 дні;

- вироком Кіровським районним судом м. Кіровограда від 18.12.2013 року за ст.185 ч.1, ст.71 КК України до 2 років позбавлення волі;

- вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 27.02.2017 року за ст. 185 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням, іспитовим строком на 3 роки;

- вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 13.08.2019 за ч.2 ст.190 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки. Ухвалою Кропивницького апеляційного суду м. Кіровограда від 26.02.2020 вищевказаний вирок залишений без змін;
- вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 09.09.2019 за ч.1 ст.309, ч.2 ст.309, ст.70, ст.71 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць. Ухвалою Кропивницького апеляційного суду м. Кіровограда від 28.10.2019 вищевказаний вирок залишений без змін,

відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Своє рішення районний суд мотивував тим, що враховуючи правовий висновок ВП ВС, а також те, що ОСОБА_7 злочин скоїв після 21.06.2017 року строк попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили не може зараховуватися за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції, що діяла до 20.06.2017 року включно, а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 13.08.2019 по 20.02.2020
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що він вчинив злочин 14.02.2017 року в той період коли ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII мала дію (Справа № 404/2726/17).

Заслухавши доповідача, ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів клопотання вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 13.08.2019 ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.190 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки.

Вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 09.09.2019 ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.309, ч.2 ст.309, ст.70, ст.71 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28.08.2020 вирішено питання про застосування покарання за наявності кількох вироків. На підставі ч. 4, ч. ч. 1-3 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 13.08.2019 у виді позбавлення волі на строк 3 роки, більш суворим покаранням за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 09.09.2019 у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання за наявності кількох вироків у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

Таким чином, враховуючи те, що покарання за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 09.09.2019 поглинуло менш суворе покарання за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 13.08.2019, колегія суддів приходить до висновку про те, що строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі - необхідно зараховувати за правилами, визначеними чинною редакцією ч.5 ст.72 КК України, саме за вироком суду, яким поглинуто менш суворе покарання. При цьому в строк відбуття покарання зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Таким чином, враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження, правовий висновок ВП ВС, а також те, що

ОСОБА_7 , за останнім вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 09.09.2019, (яким повністю поглинуто менш суворе покарання за попереднім вироком) - скоїв злочин у жовтні 2017 року, тобто після 21.06.2017 року. За таких підстав, колегія суддів погоджується з думкою суду першої інстанції про те, що строк попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили не може зараховуватися за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції, що діяла до 20.06.2017 року включно (день за два), а зараховується день за день.

Що стосується доводів ОСОБА_7 стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, необхідно зазначити наступне.
Як вже зазначалось обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).
Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 злочин скоїв після скасування дії Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, колегія судді вважає необґрунтованими доводи ОСОБА_7 стосовно зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
До того ж колегія суддів звертає увагу, що ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 28.08.2020 при вирішені питання про застосування покарання за наявності кількох вироків, повністю поглинуто покарання за вирокомКіровського районного суду м. Кіровограда від 13.08.2019.

За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те апеляційну скаргуОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, необхідно залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07 жовтня 2020 року, якою ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_8 Ремез