Справа № 502/127/20
УХВАЛА

20 лютого 2020 року м. Кілія

Кілійський районний суд Одеської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора Ізмаїльської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь у відповідність із законодавством України,

ВСТАНОВИВ:
До Кілійського районного суду Одеської області 24.01.2020 року звернулось Міністерство юстиції України в особі представника: заступника начальника Управління міжнародної правової допомоги начальника відділу передачі засуджених осіб та виконання вироків Департаменту міжнародного права ОСОБА_4 , з клопотанням про приведення вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь у відповідність із законодавством України посилаючись на те, що 05.12.2019 року наказом Міністерства юстиції України № 3901/5 прийнято рішення про прийняття в Україну засудженого вироком суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь громадянина України ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до статті 606 Кримінального процесуального кодексу України, статті 4 Договору між Україною та Республікою Білорусь про передачу осіб, засуджених до позбавлення волі, для подальшого відбування покарання, пунктів 7, 8, 12 Розділу XII Інструкції про порядок здійснення міжнародного співробітництва з питань взаємної правової допомоги, видачі правопорушників (екстрадиції), передачі (прийняття) засуджених осіб, виконання вироків та інших питань міжнародного судового співробітництва у кримінальному провадженні під час судового провадження, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 19.08.2019 року № 2599/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22.08.2019 року за № 956/33927, та на підставі запиту Генеральної прокуратури Республіки Білорусь від 04.09.2019 року №17-161-2019.
Громадянина України ОСОБА_5 засуджено вироком суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22.04.2019 року до покарання у вигляді 5 років позбавлення волі за вчинення злочинів, передбачених частиною першою статті 14 частиною другою статті 328-1 (замах на незаконне переміщення через митний кордон Євразійського економічного союзу та Державний кордон Республіки Білорусь особливо небезпечної психотропної речовини), частиною першою статті 328 (незаконне без мети збуту зберігання психотропної речовини) КК Республіки Білорусь, що також є караним діянням відповідно до законодавства України про кримінальну відповідальність.
ОСОБА_5 відбуває покарання у виправній установі «Виправна колонія № З» управління Департаменту виконання покарань МВС Республіки Білорусь по Вітебський області; кінець відбуття строку покарання 16.12.2023 року.
Останнє відоме місце проживання ОСОБА_5 в Україні: АДРЕСА_1 .
Представник Міністерства юстиції України просить визначити статті, частини статей Кримінального кодексу України, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, у вчиненні якого ОСОБА_5 визнано винним вироком суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22.04.2019 року; визначити строк позбавлення волі, що підлягає відбуванню засудженим ОСОБА_5 на підставі вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22.04.2019 року.
На призначену дату судового розгляду представник заявника в судове засідання для розгляду клопотання не з`явився, до клопотання додав заяву, в якій просить розглянути клопотання без його участі та задовольнити.
Прокурор Ізмаїльської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 , в судовому засіданні клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь у відповідність із законодавством України підтримав. В зв`язку з чим, просив вважати ОСОБА_5 засудженим, у відповідності до законодавства України, за ч. 2 ст. 305 КК України (контрабанда наркотичних засобів) до 3 років позбавлення волі без конфіскації майна.
За змістом ч. 1 ст. 610 КПК України, - клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду іноземної держави у відповідність із законодавством України відповідно до частини третьої статті 609 цього Кодексу розглядає суд першої інстанції за останнім відомим місцем проживання засудженої особи в Україні або за місцем знаходження Міністерства юстиції України. Судовий розгляд здійснюється за участю прокурора.
Відповідно до копії паспорту громадянина України серії НОМЕР_1 виданого 21.01.2014 року Кілійським РС ГУДМС України в Одеській області встановлено, що ОСОБА_5 народився ІНФОРМАЦІЯ_2 .
Згідно клопотання Міністерства юстиції України встановлено, що останнім відомим місцем проживання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є АДРЕСА_1 таким чином клопотання про приведення вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь у відповідність із законодавством України підсудне Кілійському районному суду Одеської області.
Суд, вислухавши думку прокурора Ізмаїльської місцевої прокурора Одеської області, вивчивши клопотання та додані до нього документи, приходить до наступних висновків.
Відповідно до Договору між Україною та Республікою Білорусь про передачу осіб, засуджених до позбавлення волі, для подальшого відбування покарання (дата набрання чинності для України 15.01.2012 року):
Статтею 2 вищезазначеного Договору передбачено, що Договірні Сторони передають згідно з положеннями цього Договору на запит одна одній засуджених, які відбувають покарання у місцях позбавлення волі за вчинення злочинів на території держави винесення вироку і мають громадянство іншої Договірної Сторони, для відбування покарання в державі виконання вироку.
Статтею 4, вищезазначеного Договору встановлено, що Засуджена особа може бути передана відповідно до цього Договору, якщо: 1) ця особа є громадянином держави виконання вироку; 2) вирок суду стосовно цієї особи набрав законної сили; 3) на момент отримання запиту про передачу засуджений повинен ще відбувати покарання протягом не менш як шість місяців; 4) є письмова згода засудженої особи, або, у зв`язку з її віком, фізичним або психічним станом, що перешкоджають вільному волевиявленню, про це клопоче законний представник засудженої особи; 5) діяння, у зв`язку з яким було винесено вирок, є злочином відповідно до законодавства держави виконання вироку і тягне за собою покарання у виді позбавлення волі; 6) відшкодовано матеріальну шкоду, завдану злочином; 7) держава винесення вироку і держава виконання вироку дали згоду на передачу засудженої особи.
Відповідно до вимог ч.3 ст. 609 КПК України, Міністерство юстиції України в разі прийняття рішення щодо прийняття громадянина України, засудженого судом іноземної держави, для подальшого відбування покарання на території України звертається до суду з клопотанням про приведення вироку суду іноземної держави у відповідність із законодавством України.
Згідно ч. ч. 3, 4 статті 610 КПК України під час розгляду клопотання Міністерства юстиції України суд визначає статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене засудженим громадянином України, і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду іноземної держави.
При визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання, крім таких випадків:
1) якщо законом України про кримінальну відповідальність за кримінальне правопорушення максимальний строк позбавлення волі є меншим, ніж призначений вироком суду іноземної держави, суд визначає максимальний строк позбавлення волі, передбачений кримінальним законом України;
2) якщо строк покарання, призначений вироком суду іноземної держави, є меншим, ніж мінімальний строк, передбачений санкцією статті Кримінального кодексу України за відповідне кримінальне правопорушення, суд дотримується строку, визначеного вироком суду іноземної держави.
Згідно вироку суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22.04.2019 року громадянина України ОСОБА_5 визнано винним у замаху на незаконне переміщення через митний кордон Євразійського економічного союзу і державний кордон Республіки Білорусь особливо небезпечної психотропної речовини та на підставі ч. 1 ст. 14 ч. 2 ст.328-1 Кримінального кодексу призначено йому покарання у вигляді позбавлення волі строком на п`ять років без конфіскації майна. Його ж визнати винним в незаконному без мети збуту зберіганні психотропних речовин, і на підставі ч. 1 ст. 328 Кримінального кодексу призначено йому покарання у вигляді позбавлення волі строком на два роки. Відповідно до ч. 1, 2 ст. 72 Кримінального кодексу шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у вигляді позбавлення волі строком на п`ять років з відбуванням покарання у виправній колонії в умовах посиленого режиму без конфіскації майна. Термін покарання обчислено з 22 квітня 2019 року. Зараховано ОСОБА_6 в термін покарання час утримання його під вартою з 16 грудня 2018 року по 21 квітня 2019 року. Запобіжний захід ОСОБА_5 до вступу вироку в законну силу залишено без змін - у вигляді взяття під варту.

Згідно Довідки за вих. № 6.5-12372/6-19 від 25.10.2019 року наданої Департаментом з питань громадянства, паспортизації та реєстрації Державної міграційної служби України, встановлено, що ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до статті 3 Закону України «Про громадянство України» є громадянином України.
Відповідно до розпорядження про виконання вироку, який набрав законної сили за вих. № 7196 від 17.07.2019 року вирок суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22 квітня 2019 року, яким засуджено ОСОБА_5 за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 14, ч. 2 ст. 328-1, ч.1 ст. 328 Кримінального кодексу Республіки Білорусь, набрав законної сили 05.07.2019 року.
Згідно до заяви від 13.08.2019 року встановлено, що ОСОБА_5 дав згоду на передачу його для відбування покарання в Україні.
Відповідно до довідки наданої начальником виправної установи «Виправна колонія № З» управління Департаменту виконання покарань МВС Республіки Білорусь по Вітебський області станом на 15.08.2019 року невідбута частина строку покарання засудженого ОСОБА_5 складає 4 (чотири) роки 4 (чотири) місяці 1 (один) день. Також встановлено, що станом на 15.08.2019 року відбута частина строку покарання у засудженого ОСОБА_5 складає 7 (сім) місяців 29 (двадцять дев`ять) днів.
Згідно медичної довідки від 16.08.2019 року наданої за місцем відбування покарання ОСОБА_5 , а саме виправної установи «Виправна колонія № 3» управління Департаменту виконання покарань МВС Республіки Білорусь по Вітебський області встановлено, що ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , спостерігається в медичній частині закладу з 15.07.2019 року по теперішній час. За результатами профілактичних медичних оглядів, проведених в зазначений період, станом на 16.08.2019 року поставлений діагноз: соматично та психічно здоровий.
Листом за вих. № 17-161-2019 від 04.09.2019 Генеральна прокуратура Республіки Білорусь повідомила Міністерство юстиції України про згоду на передачу ОСОБА_5 українській стороні.
Частиною першою статті 328-1 Кримінального кодексу Республіки Білорусь, передбачена кримінальна відповідальність за незаконне переміщення через митний кордон Євразійського економічного союзу або Державного кордону Республіки Білорусь наркотичних засобів, психотропних речовин або їх прекурсорів чи аналогів, що карається позбавленням волі на строк від 3 до 7 років з конфіскацією майна чи без конфіскації.
Частиною другою статті 305 Кримінального кодексу України передбачена кримінальна відповідальність за контрабанду наркотичних засобів, тобто їх переміщення через митний кордон поза митним контролем або з приховуванням від митного контролю, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб, а також якщо предметом цих дій були особливо небезпечні наркотичні засоби чи психотропні речовини або наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори або фальсифіковані лікарські засоби у великих розмірах, що карається позбавленням волі на строк від 5 до 8 років.
Відповідно до ч. 2 ст. 15 КПК України замах на вчинення злочину є закінченим, якщо особа виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від її волі.
За таких обставин, з урахуванням п. 2 ч. 4 ст. 610 КПК України, оскільки строк покарання, призначений вироком суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 09.04.2019 року, є меншим, ніж мінімальний строк, передбачений санкцією статті Кримінального кодексу України за ч. 2 ст. 305, то ОСОБА_5 необхідно вважати засудженим за ч.2 ст.15, ч. 2 ст. 305 КК України за замах на контрабанду наркотичних засобів до покарання у виді позбавлення волі строком на три роки.
Таким чином, дії ОСОБА_5 , а саме замах на незаконне переміщення через митний кордон Євразійського економічного союзу і державний кордон Республіки Білорусь наркотичних засобів, у разі вчинення на території України, підлягають кваліфікації за частиною 2 статті 15 та частиною 2 статті 305 КК України.
За таких обставин з урахуванням п. 2 ч. 4 ст. 610 КПК України, ОСОБА_5 необхідно вважати засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 305 КК України за контрабанду наркотичних засобів до 5 (п`яти) років позбавлення волі без конфіскації майна.
Частиною першою статті 328 Кримінального кодексу Республіки Білорусь, передбачена кримінальна відповідальність за незаконне без мети збуту виготовлення, переробку, придбання, зберігання, перевезення або пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх прекурсорів чи аналогів, що карається обмеженням волі на строк до 5 років або позбавленням волі на строк від 2 до 5 років.
Частиною першою статті 309 Кримінального кодексу України передбачена кримінальна відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту, що карається штрафом від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років, або позбавленням волі на той самий строк.
Відповідно до Таблиці 1 «Невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу» затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 року № 188 (в редакції наказу МОЗ України від 29.07.2010 року №634), що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 16.08.2000 року за №512/4733, - невеликим розміром наркотичного засобу метамфітаміну є розмір до 0, 15 грамів.
Вироком суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22 квітня 2019 року, ОСОБА_5 засуджено за ч. 1 ст. 328 КК Республіки Білорусь за незаконне без мети збуту зберігання та перевезення наркотичних речовин (метамфітамін) загальним розміром 0, 0067 грама.
Отже за законодавством України дії ОСОБА_5 , які полягали у незаконному зберіганні та перевезенні без мети збуту наркотичного засобу (метамфітаміну) розміром 0, 0067 грама тягнуть за собою не кримінальну, а адміністративну відповідальність за ст. 44 КУпАП.
За таких обставин вирок суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22.04.2019 року в частині засудження ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 328 Кримінального кодексу Республіки Білорусь не може бути приведений у відповідність із законодавством України.
Строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції, яка була чинною на момент вчинення злочину передбаченого ч. 2 ст. 305 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Керуючись ст. 9 Конституції України, ст. 610 КПК України, ст. 72, 305, 309 КК України, ст. 44 КУпАП, ст. 86 КВК України, Договором між Україною та Республікою Білорусь про передачу осіб, засуджених до позбавлення волі, для подальшого відбування покарання, суд -
УХВАЛИВ:
Клопотання Міністерства юстиції України задовольнити.
Привести у відповідність із законодавством України вирок суду Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 22 квітня 2019 року за результатами розгляду кримінальної справи за обвинуваченням громадянина України ОСОБА_5 у скоєнні злочинів передбачених ч. 1 ст. 14, ч. 2 ст. 328-1, ч. 1 ст. 328 Кримінального кодексу Республіки Білорусь.
Вважати громадянина України ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 305 Кримінального кодексу України за контрабанду наркотичних засобів до 5 (п`ять) років позбавлення волі без конфіскації майна.
Початок строку відбування покарання рахувати з 22 квітня 2019 року.
Строк попереднього ув`язнення громадянина України ОСОБА_5 з 16.12.2018 року по 21.04.2019 року зарахувати у строк відбутого покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена Міністерством юстиції України, прокурором та засудженим громадянином України ОСОБА_5 до Одеського апеляційного суду через Кілійський районний суд Одеської області протягом семи днів з дня її оголошення, а Міністерством юстиції України та ОСОБА_5 в той же строк з дня отримання копії ухвали.

Суддя Кілійського районного суду ОСОБА_1