Справа № 127/318/16-к
Провадження №11-кп/801/114/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 січня 2020 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

захисника - адвоката ОСОБА_7

засудженого ОСОБА_8

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі судових засідань Вінницького апеляційного суду в місті Вінниці провадження за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_8 - адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 18.11.2019 року про відмову в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування останньому в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, -

в с т а н о в и в :

До Вінницького міського суду Вінницької області звернувся захисник адвокат ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 18.11.2019 року відмовлено в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування останньому в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки відповідно до матеріалів кримінального провадження щодо ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 289 КК України (№127/318/16-к), а також особової справи щодо ОСОБА_8 вбачається, що будь-який запобіжний захід, що передбачений ст. 176 КПК України, в тому числі тримання під вартою, в період часу з 19.12.2016 року по 01.02.2018 року до ОСОБА_8 не застосовувався. У вказаний період часу ОСОБА_8 перебував в державній установі «Вінницькій виправній колонії (№86)», як особа, що відбуває призначене покарання. До слідчого ізолятору державної установи «Вінницької УВП (№1), в період часу з 19.12.2016 року по 01.02.2018 року, ОСОБА_8 , як особа щодо якої застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою, не переводився та не поміщався.

В апеляційній скарзі захисник - адвокат ОСОБА_7 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та постановити нову, якою зарахувати засудженому ОСОБА_8 в строк покарання у виді позбавлення валі за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 18.11.2019 року строк ув`язнення з 19.12.2016 року по 01.02.2018 року, з розрахунку один день за два дня позбавлення волі.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що в період часу з 19.12.20016 року по 01.02.2018 року перебував під вартою без відповідного вироку, який набрав законної сили, що відповідно визначає цей період, як попереднє ув`язнення, в розумінні ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення".

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги; думку адвоката ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу захисника; перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

У матеріалах судової справи відсутні дані щодо обрання ОСОБА_8 запобіжного заходу у виді тримання під вартою у вказаному кримінальному провадженні

Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2016 року ОСОБА_8 визнано винним, у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України та призначено йому покарання у виді 5 років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 10.11.2016 року, вирок суду першої інстанції змінений, в частині призначеного покарання, та ОСОБА_8 призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2016 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 10.11.2016 року, ОСОБА_8 - 19.12.2016 року, згідно ст.87 КВК України, направлено до відбування призначеного покарання.

Відповідно до п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України ( в ред. Закону № 838-VIII) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Так, ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 16.11.2017 року хвала Апеляційного суду Вінницької області від 10.11.2016 року скасовано та призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 01.02.2018 року, вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2016 року, залишено без змін.

Період з 19.12.2016 року по 16.11.2017 року необхідно рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі, оскільки період з початку відбування покарання (19.12.2016 року) по день винесення ухвали касаційною інстанцією (16.11.2017 року) не є попереднім ув`язненням.

Враховуючи те, що на підставі ч. 2 ст. 75 КК України у строк покарання підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення, останнім днем якого вважається дата набрання вироком законної сили, то колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для зарахування строку тримання під вартою з 16 листопада 2017 року по 01 лютого 2018 року, який є днем набрання вироком законної сили, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, а саме зарахувати строк попереднього ув`язнення з 16 листопада 2017 року по 01 лютого 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На суд покладається обов`язок, відповідно до вимог ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, здійснювати неупереджений розгляд та ухвалювати обґрунтовані рішення.

Відповідно до цієї ж статті Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, на суд покладається обов`язок сприяти максимальному забезпеченню процесуальних прав учасників кримінального провадження. Вказаних вимог, на думку апеляційного суду, місцевий суд дотримався не в повному об`ємі.

На підставі зазначеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 408, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 - адвоката ОСОБА_7 , - задовольнити частково.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 18.11.2019 року про відмову в задоволенні клопотання захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування останньому в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування останньому в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - задовольнити частково.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 листопада 2017 року по 01 лютого 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а період з 19.12.2016 року по 16.11.2017 року рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: