Справа № 574/1221/19
Провадження 1-в/574/2/2020
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 квітня 2020 року м. Буринь

Буринський районний суд Сумської області
в складі : головуючого судді ОСОБА_1
з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Буринського районного суду клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення,

в присутності сторін та учасників кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_4
захисника адвоката ОСОБА_5
засудженого ОСОБА_3

в с т а н о в и в:

Вироком Буринського районного суду Сумської області від 08.05.2018 року ОСОБА_3 був визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.186, ч.1 ст.353 КК України та засуджений до покарання, із застосуванням ст.ст.70,71,72 КК України, у виді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.
Засуджений ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням, в якому просив зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12.05.2017 року по 20.09.2017 року на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції, що діяла до 21.06.2017 року, та звільнити з-під варти як такого, який відбув повністю призначене судом покарання.
В судовому засіданні ОСОБА_3 клопотання підтримав з підстав викладених у ньому.
Суд, вислухавши доводи прокурора, який вважав, що клопотання засудженого є необґрунтованим, оскільки не підсудне Буринському районному суду, думку захисника, яка у вирішенні цього питання покладалася на розсуд суду, приходить до наступних висновків.
Вирішення питання зарахування строку попереднього ув`язнення нормами КПК України належними чином не врегульовано.

Однак, відповідно до ч.6 ст.9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.
Пунктом 2 частини 2 статті 539 КПК України встановлено, що до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13, 13-2 частини першої статті 537 цього Кодексу;
Відповідно до пунктом 4 частини 2 цієї статті передбачено, що клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 1, 10 (в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53 Кримінального кодексу України), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої статті 537, статті 538 цього Кодексу.
Як роз`яснив Вищий Спеціалізований Суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ в листі №223 20/0/4 16 від 11.01.2016 року суд першої інстанції, призначаючи покарання, зобов`язаний зарахувати строк попереднього ув`язнення, враховуючи його до моменту постановлення вироку. Наступне зарахування, зокрема у випадку тримання особи під вартою до набрання вироком законної сили, здійснюється місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, або апеляційним судом в разі оскарження вироку та постановленням нового чи залишення вироку суду першої інстанції без змін, або у випадку його зміни.
Суд зауважує, що 21.06.2017 року частина 5 ст.72 КК України ( в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VІІІ) передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21.06.2017 року набрала чинності нова редакція цієї статті (від 18.05.2017 року №2046-VІІІ), відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як вбачається з матеріалів особової справи засудженого, останній раз ОСОБА_3 був засуджений вироком Шосткинського міськрайонного суду Сумської області 31.01.2020 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеним вироком Буринського районного суду Сумської області від 08.05.2018 року, ОСОБА_3 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк чоти роки шість місяців.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року) зараховано ОСОБА_3 у строк покарання строк попереднього ув`язнення в межах цього кримінального провадження з 17.10.2019 року по 31.01.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок не набрав законної сили, оскільки засуджений подав апеляційну скаргу до суду апеляційної інстанції, що було підтверджено ОСОБА_3 в судовому засіданні.
29.08.2018 року Велика Палата Верховного Суду, розглядаючи справу №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).
Зокрема Суд вказав, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Приймаючи до уваги, що останній за часом вирок був постановлений Шосткинським міськрайонним судом Сумської області і при призначенні остаточного покарання цим судом, за правилами ч.4 ст.70 КК України, було враховане покарання за вироком Буринського районного суду Сумської області від 08.05.2018 року, в теперішній час Буринський районний суд не має процесуальних підстав для розгляду питань поставлених в клопотанні засудженого ОСОБА_3 ..
Тобто вказане клопотання засудженого не підсудне Буринському районному суду Сумської області, у зв`язку з чим в його задоволенні необхідно відмовити.
Між тим, суд вважає необхідним роз`яснити засудженому його право на звернення з цим клопотанням до Шосткинського міськрайонного суду Сумської області чи поставити зазначене питання при розгляді його апеляційної скарги, на вирок цього суду, перед Сумським апеляційним судом.
Керуючись ст.ст.537,539КПК України, суд -

п о с т а н о в и в :

В задоволенні клопотання ОСОБА_3 про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення - відмовити.
На ухвалу суду може бути подана апеляція до апеляційного суду Сумської області через Буринський районний суд протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим в той же строк з моменту вручення її копії.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий: