Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України
04 грудня 2018 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду в складі:

Судді-доповідача ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі засідань Рівненського апеляційного суду апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Рівненського районного суду Рівненської області від 19 березня 2018 року, -

встановила :

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Не погодившись з судовим рішенням засуджений ОСОБА_6 оскаржив його в апеляційному порядку.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 вважає рішення місцевого суду необґрунтованим в зв`язку з неправильним застосуванням Закону України «Про кримінальну відповідальність». Просить оскаржувану ухвалу скасувати та ухвалити нову, якою зарахувати йому термін попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, з 21 червня 2017 року по 20 грудня 2017 року. Також просить поновити йому строк на оскарження даного судового рішення, оскільки копію ухвали суду від 19 березня 2018 року він отримав лише 13 квітня 2018 року.

Вимоги апеляційної скарги мотивує тим, що застосуванню судом підлягали положення закону, які були більш сприятливими. Стверджує, що ч.1 ст.5 КК України є формою реалізації ч.1 ст.58 Конституції України, відповідно до якої закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії у часі, крім випадків коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Відповідно до вимог ч.4 ст.5 КК України якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. Вважає, що зарахуванню судом підлягає наведений ним строк попереднього ув`язнення, як такий що поліпшує становище особи.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення засудженого, який підтримав свою апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу засудженого, вважає її вимоги законними і обґрунтованими, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Таким чином, попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Турійського районного суду Волинської області від 31 липня 2017 року ОСОБА_6 визнано винуватим за ч.3 ст.286 КК України та зараховано йому в строк відбуття покарання час попереднього ув`язнення за період з 09 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 30 липня 2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі. До набрання вироком законної сили запобіжний захід було залишено попередній тримання під вартою.

Вказаний вирок змінений ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 20 грудня 2017 року в частині вирішення цивільних позовів, а тому він набрав законної сили 20 грудня 2017 року.

Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні клопотання послався на Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 №838 VIII.

Однак, 29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч.5 ст.72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Велика Палата Верховного Суду констатувала, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультрактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Враховуючи наведене та беручи до уваги рішення Великої Палати Верховного Суду (викладене у формі постанови від 29.08.2018 року), засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання підлягає зарахуванню також строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 20 грудня 2017 року (день набрання вироком законної сили), із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Поновити ОСОБА_6 строк на оскарження судового рішення.
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Рівненського районного суду Рівненської області від 19 березня 2018 року про відмову в зарахуванні строку попереднього ув`язнення скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_6 в строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення за період з 21 червня 2017 року по 20 грудня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набуває законної сили після її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:

__________ ____________ ___________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3