Справа №480/2484/16-к 05.06.2018
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 червня 2018 року м. Миколаїв

Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
головуючого: ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участі секретаря: ОСОБА_4
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_5 , його захисника ОСОБА_6 на вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року.

Обвинувачений ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Борове Верхньокамського району Кіровської області, Росія, громадянин України, освіта середня, не одружений, проживає за адресою: АДРЕСА_1 . Обвинувачється у вчиненні злочинів, передбачених ст.128,
ч.2 ст.289 КК України;

Обвинувачений ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець с. Нечаяне Миколаївського району Миколаївської області, громадянина України, освіта неповна середня, не працює, не одружений, проживає за адресою: АДРЕСА_2 . Обвинувачється у вчиненні злочину, передбаченому ч.2
ст.289 КК України;

Учасники судового провадження:
прокурор: ОСОБА_9
захисник: ОСОБА_6
обвинувачений: ОСОБА_7

______________________________
провадження № 11-кп/784/511 /18 головуючий у 1 інстанції : ОСОБА_10
категорія ст.128, ч.2 ст.289 КК України доповідач у апеляц. інстанції : ОСОБА_1 .
Короткий зміст вимог апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 .

Обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок суду змінити.

Захисник ОСОБА_6 просить вирок суду змінити, зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по день зміни вироку апеляційним судом Миколаївської області з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

ОСОБА_7 визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ст.128, ч.2 ст.289 КК України та призначено покарання:
-за ст.128 КК України один рік обмеження волі;
-за ч.2 ст.289 КК України 5 років позбавлення волі, без конфіскації
майна.
На підставі ст.70 КК України , за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі, без конфіскації майна.
На підставі ч.ч.1, 5 ст.71 КК України, до остаточного покарання, призначеного за сукупністю злочинів за цим вироком, частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 12.11.2015 року за ч.1 ст.185 КК України, та за сукупністю вироків, остаточно призначено покарання у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі, без конфіскації майна.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 13.03.2017 року по 20.06.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Зараховано ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по день ухвалення вироку 02.03.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

ОСОБА_8 визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст.289 КК України та призначено йому покарання із застосуванням ч. 1 ст.69 КК України, у виді двох років позбавлення волі, без конфіскації майна.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України покарання ОСОБА_8 призначено за сукупністю вироків, та відповідно до ч. 3 ст. 72 КК України покарання у виді штрафу в розмірі 17000 гривень, призначене ОСОБА_8 вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 01 березня 2017 року, постановлено виконувати самостійно.
Вирішено питання стосовно речових доказів.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Із змісту апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 вбачається, що він не згодний з вирок суду першої інстанції та просить його змінити. Доводів не наводить .

Захисник ОСОБА_6 вважає, що судом першої інстанції не правильно застосована редакція Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року та Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року.

Зазначає, що суд не в повній мірі дотримався положень Закону України про кримінальну відповідальність та постановив незаконне та необґрунтоване рішення.

Вирок суду відносно обвинуваченого ОСОБА_8 учасниками кримінального провадження не оскаржується.

Встановлені судом першої інстанції обставини.

23.09.2016 о 17 годині 30 хвилин ОСОБА_7 , знаходячись у с. Іванівка Миколаївського району Миколаївської області по вул. Шкільній , зустрів ОСОБА_11 . У цей час, на підставі неприязних відносин, між ОСОБА_7 та ОСОБА_11 виник конфлікт, в ході якого ОСОБА_7 , взявшись за передню частину велосипеду, який був у ОСОБА_11 , потягнув його в свій бік, при цьому почав викручувати його з рук ОСОБА_11 та ним штовхнув останню, через що вона впала на землю, при цьому не відпускала велосипед з рук. У цей момент ОСОБА_7 різко смикнув велосипед та почав тягнути його до себе, в результаті чого ОСОБА_11 отримала тілесні ушкодження середнього ступеню тяжкості.
Крім цього, 12.03.2017 року о 20-00 годині, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_8 , проходячи по вул. Шкільній, біля будинку № 15 у с. Іванівка Миколаївського району Миколаївської області, та біля будівлі хлібопекарні, помітили мотоцикл «Дніпр-11», державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_12 та за попередньою змовою, з метою заволодіння транспортним засобом, скористались відсутністю власника, та реалізуючи свій умисел, з місця вчинення злочину зникли з мотоциклом та розпорядились ним на власний розсуд. Своїми діями ОСОБА_8 та ОСОБА_7 заподіяли ОСОБА_12 матеріальну шкоду на суму 3500 гривень.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника на підтримку апеляційних скарг, думку прокурора про залишення вироку без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг у їх межах, суд приходить до наступного.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 в

інкримінованих йому злочинах, відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та всебічно перевіреними в судовому засіданні доказами, що отримали відповідну оцінку у вироку та апелянтами не оспорюється.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_7 призначено судом першої інстанції з дотриманням вимог ст.ст. 65 - 66 КК України, з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, обставин, що пом`якшують покарання - щире каяття, відсутність обставини, що обтяжує покарання. Призначене обвинуваченому покарання також апелянтами не оскаржується.

Що стосується доводів захисника про зарахування ОСОБА_7 у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 р. по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, Апеляційний суд приходить до наступного.
Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 р.), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводилось з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21.06.2017 р. набув чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., яким до ч. 5 ст. 72 КК України внесено зміни, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Отже, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі здійснюється до 20.06.2017 р. включно, а з 21.06.2017 р. попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Відповідно до правової позиції Верховного Суду викладеної у постанові від 01 березня 2018 у справі № 759/19973/15-к, один і той же строк попереднього ув`язнення по 20 червня 2017 року зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а вже з 21 червня 2017 року зараховується за правилами ч.5 ст.72 КК у редакції ЗУ № 2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону) один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Відповідно до ч.2 ст.5 КК, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Зворотна дія закону означає, що новий закон застосовується як до тих фактів і правовідносин, як виникли чи продовжують існувати після набрання цим актом законної сили, так і тих, що існували до цього. Водночас цей принцип не може тлумачитися як такий, що забороняє пряму дію закону, тобто дію або застосування цього закону до фактів і правовідносин, які виникли або тривають після набрання законом чинності.

Оскільки попереднє ув`язнення має триваючий у часі характер і застосовувалося до 20 червня 2017 року включно (тобто під час дії ч.5 ст.72 КК в редакції ЗУ № 838-VIII, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), так і після того, починаючи з 21 червня 2017 року (коли набрав чинності Закон України № 2046-VIII, яким ч.5 ст.72 КК викладена в новій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі), судом першої інстанції було обґрунтовано прийнято рішення про зарахування обвинуваченому ОСОБА_7 періоду попереднього ув`язнення, який мав місце до 20 червня 2017 року включно, за правилами ч.5 ст.72 КК у редакції Закону України № 838-VIII (з урахування принципу заборони зворотної дії закону, який «іншим чином погіршує становище особи»), а періоду попереднього ув`язнення, який тривав, починаючи з 21 червня 2017 року, за правилами ч.5 ст.72 КК у редакції Закону України № 2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону).

За наведеного, доводи захисника про зарахування ОСОБА_7 у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 04.07.2016р. до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі є безпідставними та задоволенню не підлягають.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 405, 407, 424, 532 КПК України, Апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в :
Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 02.03.2018 року відносно ОСОБА_7 , залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженими, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий:

Судді: