АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД м. КИЄВА
У Х В А Л А
Іменем України

15 лютого 2018 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,

переглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні матеріали судового провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ «Геомакс-Ресурс» - адвоката ОСОБА_5 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 26 січня 2018 року,

за участю
представника ТОВ «Геомакс-Ресурс» адвоката ОСОБА_6 ,

у с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 26 січня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №000094 від 10.11.2017 р., за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, було частково задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 , погоджене із прокурором відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтриманням державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , про арешт майна та накладено арешт на майно, а саме: грошові кошти у безготівковій формі, які знаходяться на банківському рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Лєскова, буд. 9, в межах суми 11449936,09 грн.

Заборонено розпоряджатися грошовими коштами в межах суми 11449936,09 грн., що знаходяться на рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» (), а саме № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), за винятком видаткових операцій по сплаті податків, зборів, інших обов`язкових платежів до державного бюджету, видатків із виплати заробітної плати та з можливістю зарахування на зазначений рахунок коштів, що надходять.

Зобов`язано уповноважених осіб АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335) надати старшому слідчому з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 , або іншому уповноваженому слідчому, який входить до групи слідчих у кримінальному провадженні № 000094, довідку про залишок коштів на рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , на день накладення арешту.

В решті вимог за клопотанням слідчого було відмовлено.

Згідно ухвали суду, слідчий суддя дійшов висновку про обґрунтованість клопотання слідчого, та необхідність накладення арешту на вказане майно, з підстав, передбачених ст.ст. 98, 170 КПК України.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції представник ТОВ «Геомакс-Ресурс» - адвокат ОСОБА_5 подала апеляційну скаргу в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 26 січня 2018 року та винести нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 про арешт майна ТОВ «Геомакс-Ресурс» у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №000094 від 10.11.2017 р., за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України відмовити.

Мотивуючи свої доводи, викладені в апеляційній скарзі, апелянт вказує на те, що клопотання слідчого про арешт майна є необґрунтованим, оскільки базується на недоведених у судовому порядку висновках акту перевірки від 30 січня 2017 року під №11/28-10-48-11/38555592 та скасованих за необґрунтованістю судових рішеннях.

Додатково, наголошує на тому, що ст. 212 КК України, передбачає кримінальну відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування. Поряд з тим, донараховані податковим органом згідно акту перевірки від 30 січня 2017 року під №11/28-10-48-11/38555592 податкові зобов`язання ТОВ «Геомакс-Ресурс» станом на сьогоднішній день є неузгодженими в зв`язку з їх оскарженням в судовому порядку. Відповідно у ТОВ «Геомакс-Ресурс» відсутній обов`язок щодо проведення сплати таких зобов`язань до винесення судом кінцевого рішення по справі.

Крім того, зазначає про те, що відсутні підстави вважати, що ТОВ «Геомакс-Ресурс» здійснює умисне ухилення від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, отже відсутні підозра щодо вчинення ТОВ «Геомакс-Ресурс» кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Одночасно, апелянтом заявлено клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26.01.2018 р. В обґрунтування поважності причин пропуску встановленого законом строку на апеляційне оскарження апелянт вказує на те, що оскаржувана ухвала була постановлена без виклику власника майна та/або його представника, а зі змістом вказаної ухвали слідчого судді, представник ТОВ «Геомакс-Ресурс» ознайомився лише 01.02.2018 року.

Заслухавши доповідь судді, думку представника власника майна, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити в повному обсязі, перевіривши та обговоривши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступних підстав.

В судове засідання прокурор не з`явився, хоча про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений завчасно та належним чином, що дає суду апеляційної інстанції підстави розглядати справу у його відсутність.

Крім того, апеляційний суд приймає до уваги практику Європейського суду з прав людини, відповідно до якої сторона, яка задіяна в ході судового розгляду, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитись провадженням у її справі, добросовісно виконувати процесуальні обов`язки.

Згідно з вимогами частини 2 статті 395 КПК України ухвала слідчого судді може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня її оголошення. Згідно частини 3 зазначеної статті, якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Враховуючи, що ухвалу від 26.01.2018 р. було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, колегія суддів вважає, що строк на апеляційне оскарження має бути поновлений, оскільки він був пропущений з поважних причин.

Як вбачається з наданих до суду апеляційної інстанції матеріалів судового провадження та ухвали слідчого судді місцевого суду, слідчим управлінням фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 000094 від 10.11.2017 відносно службових осіб ТОВ «Геомакс-Ресурс» () за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Геомакс-Ресурс» () знаходячись за податковою адресою: м. Івано - Франківськ, вул. Галицька, буд. 67, оф. 504 діючи умисно та протиправно, внаслідок документально оформлених безтоварних операцій з ТОВ «ТД «Украгросвіт» () за період з 01.01.2015 по 30.09.2016 ухилились від сплати податку на додану вартість на суму 5 146 788 грн. та податку на прибуток за 2015 рік на суму 4 632 109 грн. Крім того, службові особи ТОВ «Геомакс-Ресурс» внаслідок реалізації нафтопродуктів та скрапленого газу, з автозаправних станцій при здійсненні розрахункових операцій та відпуску нафтопродуктів при застосуванні талонів та паливних карток, старт-карток, відомостей на відпуск нафтопродуктів за 2015 рік занизили акцизний податок на загальну суму 1 671 039,09 грн. Таким чином службові особи ТОВ «Геомакс-Ресурс» у період, що перевірявся ухилились від сплати податків на загальну суму 11 449 936, 09 грн. Вказані правопорушення підтверджуються актом перевірки від 30.01.2017 за № 11/28-10-48-11/38555592 та винесених на його основі податкових повідомлень-рішень.

Між ТОВ «Геомакс-Ресурс» в особі директора ОСОБА_9 та ТОВ «ТД «Украгросвіт» в особі ОСОБА_10 укладено договір №24/04/15 від 24.04.2015, предметом якого є поставка у власність покупця (ПАТ «Концерн Галнафтогаз») соєві боби, для технічних потреб, українського походження, врожаю 2014 року.

Допитана в якості свідка засновник ТОВ «ТД «Украгросвіт» ОСОБА_11 пояснила, що перереєструвала вказане підприємство за грошову винагороду без мети ведення фінансово-господарської діяльності. Крім того, остання пояснила що статутний фонд підприємства не формувала, установчі документи під час перереєстрації підприємства не підписувала. За дії, щодо перереєстрації отримала грошову винагороду в розмірі 200 грн. Також, згідно установчих документів, в певний період являлась і директором ТОВ «ТД «Украгросвіт».

Крім того, у провадженні СУФР ДПІ у Деснянському районі ГУ ДФС у м. Києві знаходиться (знаходилось) кримінальне провадження від 25.03.2016 за №00000093 за фактом фіктивного підприємництва ТзОВ «ТД «Украгросвіт» за ознаками злочину, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 205 КК України.

Згідно акту перевірки від 30.01.2017 за № 11/28-10-48-11/38555592 вбачається також те, що за період, який підлягав перевірці, основним та єдиним постачальником сої ТОВ «ТД «Украгросвіт" (Код ) було ФГ «Олександра - М» (Код ), у якого відсутні будь-які складські виробничі активи, а також незначна кількість працюючих. В результаті аналізу баз даних, контролюючими органами встановлено, що придбання вказаного товару (сої) ТОВ «ТД «Украгросвіт» у ФГ «Олександра - М» у зазначений період відсутнє.

Враховуючи зазначене, а також те, що на ФГ «Олександра - М» відсутні будь-які складські та виробничі активи, ТОВ «ТД «Украгросвіт» фактично не могло здійснювати господарську діяльність, а здійснювало маніпулювання податковою звітністю з метою надання податкової вигоди третім особам (ТОВ «ТД «Украгросвіт» та відповідно ТзОВ «Геомакс-Ресурс»).

Ірпінською ОДПІ ТУ ДФС у Київській області зібрано узагальнену податкову інформацію від 15.09.2015 №235/22-4/37880091 щодо ТОВ «ТД «Украгросвіт» за період з 01.04.2015 по 31.05.2015 згідно якої ТОВ «ТД «Украгросвіт» лише документально декларував реалізацію товарів на адресу контрагентів - покупців за квітень-травень 2015 року, в той же час як фактичної поставки даного товару здійснити не міг. Даний факт свідчить про те, що ТОВ «ТД «Украгросвіт» здійснював документальне оформлення господарських операцій без реального настання правових наслідків, тобто здійснював маніпулювання податковою звітністю з метою надання податкової вигоди третім особам.

Висновком судово-економічної експертизи №1-26/10/2017-се від 26.10.2017 висновки акту перевірки від 30.01.2017 №11/28-10-48-11/38555593 «Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «Геомакс-Ресурс» з питань своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів), дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотримання якого покладено на орган державної фіскальної служби за період з 01.01.2015 по 30.09.2016 p.p.», в частині заниження податку на прибуток за 2015 рік на суму 4 632 109 грн. та заниження податку на додану вартість за квітень-серпень 2015 року на загальну суму 5 146 788 грн., підтверджується експертом документально.

Таким чином у слідства є підстави вважати, що службові особи ТОВ «Геомакс-Ресурс» внаслідок документально оформлених безтоварних операцій з ТОВ «ТД «Украгросвіт» за період з 01.01.2015 по 30.09.2016 р.р. ухилились від сплати податку на додану вартість на суму 5 146 788 грн. та податку на прибуток за 2015 рік на суму 4 632 109 грн., а всього на загальну суму 9 778 897 грн.

Крім того, службові особи ТОВ «Геомакс-Ресурс» внаслідок реалізації нафтопродуктів та скрапленого газу, з автозаправних станцій при здійсненні розрахункових операцій та відпуску нафтопродуктів при застосуванні талонів та паливних карток, старт-карток, відомостей на відпуск нафтопродуктів за 2015 рік занизили акцизний податок на загальну суму 1 671 039,09 грн.

В ході досудового розслідування встановлено, що ТОВ «Геомакс-Ресурс» має розрахунковий рахунок, № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), що знаходиться за адресою: м. Київ, вулиця Лескова, буд. 9.

Проведеними процесуальними заходами в ході досудового розслідування встановлено, що на рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс», а саме № НОМЕР_1 , що відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335) містяться грошові кошти набуті кримінально протиправним шляхом та є об`єктом кримінально-протиправних дій.

25.01.2018 р. старший слідчий з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 , за погодженням із прокурором відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтриманням державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , звернувся до слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на майно, а саме: грошові кошти у безготівковій формі, які знаходяться на банківському рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Лєскова, буд. 9, в межах суми 11449936,09 грн., посилаючись на те, що арешт необхідний з метою повного, всебічного та об`єктивного досудового розслідування кримінального провадження, а також з`ясування об`єктивної істини по справі, враховуючи, що грошові кошти, які знаходяться на рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс», а саме № НОМЕР_1 , що відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), є об`єктом кримінально-протиправних дій, були набуті кримінально-протиправним шляхом та мають доказове значення у кримінальному провадженні, визнані речовими доказами, а також з метою забезпечення збереження речових доказів.

26.01.2018 р. ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва клопотання слідчого було задоволено.

З ухвали слідчого судді та журналу судового засідання вбачається, що наведені в клопотанні слідчого доводи про накладення арешту на майно перевірялись судом першої інстанції, при цьому було вислухано доводи слідчого, досліджені матеріали справи, а також з`ясовані обставини, які мають значення при вирішенні питання щодо арешту майна.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно, в порядку статей 170-173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати всі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Згідно із ч. 3 ст. 170 КПК України у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Як встановлено під час апеляційного розгляду, слідчий суддя, обґрунтовано, у відповідності до вимог ст. ст. 131-132, 170-173 КПК України, наклав арешт на грошові кошти у безготівковій формі, які знаходяться на банківському рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Лєскова, буд. 9, в межах суми 11449936,09 грн., з тих підстав, що вказані грошові кошти є речовими доказами в даному кримінальному провадженні та відповідають критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України.

На думку колегії суддів, слідчий суддя під час розгляду клопотання з`ясував всі обставини, з якими закон пов`язує можливість накладення арешту, перевірив співрозмірність втручання у діяльність ТОВ «Геомакс-Ресурс» з потребами кримінального провадження.

Колегія суддів погоджується з такими висновками слідчого судді, виходячи з того, що ст. 100 КПК України визначено, що на речові докази може бути накладено арешт в порядку ст.ст. 170-174 КПК України, та згідно ч.ч. 2, 3 ст. 170 КПК України слідчий суддя накладає арешт на майно, якщо є достатні підстави вважати, що воно відповідає критеріям, визначеним в ч. 1 ст. 98 КПК України.

Тому, з огляду на положення ч. ч. 2, 3 ст. 170 КПК України, майно, яке відповідає критеріям, визначеним у ст. 98 КПК України повинно вилучатися та арештовуватися незалежно від того, хто являється його власником, у кого і де воно знаходиться, незалежно від того чи належить воно підозрюваному чи іншій зацікавленій особі, оскільки в протилежному випадку не будуть досягнуті цілі застосування цього заходу запобігання можливості протиправного впливу (відчуження, знищення, приховання) на певне майно, що, як наслідок, перешкодить встановленню істини у кримінальному провадженні.

Оскільки у даному кримінальному провадженні є всі підстави вважати, що майно ТОВ «Геомакс-Ресурс», а саме грошові кошти можуть зникнути або бути передані чи відчужені, арешт на це майно слідчим суддею накладено обґрунтовано, за наявності для цього достатніх правових підстав.

Крім того, арешт майна з підстав передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 170 КПК України по суті являє собою форму забезпечення доказів і є самостійною правовою підставою для арешту майна поряд з забезпеченням цивільного позову та конфіскацією майна та, на відміну від двох останніх правових підстав, не вимагає оголошення підозри у кримінальному провадженні і не пов`язує особу підозрюваного з можливістю арешту такого майна.

Доводи апеляційної скарги сторони захисту про те, що органом досудового розслідування жодним чином не доведено, що вказані кошти, які перебувають на банківському рахунку є предметом злочинної діяльності, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки слідчий суддя на даному етапі провадження не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд під час розгляду кримінального провадження по суті, зокрема оцінювати докази з точки зору їх достатності та допустимості для визнання особи винуватою чи невинуватою у вчиненні кримінальних правопорушень. Слідчий суддя на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів повинен визначити лише чи є причетність особи до вчинення кримінальних правопорушень вірогідною та достатньою для застосування щодо особи обмежувальних заходів. Дослідивши матеріали клопотання в межах своєї компетенції, слідчий суддя у висновках, які зробив орган досудового розслідування чогось очевидно необґрунтованого чи недопустимого не встановив. Не виявлено таких обставин і колегією суддів.

Як вбачається з ухвали слідчого судді, суд дослідив зазначені обставини та не знайшов у висновках органу досудового розслідування при зверненні з клопотанням про накладення арешту на майно, порушень вимог КПК України та чогось очевидно безпідставного чи довільного.

Доказів негативних наслідків від застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна, яке належить ТОВ «Геомакс-Ресурс», апелянтом не надано та колегією суддів не встановлено.

Всі інші підстави підлягають з`ясуванню судом під час розгляду справи по суті.

Доводи апеляційної скарги щодо порушень судом норм КПК України також не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду та зазначені в апеляційній скарзі обставини не можуть бути безумовними підставами для скасування ухвали суду.

Істотних порушень вимог КПК України, які б давали підстави для скасування ухвали слідчого судді, по справі не вбачається.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що рішення суду прийнято у відповідності до вимог закону, слідчий суддя при розгляді клопотання з`ясував всі обставини, з якими закон пов`язує можливість накладення арешту на майно, а тому ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст. ст. 117, 170-173, 309, 404, 405, 407 ч. 3 п. 1, 418 ч. 1, 422 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва

п о с т а н о в и л а:

Поновити представнику ТОВ «Геомакс-Ресурс» - адвокату ОСОБА_5 строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 26 січня 2018 року.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 26 січня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №000094 від 10.11.2017 р., за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, якою було частково задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 , погоджене із прокурором відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтриманням державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Генеральної прокуратури України ОСОБА_8 , про арешт майна та накладено арешт на майно, а саме: грошові кошти у безготівковій формі, які знаходяться на банківському рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , який відкритий в банківській установі АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Лєскова, буд. 9, в межах суми 11449936,09 грн., заборонивши розпоряджатися грошовими коштами в межах суми 11449936,09 грн., які знаходяться на вказаному рахунку за винятком видаткових операцій по сплаті податків, зборів, інших обов`язкових платежів до державного бюджету, видатків із виплати заробітної плати та з можливістю зарахування на зазначений рахунок коштів, що надходять, а також зобов`язавши уповноважених осіб АТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 300335) надати старшому слідчому з ОВС 6-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС ОСОБА_7 , або іншому уповноваженому слідчому, який входить до групи слідчих у кримінальному провадженні № 000094, довідку про залишок коштів на рахунку ТОВ «Геомакс-Ресурс» () - № НОМЕР_1 , на день накладення арешту залишити без змін.

Апеляційну скаргу скаргою представника ТОВ «Геомакс-Ресурс» - адвоката ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Ухвала апеляційного суду відповідно до правил, визначених ч. 4 ст. 424 КПК України, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

С У Д Д І:

ОСОБА_12 ОСОБА_13 с і к