Єдиний унікальний номер 243/6554/14
Номер провадження 11-кп/775/374/2016

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2016 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю:

прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті Донецької області кримінальне провадження № 0003985 від 15.11.2014 року за апеляційними скаргами заступника прокурора Донецької області ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_6 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 12 січня 2016 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Привілля Слов`янського району Донецької області, громадянина України, із незакінченою вищою освітою, не одруженого, офіційно не працюючого, раніше не судимого, який дітей на утриманні не має, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 309 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

Стягнуто на користь держави витрати на залучення експертів науково-дослідного експертно- криміналістичного центру ГУ МВС України в Донецькій області в сумі 982,80 грн.

ВСТАНОВИЛА:

Відповідно до вироку суду, у порушення вимог Закону України від 15 лютого 1995 року № 60/95- ВР «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори (в редакції Закону від 22 грудня 2006 року № 530-V), Закону України від 15 лютого 1995 року № 62/95-ВР «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» та положень постанови Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», ОСОБА_7 скоїв навмисні дії, пов`язані з незаконним обігом наркотичних засобів, при наступних обставинах.

15 вересня 2014 року приблизно о 23 годині 00 хвилин у ОСОБА_7 виник протиправний умисел,спрямований на незаконне придбання для особистого вживання без мети збуту наркотичного засобу - канабісу.

Достовірно знаючи про те, що на пустирі біля городу домоволодіння АДРЕСА_1 ростуть дикорослі кущі рослини коноплі, з яких власноруч можливо зробити особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, 15 вересня 2014 року приблизно о 23 годині 10 хвилин ОСОБА_7 , діючи умисно, розуміючи протиправний характер своїх дій прослідував на дільницю місцевості, яка розташована біля городу домоволодіння АДРЕСА_1 , де руками зірвав 20 кущів рослини коноплі, тим самим діючи умисно, незаконно придбав для власного вживання без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс.

В цей же день, 15 вересня 2014 року, приблизно о 23 годині 30 хвилин, ОСОБА_7 , доводячи свій єдиний протиправний умисел, спрямований на незаконне придбання наркотичних засобів, заніс незаконно придбаний ним при вищевказаних обставинах особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс на горище будинку АДРЕСА_1 , де залишив висихати, тим самим став незаконно зберігати для власного вживання без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс.

14 листопада 2014 року у період часу з 19 години 10 хвилин до 20 години 10 хвилин в ході огляду домоволодіння АДРЕСА_1 , який належить на праві власності ОСОБА_9 , на горищі виявлено та вилучено: особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс масою 12 816 г (в перерахунку на суху речовину масою 11 149,9 г); поліетиленовий мішок в якому знаходиться особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс массою 3638 г (в перерахунку на суху речовину масою 3201,4 г), а всього вилучено особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу загальною масою 16 454 г (в перерахунку на суху речовину масою 14 351,3 г), що згідно наказу Міністерства охорони здоров`я № 188 від 01 серпня 2000 року (в редакції наказу Міністерства охорони здоров`я № 634 від 29 липня 2010 року) є особливо великим розміром, який ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав для особистого вживання, без мети збуту.

Не погодившись з прийнятим рішенням заступник прокурора Донецької області ОСОБА_8 , захисник ОСОБА_6 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 подали апеляційні скарги.

Прокурор у своїй апеляційній скарзі просить вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 12 січня 2016 року стосовно ОСОБА_7 за ч.3 ст. 309 КК України змінити у зв`язку з незастосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність, який підлягав застосуванню. Зазначити у мотивувальній частині вироку, що дії ОСОБА_7 слід кваліфікувати за ч.3 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу у особливо великому розмірі.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_5 підтримала доводи апеляційної скарги та просила її задовольнити. Вказувала на неправильне застосування міським судом закону України про кримінальну відповідальність, а також на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Захисник ОСОБА_6 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 в апеляційній скарзі просить вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 12 січня 2016 року стосовно обвинуваченого ОСОБА_7 скасувати, а кримінальне провадження за ч.3 ст. 309 КК України закрити у зв`язку із не встановленням достатніх доказів для доведення його винуватості.

Заслухавши суддю доповідача, вислухавши думку прокурора ОСОБА_5 , яка підтримала апеляційну скаргу прокурора, доводи обвинуваченого ОСОБА_7 і його захисника ОСОБА_6 , які підтримали апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , просили вирок суду скасувати, а кримінальне провадження закрити, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно зі ст. 412 КПК України істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог КПК України, які перешкоджали чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Відповідно до п. 7 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення в будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на технічному носії інформації (CD-диску № B3113SL17184762LH) відсутній запис підготовчого судового засідання від 06 липня 2015 року за участю прокурора, захисника та обвинуваченого, за наслідками якого було винесено ухвалу про призначення кримінального провадження до судового розгляду.

Наведене свідчить про порушення вимог глави 27 кримінального процесуального кодексу України при проведенні підготовчого провадження і є безумвною підставою для скасування вироку суду та призначення нового розгляду у суді першої інстанції в іншому складі суддів.

При новому розгляді справи суду необхідно врахувати наведене, вжити всіх необхідних заходів для виконання вимог КПК та КК України, які регулюють розгляд кримінальних проваджень та постановлення відповідних вироків.

Оскільки вирок суду підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, то обставини, викладені в апеляційних скаргах заступника прокурора Донецької області ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_6 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 підлягають перевірці в суді першої інстанції.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 405, 407, 412, 415 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги заступника прокурора Донецької області ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_6 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 12 січня 2016 року щодо ОСОБА_7 за ст. 309 ч.3 КК України - скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_7 за ст. 309 ч.3 КК України в Слов`янському міськрайонному суді Донецької області в іншому складі суддів зі стадії підготовчого провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді ОСОБА_1

ОСОБА_2

ОСОБА_3