УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №279/1969/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.185 ч.3 КК Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 жовтня 2016 року м. Житомир
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря: ОСОБА_5 ,
прокурора: ОСОБА_6 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,
ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Ходаки
Коростенського району Житомирської області,
проживаючого: АДРЕСА_1 ,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185 КК України та призначено покарання:
-за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України один рік обмеження волі;
-за ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України три роки позбавлення волі;
-за ч.2 ст. 185 КК України два роки обмеження волі;
-за ч.3 ст. 185 КК України три роки один місяць позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України ОСОБА_7 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно призначено покарання у виді трьох років одного місяця позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до призначеного строку покарання невідбутого покарання по вироку Коростенського міськрайонного суду від 02 березня 2016 року остаточно визначено ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з 02 березня 2016 року.
Речові докази: плоскогубці, викрутку, ліхтарик, які знаходяться на зберіганні в Коростенському ВП ГУНП в Житомирській області ухвалено знищити; металеві дверцята з груби, які знаходяться на зберіганні у ОСОБА_9 , залишено останньому; велосипед марки «Ардіс Сантана», який переданий на зберігання ОСОБА_10 , залишено останньому; відеозапис з камери спостереження, який перебуває в матеріалах кримінального провадження, залишено при матеріалах кримінального провадження.
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за те, що повторно, близько 01 години 04 лютого 2016 року знаходячись на подвір`ї будинку АДРЕСА_2 , таємно, шляхом пошкодження бокового вікна дверей автомобіля, «Citroen Jumper», державний номер НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_11 , проник до даного автомобіля, звідки намагався викрасти грошові кошти в сумі 1000 грн., але свій злочинний умисел не довів до кінця з причин, які не залежали від його волі, так як не знайшов дані кошти.
Повторно, близько 01 години 10 хвилини 04 лютого 2016 року ОСОБА_7 знаходячись на подвір`ї будинку АДРЕСА_2 , таємно, шляхом пошкодження вікна в складському приміщенні, яке належить ОСОБА_11 , намагався проникнути до нього, звідки мав умисел викрасти продукти харчування на загальну суму 356 грн., але свій злочинний умисел не довів до кінця, з причин, які не залежали від його волі.
Повторно, близько 20 години 07 лютого 2016 року ОСОБА_7 , проник через двері на горищі до будинку АДРЕСА_3 , звідки викрав металобрухт на суму 350 грн., чим заподіяв ОСОБА_9 матеріального збитку на суму 350 грн. та з викраденим з місця події зник.
Повторно, близько 13 години 15 лютого 2016 року ОСОБА_7 шляхом вільного доступу, знаходячись біля магазину «Євро секонд хенд», який розташований по вулиці Базарна площа, 22-А в м. Коростені, таємно викрав велосипед, «Ардіс Сантана», який належить ОСОБА_10 , чим заподіяв потерпілому шкоду на 1555 грн.
В апеляційній скарзі заступник прокурора області не оспорюючи висновків суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_7 просить вирок змінити. Ухвалити рішення, яким вважати ОСОБА_7 засудженим до покарання: за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України один рік обмеження волі; за ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України три роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 185 КК України два роки обмеження волі; за ч.3 ст. 185 КК України три роки один місяць позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді трьох років одного місяця позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України до призначеного покарання частково зарахувати невідбуту частину покарання за вироком Коростенського міськрайонного суду від 02 березня 2016 року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді чотирьох років позбавлення волі. Посилається на те. що судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність. Судом було встановлено, що всі епізоди злочинів, за якими ОСОБА_7 визнаний винним за вироком Коростенського міськрайонного суду від 23 червня 2016 року, вчинені ним до постановлення Коростенським міськрайонним судом вироку від 02 березня 2016 року. Ухвалюючи даний вирок суд повинен був застосувати положення ч.4 ст. 70, а не ч.1 ст. 71 КК України.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого, який погодився з позицією прокурора, перевіривши судове рішення відповідно до вимог ст. 404 КПК України в межах апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Відповідно до частини 4 статті 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Як вбачається з матеріалів провадження, змісту вироку, всі епізоди злочинів, за якими ОСОБА_7 визнаний винним за вироком Коростенського міськрайонного суду від 23 червня 2016 року, вчинені ним до постановлення Коростенським міськрайонним судом вироку від 02 березня 2016 року. Суд першої інстанції призначаючи ОСОБА_7 остаточне покарання за правилами статті 71 КК України, припустився помилки.
За наведених обставин остаточне покарання ОСОБА_7 має бути призначено в порядку визначеному ч.4 ст.70 КК України.
Враховуючи наведене, колегія суддів відповідно до ч.1 ст.408 КПК України змінює вирок суду першої інстанції, оскільки така зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Житомирської області, ОСОБА_8 - задовольнити. Вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 червня 2016 року щодо ОСОБА_7 , в частині призначення остаточного покарання за правилами ст. 71 КК України - змінити. Виключити з резолютивної частини вироку посилання на статтю 71 КК України.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України, до призначеного строку покарання, за сукупністю злочинів, частково приєднати покарання за вироком Коростенського міськрайонного суду від 02 березня 2016 року і остаточно вважати ОСОБА_7 засудженим до міри покарання визначеної судом першої інстанції чотири роки позбавлення волі.
В решті цей вирок залишити без зміни.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги до Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Судді: