Апеляційний суд Рівненської області
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України
21 липня 2016 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Рівненської області у складі:
Головуючого: ОСОБА_1
Суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
Секретаря судового засідання: ОСОБА_4
З участю прокурора: ОСОБА_5
Обвинуваченого: ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду в м. Рівне кримінальне провадження №0000060 по обвинуваченню ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, остання судимість за вироком Рівненського районного суду від 08 грудня 2015 року за ч.4 ст.407, ч.3 ст.408, 75 КК України на 5 років позбавлення волі із встановленням іспитового строку 1 рік, за ч.1 ст.185 КК України,
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Гощанського районного суду від 20 квітня 2016 року ОСОБА_6 визнано винним за ч.1 ст.185 КК України та призначено покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн.
В апеляційній скарзі прокурор вважає вирок суду незаконним та таким, що підлягає скасуванню через невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого злочину, особі обвинуваченого та через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування зазначає, що при призначенні покарання суд першої інстанції не призначив ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю вироків за попереднім вироком від 08.12.2015 року та за новим вироком від 20.04.2016 року, чим порушив вимоги ст.70, 71 КК України. Вказує, що місцевий суд безпідставно застосував ст.75 КК України, оскільки обвинувачений вчинив злочин під час іспитового строку. Вважає, що призначене судом покарання є несправедливим за своїм видом та розміром.
Просить вирок в частині призначення покарання скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити покарання за ч.1 ст.185 КК України 1 рік 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст..71 КК України шляхом часткового складання покарань остаточно призначити 5 років 5 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого ОСОБА_6 про залишення ухвали суду без зміни, думку прокурора ОСОБА_5 , який просить вирок в частині призначення покарання скасувати та призначити реальне позбавлення волі, дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення частково з таких підстав.

У відповідності до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги та вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Як зазначено у ч.1 ст.412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкоджали чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

У відповідності до вимог ст. 370 КПК України законним є рішення, ухвалене згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оцінені судом відповідно до ст.94 цього Кодексу, вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

При перевірці матеріалів провадження апеляційним судом встановлено, що судом першої інстанції допущено такі істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкоджали суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Так, за змістом глави 27 КПК України, підготовче провадження є самостійною та обов`язковою стадією кримінального провадження, яка передує судовому розгляду.

У відповідності до п.5 ч.3 ст.314 КПК України, суд має право прийняти рішення про призначення судового розгляду на підставі обвинувального акта.

За змістом ст.ст.369-372 КПК України, після розгляду всіх клопотань, суд зобов`язаний оголосити про завершення підготовки до судового розгляду та негайно вийти до нарадчої кімнати для постановлення ухвали. Судове рішення проголошується прилюдно негайно після виходу суду з нарадчої кімнати. Головуючий у судовому засіданні роз`яснює зміст рішення, порядок і строк його оскарження.

Проте, зазначених вимог закону, судом не дотримано.

Як вбачається з журналу підготовчого судового засідання від 04.04.2016 року і це узгоджується із звукозаписом об 11 год. 09 хв. 12 сек. - початок запису і об 11 год. 09 хв.13 сек. його закінчення головуюча суддя на місці ухвалила ухвалу про призначення кримінального провадження до судового розгляду на 09 год. 45 хв. 12 квітня 2016 року (а.с.15). Водночас, у справі наявний письмовий текст ухвали за результатами підготовчого судового засідання (а.с.16). Проте в журналі підготовчого судового засідання відсутній запис про те, що суддя видалялась до нарадчої кімнати для ухвалення ухвали про призначення кримінального провадження до розгляду.

У відповідності до ч.1 ст.412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо встановлені такі істотні порушення вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обгрунтоване судове рішення.

Згідно з вимогами п.1 ч.1 ст.415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий судовий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення передбачені ст.412 КПК України.

За таких обставин вирок суду підлягає до скасування з призначення нового розгляду в суді першої інстанції під час якого необхідно врахувати наведене, в повному обсязі перевірити матеріали справи та в залежності від встановленого прийняти законне та обґрунтоване та вмотивоване рішення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 412, 415,418, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА :
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Гощанського районного суду Рівненської області від 20 квітня 2016 року по обвинуваченню ОСОБА_6 за ч.1 ст.185 КК України скасувати та призначити новий розгляд справи у суді першої інстанції.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий: ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3