Справа № 415/1039/16-к
Провадження № 11-кп/782/99/16
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 травня 2016 року м.Сєвєродонецьк
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Луганської області у складі:

головуючого - ОСОБА_1 ,

суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря - ОСОБА_4 ,

прокурора - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Сєвєродонецьку апеляційну скаргу заступника прокурора Луганської області ОСОБА_6 на ухвалу Лисичанського міського суду Луганської області від 18 березня 2016 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України, перераховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення за вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та засудженого звільнено з-під варти негайно, -

В С Т А Н О В И Л А:

В ухвалі суд зазначив, що вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року ОСОБА_7 засуджено за ст.ст.257, 187 ч.4, 263 ч.1 КК України до 8 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, строк відбування покарання відрахований з 01.05.2010 року. Вирок суду не набрав законної сили, засуджений перебуває у СІЗО міста Старобільска, перерахований за Апеляційним судом Луганської області.

Відповідно до довідки в.о. начальника ВКВСР Старобільського СІЗО Луганської області дата затримання ОСОБА_7 - 01.05.2010 року, засуджений знаходиться під вартою та станом на 11.03.2016 року перебування у Старобільському СІЗО перевищує строк покарання, призначене вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, тобто строк покарання ОСОБА_7 сплинув.

Згідно інформації Апеляційного суду Луганської області №1/148/2016 від 15.03.2016 року, до Апеляційного суду Луганської області надійшло кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 за ст.ст. 257, 187 ч.4, 263 ч.1 КК України, розгляд скарг та перегляд судового рішення не відбувся у зв`язку з проведенням антитерористичної операції у місті Луганську. Указом Президента України № 867/ 2014 від 12.11.2014 року у зв`язку з проведенням антитерористичної операції у місті Луганську Апеляційний суд Луганської області переміщений до міста Сєвєродонецька Луганської області. На цей час доступ до приміщення і відповідно до архіву апеляційного суду, розташованого у місті Луганську, в зоні проведення антитерористичної операції, відсутній.

Згідно Розпорядження Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02.09.2014 року, підсудність справ Алчевського міського суду Луганської області віднесена до Лисичанського міського суду Луганської області.

Пункт 3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року встановлює, що цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Суд в ухвалі зазначив, що оскільки вирок не набрав чинності, враховуючи вимоги ч.6 ст.9 КПК України, та виходячи з загальних засад законності, клопотання розглядається судом, який постановив даний вирок. При цьому враховується, що у зв`язку з проведенням АТО в місті знаходження Алчевського міського суду Луганської області, вирок суду до цього часу не набрав чинності і обвинувачений утримується в СІЗО через відсутність відповідної довідки суду першої інстанції про набрання вироком законної сили. Тримання під вартою в Старобільському СІЗО не є місцем відбування покарання, тому фактично ОСОБА_7 не має можливості звернутися з аналогічним клопотанням в суд за місцем відбування покарання.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд вказав, що на даний момент строк покарання за вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року у засудженого ОСОБА_7 сплинув, а тому його клопотання підлягає задоволенню. Строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 01.05.2010 року по 11.03.2016 року підлягає перерахуванню відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що становить 11 років 8 місяців 20 днів позбавлення волі, а засуджений звільненню з-під варти негайно.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Луганської області ОСОБА_6 посилається на те, що при розгляді клопотання ОСОБА_7 судом допущені істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильно застосовано Закон України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст.257, 187 ч.4, 263 ч.1 КК України та засуджено до 8 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили залишено без змін. Вказаний вирок оскаржено до Апеляційного суду Луганської області і на теперішній час він не набрав законної сили, оскільки апеляційний розгляд кримінального провадження не відбувся через проведення на території Луганської області антитерористичної операції. Відповідно до Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838 VІІІ, лише засуджена особа, члени її сім`ї або захисник має право звернутись до суду з клопотанням про перерахунок у строк відбутого покарання строку перебування під вартою щодо всіх осіб, стосовно яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю. Вказує на те, що до винесення апеляційним судом рішення за апеляційними скаргами учасників процесу ОСОБА_7 має процесуальний статус «підсудний», до якого не можуть бути застосовані положення ч.5 ст.72 КК України щодо перерахунку строку попереднього ув`язнення. Також зазначає, що суд не врахував положення ст.ст.533, 539 КПК України щодо виконання вироку суду, лише який набрав законної сили. Крім того, суд не врахував, що відповідно до абз.6 ч.5 ст.72 КК України до набуття вироком законної сили допускається звільнення особи з-під варти лише, якщо строк попереднього ув`язнення перевищуватиме співвідношення, визначене абзацом першим цієї частини, максимально можливий строк позбавлення волі, передбачений Особливою частиною цього Кодексу для злочину (злочинів), у якому (яких) підозрюється така особа. Вважає, що оскільки ст.ст.257, 187 ч.4 КК України передбачене покарання у вигляді 15 років позбавлення волі, а строк перебування ОСОБА_7 під вартою з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі складає 11 років 8 місяців 20 днів, то положення абз.6 ч.5 ст.72 КК України до ОСОБА_7 щодо звільнення його з - під варти не можуть бути застосовано. Просить ухвалу суду скасувати, а матеріали за клопотанням ОСОБА_7 направити на новий судовий розгляд.

В поданих запереченнях на апеляційну скаргу ОСОБА_7 просить ухвалу суду щодо нього залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення і вважає її доводи про те, що розгляд апеляційних скарг по його справі не відбувся через проведення на території Луганської області антитерористичної операції необґрунтованими. Зазначає, що він утримується під вартою в Старобільському СІЗО майже 6 років, після вказаного вироку суду, яким він засуджений, пройшло майже 3 роки і за цей час не були розглянуть апеляційні скарги, що грубо порушує його конституційні права, загальновизнані принципи і норми міжнародного права, Європейську Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод на справедливий суд упродовж розумного строку, який, на його думку, вже давно сплинув.

До Апеляційного суду Луганської області надійшла заява ОСОБА_7 від 26.05.2016 року, в якій він просить провести апеляційний розгляд справи без його участі у зв`язку з знаходженням на стаціонарному лікуванні у Чернігівській обласній психоневрологічній лікарні.

Заперечень та клопотань про відкладення розгляду справи не надійшло.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, провівши судові дебати, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно протоколу затримання особи, підозрюваної в скоєнні злочину від 01.05.2010 року, підозрюваний ОСОБА_7 за ст.187 ч.4 КК України затриманий 01.05.2010 року (а.п.6-7).

Постановою Жовтневого районного суду м. Луганська від 03.05.2010 року обвинуваченому ОСОБА_7 за ст.187 ч.3, 4 КК України обрано запобіжний захід у вигляді утримання під вартою з 01.05.2010 року (а.п.8-9).

Вироком Алчевського міського суду Луганської області від 30.04.2013 року ОСОБА_7 визнано винним за ст.ст.257, 187 ч.4, 263 ч.1 КК України та призначено покарання у вигляді 8 років 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Строк відбування покарання відрахований з 01.05.2010 року. Запобіжний захід залишено утримання під вартою (а.п.11-24).

З інформації Апеляційного суду Луганської області №1/148/2016 від 15.03.2016 року вбачається, що 29.04.2014 року до Апеляційного суду Луганської області надійшло кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 за ст.ст. 257, 187 ч.4, 263 ч.1 КК України, розгляд скарг та перегляд судового рішення не відбувся у зв`язку з проведенням антитерористичної операції у місті Луганську. На цей час доступ до приміщення і відповідно до архіву апеляційного суду, розташованого у місті Луганську, в зоні проведення антитерористичної операції, відсутній (а.п.30).

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

Згідно довідки в.о. начальника ВКВСР Старобільського СІЗО від 11.03.2016 року вказаний вирок стосовно ОСОБА_7 не набув законної сили і засуджений перерахований за апеляційним судом Луганської області з 24.04.2014 року, перебування якого у слідчому ізоляторі відповідно Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» перевищує строк призначеного вироком покарання (а.п.5).

Таким чином, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 01.05.2010 року по 11.03.2016 року складає 5 років 10 місяців 10 днів, що з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі становить 11 років 8 місяців 20 днів, тобто строк покарання, призначеного йому Алчевським міським судом Луганської області від 30.04.2013 року у вигляді 8 років 9 місяців позбавлення волі, сплинув.

Відповідно до п.3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11. 2015 року, цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Згідно Розпорядження Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02.09.2014 року, підсудність справ Алчевського міського суду Луганської області віднесена до Лисичанського міського суду Луганської області.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги прокурора про допущені судом при розгляді клопотання істотні порушення вимог кримінального процесуального законодавства та неправильно застосовано Закон України про кримінальну відповідальність є необґрунтованими і задоволенню не підлягають.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Ухвалу Лисичанського міського суду Луганської області від 18 березня 2016 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України, залишити без змін.

Апеляційну скаргу заступника прокурора Луганської області ОСОБА_6 залишити без задоволення.

На ухвалу можуть бути подані касаційні скарги учасниками судового провадження безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

СУДДІ:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3