АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Мажара С.Б.
судей Шевченко Н.А., Богдана В.В.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденных ОСОБА_2, ОСОБА_3
рассмотрела 25 мая 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляция прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, защитника ОСОБА_4 в интересах осужденной ОСОБА_2 на приговор суда Саксаганского района г.Кривого Рога от 9 марта 2011 года, которым
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженка ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданка Украины, ранее не судимая,
по ст. 307 ч.2 УК Украины к 5 годам лишения свободы без конфискации имущества,
по ст. 311ч.2 УК Украины к 3 годам лишения свободы,
по ст.321 ч.3 УК Украины к 4 годам лишения свободы.
На основании ст. 70 ч.1 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено ОСОБА_3 наказание в виде 5 лет лишения свободы без конфискации имущества.
На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_3 освобождена от отбывания наказания с испытанием сроком на два года.
Согласно ст. 76 УК Украины на осужденную возложены обязанности: не выезжать на постоянное место жительства за пределы Украины без разрешения органов уголовно - исполнительной системы; уведомлять органы уголовно -исполнительной системы об изменении местожительства и работы; периодически являться для регистрации в органы уголовно - исполнительной системы.
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, уроженка ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданка Украины, ранее не судимая,
по ст. 307 ч.2 УК Украины к 5 годам лишения свободы без конфискации имущества,
по ст. 311ч.2 УК Украины к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,
по ст.321 ч.3 УК Украины к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ст. 70 ч.1 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено ОСОБА_2 наказание 5 лет лишения свободы без конфискации имущества.
На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_2 освобождена от отбывания наказания с испытанием сроком на два года.
В соответствии со ст. 76 УК Украины на осужденную возложены обязанности: не выезжать на постоянное место жительства за пределы Украины без разрешения органов уголовно - исполнительной системы; уведомлять органы уголовно -исполнительной системы об изменении местожительства и работы; периодически являться для регистрации в органы уголовно - исполнительной системы.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Взыскано солидарно с осужденных в пользу НИЭКЦ при УМВД Украины Днепропетровской области за проведение 6159, 13 гривен.
Приговором суда ОСОБА_3 и ОСОБА_2 признаны виновными в совершении преступлений связанных с незаконным оборотом наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных препаратов при следующих обстоятельствах.
ОСОБА_3 с целью незаконного обогащения, преследуя корыстную цель, направленную на незаконный сбыт и хранение с целью сбыта наркотических средств, ядовитых лекарственных средств и прекурсоров, примерно в начале января 2007 года, находясь на рынке "Юбилейный" в Саксаганском районе гор. Кривого Рога, предложила ОСОБА_2 совместно с ней заниматься незаконным сбытом наркотических средств (марихуаны), прекурсоров (эфедрина, калия перманганата), ядовитых лекарственных средств (трамадола) на территории рынка "Юбилейный", расположенного в Саксаганском районе гор. Кривого Рога, то есть в местах массового пребывания граждан. При этом ОСОБА_3 и ОСОБА_2 объединенные единым преступным умыслом, оговорили между собой роли каждого в совершении преступления.
Так, ОСОБА_3 должна незаконно приобретать у неустановленного лица: наркотическое средство - марихуану, прекурсоры - эфедрин и калия перманганат, ядовитые лекарственные средства - трамадол, незаконно их хранить с целью сбыта в квартире АДРЕСА_1, каждое утро в оговоренном ранее месте, возле рынка "Юбилейный", передавать ОСОБА_2 необходимую для незаконного сбыта часть наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных средств для реализации на территории рынка "Юбилейный", в дальнейшем распределять денежные средства, полученные от незаконного сбыта наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных средств между соучастниками преступления.
ОСОБА_2 должна, каждое утро, получая, в оговоренном месте возле рынка "Юбилейный", от ОСОБА_3 наркотические средства, прекурсоры и ядовитые ;екарственные средства незаконно сбывать их на территории рынка "Юбилейный" лицам, склонным к употреблению наркотических средств, а в дальнейшем, в конце дня передавать ОСОБА_3 деньги, полученные от незаконного сбыта наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных средств. ОСОБА_3 и ОСОБА_2, умышленно, осознавая, что незаконным сбытом и хранением с целью сбыта наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных средств, совершают; преступление направленное против здоровья населения, преследуя корыстных цель согласно предварительной договоренности в период с начала января 2007 года по 24 января 2008 года незаконно хранили и сбывали в месте массового пребывания граждан на территории рынка "Юбилейный", расположенном в Саксаганском районе гор. Кривого Рога, наркотические средства, прекурсоры и ядовитые лекарственные средства. ОСОБА_3 согласно распределения ролей, в неустановленном месте у неустановленного лица, для дальнейшего незаконного хранения с целью сбыта и незаконного сбыта, приобрела наркотические средства, прекурсоры, ядовитые лекарственные средства, которые незаконно хранила с целью сбыта в квартире АДРЕСА_1. 24 января 2008 года около 9.00 час. ОСОБА_3, реализуя свои преступные намерения, согласно предварительной договоренности и распределения ролей, незаконно храня с целью сбыта, возле рынка "Юбилейный" передала ОСОБА_2 для дальнейшего незаконного сбыта и незаконного хранения с целью сбыта, часть ранее приобретенных ею наркотические средства, прекурсоры, ядовитые лекарственные средств, которые ОСОБА_2, согласно предварительной договоренности на территории рынка "Юбилейный", расположенного в Саксаганском районе гор. Кривого Рога незаконно хранила с целью сбыта и незаконно их сбывала, при следующих обстоятельствах.
Кроме этого, 24 января 2008 года, около 11 часов 20 минут, согласно постановлению о производстве оперативной закупки, санкционированной 27 декабря 2007 года прокурором Днепропетровской области, была произведена оперативная закупка наркотических средств. В ходе закупки ОСОБА_2, согласно предварительной договоренности с ОСОБА_3, из корыстных побуждений, выполняя свою роль направленную на незаконный сбыт наркотических средств, прекурсоров и ядовитых лекарственных средств, находясь на территории рынка "Юбилейный", расположенном в Саксаганском районе г. Кривого Рога, т.е. в месте массового пребывания граждан, незаконно сбыла ОСОБА_6 2 полиэтиленовых пакетика с растительным веществом весом 0,98 гр. и 0,63 гр., по цене 15 грн. за один пакет, на общую сумму 30 грн. Согласно заключению эксперта вещество, которое 24 января 2008г. ОСОБА_2 сбыла ОСОБА_6 массой 0,88 г. и 0,53 г., является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана) (высушенный). Согласно заключению специалиста изъятое у ОСОБА_6, вещество, которое 24 января 2008г. ОСОБА_2 сбыла ОСОБА_6, массой 0,98 г. и 0,63 г. является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана) (высушенный).
Также, 24 января 2008 года, примерно в 11 часов 35 минут, согласно постановлению о производстве оперативной закупки, санкционированной 27 декабря 2007 года прокурором Днепропетровской области, была произведена оперативная закупка ядовитых лекарственных средств. В ходе закупки ОСОБА_2, согласно предварительной договоренности с ОСОБА_3 из корыстных побуждений, выполняя свою роль направленную на незаконный сбыт ядовитых лекарственных средств наркотических средств и прекурсоров, находясь на территории рынка "Юбилейный", расположенном в Саксаганском районе г. Кривого Рога, т.е. в месте массового пребывания граждан, незаконно сбыла ОСОБА_7 10 капсул лекарственного препарата "Трамадол", общим весом 0,5 г., по цене 4 грн. за штуку, на общую сумму 40 грн. Согласно заключения эксперта представленный на исследование лекарственный препарат "Трамадол" в количестве 9 капсул, изъятых у ОСОБА_7, которые 24 января 2008г. ОСОБА_2 сбыла ОСОБА_7 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,45 г. Согласно заключению специалиста 10 капсул, изъятые у ОСОБА_7, которые 24 января 2008г. гр. ОСОБА_2 сбыла ОСОБА_7 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,5 г.
Кроме этого, 24 января 2008 года примерно в 9.00 час. ОСОБА_3 реализуя свои преступные намерения, согласно предварительной договоренности и распределения ролей, незаконно храня с целью сбыта, возле рынка "Юбилейный" передала ОСОБА_2 для дальнейшего незаконного сбыта и незаконного хранения с целью сбыта, ранее приобретенные наркотические средства, прекурсоры, ядовитые лекарственные средства, которые ОСОБА_2 согласно предварительной договоренности незаконно хранила с целью сбыта на территории рынка "Юбилейный", расположенного в Саксаганском районе гор. Кривого Рога. 24 января 2008 года сотрудниками милиции в ходе осмотра торгового прилавка № 131 ряда № 9 и торгового прилавка без номера ряда № 3 находящихся на территории рынка "Юбилейный", было изъято: 12 полных конвалют с надписью "Трамадол 50 мг." с 10 капсулами зеленого цвета в каждой конвалюте; часть конвалюты содержащая 5 капсул зеленого цвета, часть конвалюты с одной капсулой зеленого цвета; часть конвалюты с надписью "Трамадол-здоровье", содержащая 9 капсул красно-белого цвета; 1 полная конвалюта с надписью "Трамадол-здоровье" с 10 капсулами красно-белого цвета; 8 стеклянных ампул с надписью "Трамадол-гидрохлорид"; 12 пакетиков из полимерного материала с "фиксатором" с порошкообразным веществом белого цвета; 5 пакетиков из полимерного материала с "фиксатором" в каждой из которых находится по 10 таблеток белого цвета массой по 0,12 г. каждая; 8 пакетиков из полимерного материала в каждом из которых находится по 5 таблеток белого цвета массой по 0,12 г. каждая; пакетик из полимерного материала с "фиксатором", в котором имеется 82 таблетки белого цвета массой по 0,12 г. каждая; которые ОСОБА_2 незаконно хранила с целью сбыта на территории рынка "Юбилейный", расположенного в Саксаганском районе г. Кривого Рога.
Согласно заключения экспертизы, представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол" в количестве 108 капсул, изъятых у ОСОБА_2, наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 5,4 г.; представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол" в количестве 4 капсул, изъятых у ОСОБА_2 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,2г.; представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол" в количестве одной, капсулы, изъятой у ОСОБА_2 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,025г.; представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол" в количестве 8 капсул, изъятых у ОСОБА_2 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,4г.; представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол" в количестве 9 капсул, изъятых у ОСОБА_2 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит, содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 0,45г.
Согласно первоначального исследования у ОСОБА_2 были изъяты капсулы в количестве 145 штук, которые наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержат, содержат ядовитое лекарственное средство "Трамадол", массой 7,25 г.
Согласно заключения экспертизы, представленный на экспертизу лекарственный препарат "Трамадол гидрохлорид" в количестве 7 ампул, изъятых у ОСОБА_2 наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержит,содержит ядовитое лекарственное средство "Трамадол-гидрохлорид", массой 0,7г. Согласно первоначального исследования у ОСОБА_2 были изъяты 8 ампул, которые наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров не содержат, содержат ядовитое лекарственное средство "Трамадол-гидрохлорид", массой 0,8г.
Согласно первоначального исследования у ОСОБА_2 было изъято вещество, массой 0,9г., 0,9г., 0,7г., 0,8г., 0,9г., 1,0г., 0,9г., 0,8г., 0,9г., 0,8г., 0,8г., 0,7г., 1,0г., 1,0г., 0,9г., 0,9г., 0,9г., 0,8г., 0,8г., 1,0г., 1,0г., 1,0г., 0,7г., 0,8г., 0,9г., 0,9г., 0,8г., 0,9г., 1,0г., которое является перманганатом калия - прекурсором, масса которого составляет соответственно:0,0009кг., 0,0009кг., 0,0007кг., 0,0008кг., 0,0009кг., 0,001кг., 0,0009кг., 0,0008кг., 0,0009кг., 0,0008кг., 0,0008кг., 0,0007кг., 0,001кг., 0,001кг., 0,0009кг., 0,0009кг., 0,0009кг., 0,0008кг., 0,0008кг., 0,001кг., 0,001кг., 0,001кг., 0,0007кг., 0,0008кг., 0,0009кг., 0,0009кг., 0,0008кг., 0,0009кг., 0,001кг.
В соответствие с Приказом МОЗ Украины от 31 августа 2007 года, которым утверждены «Крупные и особо крупные размеры отравляющих и сильнодействующих лекарственных средств, которые находятся в незаконном обороте» трамадол в крупном размере составляет от 5 г до 50 г, в особо крупном - свыше 50 г.
В соответствие с Приказом МОЗ Украины от 16 августа 2000 года, которым Утверждены «Таблицы небольших, больших и особо больших размеров наркотических средств, психотропных средств и прекурсоров, которые находятся в незаконном обороте» эфедрин в большом размере составляет от 0,3 кг. до 3,0 кг., в особо большом - свыше 3,0 кг.; перманганат калия эфедрин в большом размере составляет от 1,0 кг. до 3,0 кг, в особо большом - свыше 3,0 кг.
В соответствие с Приказом МОЗ Украины от 16 августа 2000 года, которым утверждены «Таблицы небольших, больших и особо больших размеров наркотических средств, психотропных средств и прекурсоров, которые находятся в незаконном обороте» каннабис (марихуана высушенная) в большом размере составляет от 500 гр. до 2500 гр., в особо большом - свыше 2550 гр.
В апелляции, прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, поскольку, суд безосновательно посчитал недопустимым протокол осмотра квартиры и изъятия наркотических средств, прекурсоров, в связи с чем необоснованно переквалифицировал действия осужденных. Назначенное судом наказание не соответствует степени тяжести содеянного, и является чрезмерно мягким.
Защитник ОСОБА_4 в интересах осужденной ОСОБА_2 просит приговор отменить, ОСОБА_2 оправдать, в связи с недоказанности вины, суд не рассмотрел ходатайство о проведении повторной экспертизы, вещественные доказательства не осмотрены, признак повторности является надуманным, умысел на хранение, сбыт ядовитых лекарственных препаратов не доказан.
В возражении на апелляцию защитник осужденной ОСОБА_3 просит приговор оставить без изменения, а апелляцию без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, и просившего приговор суда отменить, осужденную ОСОБА_3, ее защитника, возражавших против апелляции прокурора и просивших приговор оставить без изменения, выслушав осужденную ОСОБА_2, поддержавшей апелляцию защитника и возражавшей против апелляции прокурора; изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляциях, и сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению, а апелляция защитника подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.
В обоснование своих выводов, суд первой инстанции указал, что в нарушение ст. 190 УПК Украины осмотр проведен без постановления суда, лицо проводившее осмотр не уведомило в течении суток прокурора о проведении осмотра.
В протоколе осмотра квартиры в нарушение требований ст. 195 УПК Украины на указаны основания для производства осмотра.
По мнению коллегии судей, суд не учел положения ч.5 ст.190 УПК Украины согласно которых по письменному согласию владельца осмотр жилья или иного владения лица может быть проведено без постановления судьи.
На л.д.36 том 1 находится разрешение владельца квартиры ОСОБА_10 на осмотр, принадлежащей ей квартиры. Данное обстоятельство подтвердили в судебном заседании ОСОБА_10, ОСОБА_11 и ОСОБА_12
Другие, указанные судом нарушения уголовно-процессуального кодекса при проведении осмотра, не являются существенными нарушениями, влекущими недопустимость доказательства.
Решение вопроса о допустимости изъятых в ходе осмотра квартиры наркотических средств, прекурсоров, ядовитых лекарственных средств, влияет на объем предъявленного ОСОБА_3 и ОСОБА_2обвинения и квалификации их действий.
Кроме того, избирая наказание ОСОБА_3 и ОСОБА_2, суд первой инстанции не учел указаний Верховного Суда Украины, отменившим предыдущий приговор суда в связи не соответствием назначенного судом наказания с испытанием тяжести содеянного и личности осужденных.
Данные обстоятельства должны быть учтены судом при новом рассмотрении дела.
Доводы, защитника в апелляции о невиновности ОСОБА_2, должны быть исследованы судом при новом рассмотрении дела.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции частично, апелляцию защитника ОСОБА_4 в интересах осужденной ОСОБА_2 удовлетворить частично, а приговор суда Саксаганского района г.Кривого Рога от 9 марта 2011 года в отношении ОСОБА_3 и ОСОБА_2 отменить, дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Судьи апелляционного суда
Днепропетровской области