Єдиний унікальний номер 225/1745/15-к Номер провадження 11-кп/775/73/2015

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 липня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
при секретарі судового засідання: ОСОБА_4
за участю: ОСОБА_5
прокурора:
обвинуваченого ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Артемівську в приміщенні Апеляційного суду Донецької області кримінальне провадження № 225/1745/15-к, 11кп/775/73/15 по обвинуваченню
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дзержинська Донецької області, громадянина України, із середньо - спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1
раніше судимого: 1) 07.07.2008 року Дзержинським міським судом Донецької області за ст.ст.129 ч.2, 263 ч.1, 75, 76 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки; 2) 18.12.2008 року Дзержинським міським судом Донецької області за ст.ст.187 ч.2, 71 КК України до 7 років 10 днів позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини майна, звільненого 29.05.2013 року умовно-достроково на 2 роки 3 місяці; 3) 18.02.2015 року Дзержинським міським судом Донецької області за ст.ст.263 ч.1, 309 ч.1, 71 КК України до 4 років позбавлення волі, -
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч.2 КК України, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Дзержинського міського суду Донецької області від 07 травня 2015 року,
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком обвинуваченого ОСОБА_6 визнано винними у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.185 ч.2 КК України та призначено покарання у вигляді 1 року позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за сукупністю злочинів за цим вироком та вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 18.02.2015 року, призначено остаточне покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Згідно вироку суду, під час судового розгляду встановлено, що 08.02.2015 року в період часу з 20-30 год. до 22-00 год. ОСОБА_6 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, підійшов до залізничних колій, розташованих в 100 метрах від приміщення АЗС «Роут» ТОВ «Скіф Плюс» за адресою: м. Дзержинськ Донецької області, вул. Дзержинського, 4, де газовим ключем демонтував будову верхнього шляху, яка належить ТОВ «ТЕК Енерготранс», а саме: вказаним ключем відкрутив шість болтів та зняв шість шайб одновиткових діаметром 24 мм, після чого зняв дві накладки верхньої будови шляху залізничних колій. Після цього вказане майно поклав у мішок та зник з місця вчинення правопорушення, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та завдавши ТОВ «ТЕК Енерготранс» матеріальний збиток на загальну суму 817,73 грн.
Він же, 07.03.2015 року близько 21-00 години, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою таємного викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, підійшов до залізничних колій, розташованих між зупинкою громадського транспорту «Міськвиконком» та приміщенням АЗС «Роут» ТОВ «Скіф Плюс» за адресою: м. Дзержинськ Донецької області, вул. Дзержинського, 4, де вирішив викрасти підкладки Д-50 та костилі 16х16, які належать ТОВ «ТЕК Енерготранс». Розуміючи, що для реалізації свого умислу, спрямованого на викрадення майна, йому необхідне відповідне приладдя, обвинувачений взяв у свого знайомого ОСОБА_7 , що мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , металевий лом. Після цього ОСОБА_6 за допомогою вказаного лома з верхньої будови шляху залізничних колій зняв 17 підкладок Д-50 та 68 костилів 16х16, які поклав до свого мішку. Вирішивши, що самостійно збути викрадене майно не зможе, ОСОБА_6 мішок з викраденим майном сховав напроти будинку № 39 по вул. Дарвіна, у м. Дзержинську. Після цього ОСОБА_6 з місця вчинення правопорушення зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд та завдавши своїми діями ТОВ «ТЕК Енерготранс» матеріальний збиток на загальну суму 1977,34 грн.
В апеляції прокурор просить вирок скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України і призначити покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків за цим вироком та Дзержинського міського суду Донецької області від 18.02.2015 року шляхом часткового складання остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі. Обґрунтувавши доводи апеляції, прокурор не оскаржує фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій ОСОБА_6 та призначеного судом покарання, однак, ухвалюючи вирок суд не врахував, що ОСОБА_6 скоїв злочин від 07.03.2015 року будучи вже засудженим 18.02.2015 року Дзержинським міським судом Донецької області за ст.ст. 263 ч.1, 309 ч.1, 71 КК України до 4 років позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора який підтримав свою апеляцію, обвинуваченого, який погодився з апеляційною скаргою, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, судова колегія вважає, що апеляція підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно з вимогами ст. 413 КПК України незастосування судом закону, який підлягає застосуванню тягне за собою скасування вироку.
Суд першої інстанції прийшов до висновку про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 , та засудив його за скоєний злочин.
У цієї частині вирок апелянтом не оскаржується, а тому, згідно з вимогами ст. 404 КПК України, у цієї частині законність вироку колегією суддів не перевіряється.
Разом з тим, призначаючи остаточне покарання суд першої інстанції порушив вимоги п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України, оскільки не застосував при призначені покарання ч. 1 ст. 71 КПК України.
Так, згідно з вироком обвинувачений 08.02.2015 року скоїв перший епізод злочину. Другий епізод він скоїв 07.03.2015 року. Попереднім вироком його було засуджено 18.02.2015 року Дзержинським міським судом Донецької області за ст. ст.263 ч.1, 309 ч. 71 КК України до 4 років позбавлення волі, тобто епізоди злочинів скоєні обвинуваченим.
Згідно з п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» зі змінами. За окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті / частини статті / КК / які не мають самостійної санкції, покарання не призначається.
У зв`язку з наведеним вирок суду 1 інстанції, у частині призначення покарання, підлягає скасуванню, та по кримінальної справи необхідно ухвалити новий вирок.
На підставі викладеного та керуючись ст. 404, 405, 407,413 КПК України, колегія суддів -
ЗАСУДИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Дзержинського міського суду Донецької області від 18.02.2015 року, стосовно ОСОБА_6 , в частині призначені покарання за ч.4 ст. 70 КК Украъни - скасувати.

Вважати ОСОБА_6 винними у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.185 ч.2 КК України та засудженим до покарання у вигляді 1 року позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання за вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 07 травня 2015 року, частково приєднати не відбуту частину покарання за вироком Дзержинського міського суду Донецької області від 18.02.2015 року і остаточно призначити покарання ОСОБА_6 у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.

В решті частині вирок суду залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення.

На вирок можуть бути подані касаційні скарги до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим у той же строк з моменту вручення йому копії вироку.

Колегія суддів Апеляційного суду

Донецької області

Судді: