АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Русаковой И.Ю.
судей Мажары С.Б., Пистун А.А.
с участием прокурора Буйленковой И.М.
осужденного ОСОБА_2
рассмотрела 20 декабря 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_2 на приговор суда Дзержинского района г.Кривого Рога от 17.06.2011 года, которым
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, украинец, гражданин Украины, ранее не судимый,
осужден по ст.212 ч. 3 УК Украины к 5 годам лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, а также составления бухгалтерской документации сроком на два года с конфискацией принадлежащего ему на праве собственности имущества, по ст. 366 ч.2 УК Украины к 2 годам лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, а также составления бухгалтерской документации сроком на два года.
На основании ст. 70 ч.1 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определено наказание в виде лишения свободы сроком 5 лет с лишением права занимать руководящие должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, а также составления бухгалтерской документации сроком на два года, с конфискацией принадлежащего ему имущества.
Гражданский иск Южной межрайонной государственной налоговой инспекции оставлен без рассмотрения.
Так, ОСОБА_2С, выполняя обязанности директора ООО «Строй Магнат» г. Кривого Рога, в период с апреля 2008 года по декабрь 2008 года, являясь служебным лицом предприятия ответственным за начисление и уплату налоговых платежей, осуществляя финансово-хозяйственную деятельность и выполняя обязанности по составлению налоговой отчетности по налогу на добавленную стоимость, заведомо зная, что формирование налоговых обязательств и налогового кредита регулируются ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года №168/97, игнорируя положения указанного закона, включал в состав налогового кредита суммы НДС не подтвержденные налоговыми накладными, и умышленно формировал суммы налогового кредита в сторону его необоснованного завышения, что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет денежных средств в сумме 1 473 423 грн., налога на добавленную стоимость.
Так, в отчетные налоговые периоды с мая 2008 года по январь 2009 года, директор ООО «Строй Магнат» ОСОБА_2С, заведомо зная, что Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» предусмотрена возможность уменьшения налоговых обязательств по НДС, подлежащих перечислению в бюджет на сумму налогового кредита при наличии документального подтверждения приобретения товаров (работ, услуг), то есть на сумму затрат по уплате налога на добавленную стоимость, подтвержденных налоговыми накладными, умышленно, систематически, преследуя цель уклониться от уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость, в нарушение п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость от 03.04.1997 года №168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), включал в состав налогового кредита затраты по уплате налога не подтвержденные налоговыми накладными, завышая таким способом налоговый кредит подлежащий перечислению в бюджет.
Так, в мае 2008 года ОСОБА_2С, без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 53 371 грн., что привело, с учетом завышения налоговых обязательств на сумму 12 064 грн., к фактическому не поступлению в государственный бюджет за апрель 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 41 307 грн.;
- в июне 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 22 910 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за май 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 22 910 грн.;
- в июле 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 396 898 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за июнь 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 396 898 грн.;
- в августе 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 148 702 грн., что привело, с учетом завышения налоговых обязательств на сумму 4 882 грн., к фактическому не поступлению в государственных бюджет за июль 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 143 820 грн.;
- в сентябре 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 130 929 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за август 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 130 929 грн.;
- в октябре 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 237 315 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за сентябрь 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 237 315 грн.;
- в ноябре 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 60 039 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за октябрь 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 60 039 грн.;
- в декабре 2008 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 237 445 грн., что привело, с учетом завышения налоговых обязательств на сумму 27 грн., к фактическому не поступлению в государственный бюджет за ноябрь 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 237 418 грн.;
- в январе 2009 года ОСОБА_2 без подтверждения налоговыми накладными завысил налоговый кредит на сумму 202 787 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет за декабрь 2008 года налога на добавленную стоимость в сумме 202 787 грн.
Таким образом, за период с апреля 2008 года по декабрь 2008 года включительно, доктор ООО «Строй Магнат» ОСОБА_2С, реализуя умысел, направленный на уклонение от уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость, умышленно, завысил налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость на общую сумму 1 490 396 грн., что привело, с учетом завышения налоговых обязательств на сумму 16 973 грн., к фактическому не поступлению в государственный бюджет денежных средств, в виде налога на добавленную стоимость, за указанный период, на общую сумму 1 473 423 грн.
Так же ОСОБА_2 в январе 2009 года, выполняя свои обязанности директора ООО «Строй Магнат» г. Кривого Рога, по результатам осуществления финансово-хозяйственной деятельности за 2008 год, в нарушение п.п.4.1.1 п.4.1 ст.4, п.5.1, п.п.5.2.1, п.п. 5.2, п.п.5.3.9 п.5.3, п.п.5.6.1, п.п.5.6.2 п.5.6 ст.5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», от 28.12.1994 года №334/94-ВР в редакции Закона Украины «О налоге на прибыль» от 22.05.1997 года №283/97-ВР (с изменениями и дополнениями), в декларации о налоге на прибыль предприятия за 2008 год указал валовые доходы предприятия в сумме 7 384 766 грн., а валовые расходы предприятия в сумме 7 368 152 грн., которые не подтверждены документально исчислил на налог на прибыль предприятия, подлежащий перечислению в бюджет, в размере 4154 грн, вместо фактически подлежащего перечислению в бюджет в размере 1 865 552 грн., что привело к не поступлению в государственный бюджет денежных средств в виде налога на прибыль за 2008 год в сумме 1 861 398 грн.
Кроме того, ОСОБА_2 в период 2008 года, выполняя обязанности директора ООО «Строй Магнат» г. Кривого Рога, в нарушение требований п.п.9.10.1, п.п.9.10.2, п.п.9.10.3 п.9.10 ст.9, п. 17.2 ст. 17 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» №889-1У от 22.05.2003 года о том, что полученные наличные денежные средства с расчетного счета предприятия, не имеющие подтверждающих документов об их использовании, подлежат налогообложению, получил за указанный период наличные денежные средства с расчетного счета предприятия в сумме 3 756 899 грн., которые в кассе предприятия не оприходовал, подтверждающих документов оприходования денежных средств и их использовании не имеет, в результате чего умышленно уклонился от уплаты в бюджет налога с доходов физических лиц, что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в сумме 563 534, 85 грн.
Согласно заключению судебно-экономической экспертизы ООО «Аудит-ЮрКонсалтинг» г. Днепропетровск №21/06 от 11.06.2009 года установлено, что общая сумма неуплаченных налогов ООО «Строй Магнат» за 2008 год составляет 3 898 355, 85 грн., а именно: налога на добавленную стоимость в сумме 1 473 423 грн, налога на прибыль в сумме 1 861 398 грн., налога с доходов физических лиц в сумме 563 534, 85 грн.
Так, в мае 2008 года ОСОБА_2С, осознавая необходимость уплаты налоговых платежей, желая сокрыть от налогообложения доходы предприятия, умышленно удостоверил оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за апрель 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 539 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за апрель 2008 года составила 41 846 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в виде налога на добавленную стоимость на сумму 41 307 грн.
В июне 2008 года ОСОБА_2С, реализуя свой преступный умысел, умышленно удостоверил оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за май 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 330 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за май 2008 года составила 23 240 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в виде налога на добавленную стоимость на сумму 22 910 грн.
В июле 2008 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за июнь 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода», указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 700 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за июнь 2008 года составила 397 598 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 396 898 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В августе 2008 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за июль 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 700 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за июль 2008 года составила 144 520 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 143 820 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В ноябре 2008 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за октябрь 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 583 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за июль 2008 года составила 60 622 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 60 039 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В январе 2009 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за ноябрь 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 695 грн., тогда как фактически, по данным заключения судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за ноябрь 2008 года составила 238 113 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 237 418 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В январе 2009 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на добавленную стоимость ООО «Строй Магнат» за декабрь 2008 года, где в строке № 27 «Сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 406 грн., тогда как фактически, по заключению судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за декабрь 2008 года составила 203 193 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 202 787 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В январе 2009 года ОСОБА_2С, осознавая необходимость уплаты налоговых платежей, желая сокрыть от налогообложения доходы предприятия, умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - уточненный расчет налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок ООО «Строй Магнат» за август 2008 года, где в строке №79 «возмещено с уточненной суммы отчетного периода, в котором выявлена ошибка» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 807 грн., тогда как фактически, по заключению судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за август 2008 года составила 131 736 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 130 929 грн. в виде налога на добавленную стоимость.
В январе 2009 года ОСОБА_2 умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - «уточненный расчет налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок» ООО «Строй Магнат» за сентябрь 2008 года, где в строке №79 «возмещено с уточненной суммы отчетного периода, в котором выявлена ошибка» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в размере 1 168 грн., тогда как по заключению судебно-экономической экспертизы, сумма налоговых обязательств ООО «Строй Магнат» за сентябрь 2008 года составила 238 483 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств в виде налога на добавленную стоимость на сумму 237 315 грн.
ОСОБА_2, достоверно зная о фактических валовых доходах, валовых расходах и налоговых обязательствах ООО «Строй Магнат», осознавая необходимость уплаты налоговых платежей, желая сокрыть от налогообложения доходы предприятия, в январе 2009 года, умышленно удостоверил подписью, оттиском печати ООО «Строй Магнат» официальный документ - декларацию по налогу на прибыль ООО «Строй Магнат» за 2008 год, где в графе № 14 «Налоговое обязательство отчетного периода» указал заведомо ложные сведения о сумме налоговых обязательств по налогу на прибыль в размере 4 154 грн., тогда как по заключению судебно-экономической экспертизы, сумма налога на прибыль ООО «Строй Магнат» за 2008 год составила 1 865 552 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на сумму 1 861 398 грн. в виде налога на прибыль.
Указанные налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период с апреля 2008 года по декабрь 2008 года и декларации по налогу на прибыль за 2008 год ООО «Строй Магнат», содержащие заведомо ложные сведения, в качестве официальных документов были предоставлены в Южную МГНИ в г. Кривом Роге, расположенную адресу г. Кривой Рог, пр. Металлургов, 16.
Таким образом, директор ООО «Строй Магнат» ОСОБА_2С, с мая 2008 года по январь 2009 года, умышленно внес заведомо ложные сведения в официальные документы, которыми являются налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период с апреля 2008 года по декабрь 2008 года, и декларацию по налогу на прибыль за 2008 год ООО «Строй Магнат» и предоставил их в Южную МГНИ г. Кривого Рога, что привело к фактическому не поступлению в бюджет денежных средств на общую сумму 3 334 821 грн., и составляет более 250 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан, то есть действия ОСОБА_2 повлекли тяжкие последствия.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в измененной апелляции просит приговор суда изменить, исключив назначенное дополнительное наказание ОСОБА_2 в виде лишения права составления бухгалтерской документации.
Защитник осужденного в измененной апелляции просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение, так как считает, что на досудебном и судебном следствии не были установлены доказательства о наличии умысла у ОСОБА_2 на уклонение от уплаты налогов. Считает, что суд не проверил в полном объеме доводы ОСОБА_2 который указывал, что у него имелись необходимые документы подтверждающие расходы предприятия и начисление налогов, но он их передал по акту приема-передачи новому владельцу, в январе 2009 года. Кроме того, защитник полагает, что назначенное наказание является чрезмерно суровым.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, который поддержал измененную апелляцию прокурора принимавшего участие в суде первой инстанции, и просившего изменить приговор, осужденного, его защитника, поддержавших частично прокурора, и просивших удовлетворить апелляцию защитника, проверив доводы апелляций, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляции сторон подлежат частичному удовлетворению, а приговор отмене по следующим основаниям.
Коллегия судей полагает, что в ходе судебного следствия допущена существенная неполнота, влекущая отмену приговора.
Из материалов дела видно, что поводом к возбуждению уголовного дела явились результаты проверки ООО «Буд Магнат» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 15.06.2007 года по 31.12.2008 года (л.д.19-107 том 6). Налоговая проверка проведена на основании документов, изъятых у предприятий контрагентов. Финансовые документы ООО «Буд Магнат» не исследовались, поскольку не были предоставлены директором предприятия ОСОБА_2
В ходе досудебного и судебного следствия ОСОБА_2 выдвинул версию о передаче всех документов предприятия, в январе 2009 года, иным лицам, в связи с продажей предприятия, однако его версия в ходе судебного разбирательства надлежащим образом не проверена. Не установлено, продавалось ли в указанный период предприятие, и велась ли хозяйственная деятельность предприятия ООО «Буд Магнат» с января 2009 года и кто ее осуществлял, располагали ли эти лица документами о деятельности предприятия за период 2007 - 2009 года.
Кроме того, из материалов уголовного дела видно, что в соответствии со ст. 28 УПК Украины, Южная межрайонная государственная инспекция в г.Кривом Роге заявила 12.06.09 г. к ООО «Буд Магнат» и ОСОБА_2 гражданский иск о взыскании ущерба, в интересах государства, в сумме 8 130 471, 9 грн. (л.д.161-162 том 6).
Суд первой инстанции, постановляя приговор 17.08.2009года, оставил иск без рассмотрения.
20.04.2009 года Определением Верховного Суда Украины, приговор отменен, и одним из оснований отмены приговора явилось то обстоятельство, что суд не мотивировал основания оставления иска без рассмотрения.
В соответствии со ст.399 УПК Украины указания кассационного суда являются обязательными при повторном рассмотрении дела.
При рассмотрении уголовного дела по существу суд первой инстанции не исследовал доказательства по заявленному иску и оставил иск без рассмотрения.
В судебном заседании представитель гражданского истца пояснил, что в 2009 году иск рассмотрен по существу Днепропетровским окружным административным судом и удовлетворен в полном объеме, но взыскание по решение суда не проведено в связи отсутствием имущества должника (л.д.л.д. 21, 96 том 7).
Однако, суд первой инстанции, не проверил, какой иск был рассмотрен, в чем состоял предмет спора, к кому иск был предъявлен.
Данное обстоятельство имеет существенное значение, поскольку суду следует проверить возмещен ли ущерб по делу государству и в каком размере. Кроме того, поскольку заявлены различные суммы ущерба в обвинительном заключении и в исковом заявлении, то суду необходимо было установить, какой размер ущерба причинен ОСОБА_2 данным преступлением, и была ли взыскана эта сумма решением суда.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции и защитника ОСОБА_3 в интересах осужденного ОСОБА_2 удовлетворить частично.
Приговор суда Дзержинского района г. Кривого Рога от 17 июня 2011 года в отношении ОСОБА_2 отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Судьи
апелляционного суда
==================================================================
Категория ст.212 ч.3 УК Украины Докладчик судья Русакова И.Ю.