Справа № 11-547/ 2007 p. Головуючий у 1 інстанції Навроцький В.А.
Категорія: ст.186ч.2, 309 ч.2 КК
України Доповідач Майданюк К.І.
УХВАЛА ІМ'ЯМ УКРАЇНИ

22 серпня 2007
року колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду
Хмельницької області в складі:

Головуючої-судді Дуфнік Л.М., Суддів Майданюк К.І., Задворного О.Л., з участю
прокурора Бантюка І.М., та адвоката ОСОБА_2.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті
Хмельницькому кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1. та його
адвоката ОСОБА_2. на вирок Хмельницького міськрайонного суду від 08 червня 2007
року.

Цим вироком ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, українця, громадянина України, з середньою
спеціальною освітою, працюючого монтажником підземних робіт
Хмельницькгазбудпроект, одруженого, на
утриманні малолітня дитина, проживаючого в м. АДРЕСА_1, судимого:

21.11.2001 р. за ст. 309 ч.1 КК України на 2 роки
позбавлення волі, на

підставі ст.
75 КК України звільненого з іспитовим строком на 2 роки; - 25.02.03 р. за ст.ст. 190 ч.1, 199 ч.1, 70,
71 КК України на 4 роки

позбавлення волі посиленого режиму, постановою від 23.09.05 р.

звільненого 24.09.05 р. з заміною невідбутого строку 1
рік 2 місяці 19

днів на виправні роботи,

засуджено: за ст. 186 ч.2 КК України на чотири роки
позбавлення волі; за ст. 309 ч.2 КК України на два роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч. 1 КК України шляхом поглинення остаточно призначено
покарання чотири роки позбавлення волі.

Утримується під вартою з 4 січня 2007 року.

Постановлено
стягнути з ОСОБА_1. на користь Управління Державного казначейства Хмельницької
області 141 грн. 23 коп. судових витрат.

Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 81 КПК України.

За вироком суду
ОСОБА_1. засуджено за те, що він 02 січня 2007 року біля 17 год. перебуваючи на
сходинковій площадці четвертого поверху другого під'їду будинку № АДРЕСА_2
відкрито викрав у ОСОБА_3. відеокамеру „Canon MV
890" з відеокасетою „Sony" , чим заподіяв
потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 1806 грн. 20 коп.

Крім того, 04
січня 2007 року 0 14 год.
30 хв. біля магазину ТОВ „Словянський базар" по вул. Хотовицького, 7 в м. Хмельницькому він носив при собі висушений
та подрібнений дикоростучий мак самосій, зібраний ним в літньо-осінній період
в 2006 році, який є наркотичним засобом - маковою соломою, маса якого в
перерахунку на суху речовину становить 66,8 г, з яким і був затриманий
працівниками міліції.

2

В апеляції адвокат ОСОБА_2. та засуджений
просять вирок Хмельницького міськрайонного
суду змінити . Перекваліфікувати дії ОСОБА_1. зі ст. 186 ч.2 КК України на 190
ч.2 КК України, поскільки ОСОБА_1заволодів відеокамерою потерпілого не шляхом
грабежу, а шахрайським способом. За ст. 309 ч.2 КК України ОСОБА_1виправдати,
оскільки оговорив себе, а обвинувачення не може базуватись на припущеннях.
Зокрема, засуджений вказує, що не міг вчинити злочин за ст.. 309 ч.2 КК
України так як в той час перебував під вартою.
Просять врахувати, що у ОСОБА_1є малолітня дитина, він відшкодував завдані збитки,
сприяв розкриттю злочину, а тому можливо застосувати ст.. 69 КК України і
Закон України „Про амністію".

Заслухавши
доповідача, пояснення засудженого та його захисника на підтримання апеляції,
міркування прокурора про законність та обґрунтованість вироку, перевіривши
матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає до
задоволення частково.

Як вбачається із протоколу судового засідання засуджений ОСОБА_1. свою вину за ст.. 309 ч.2 КК України в судовому засіданні визнав і суд, не
досліджуючи інших доказів по справі, обмежився лише його допитом, проте в
порушення вимог ч.3 ст. 299 КПК України не роз'яснив ОСОБА_1., що він
в подальшому буде позбавлений права оспорювати фактичні обставини справи в
апеляційному порядку.

Між тим, як видно
із матеріалів справи, на досудовому слідстві ОСОБА_1. свою вину у вчиненні
злочину, передбаченого ст..
309 ч.2 КК України не визнавав, а в апеляційній скарзі категорично
заперечив свою причетність до вчинення злочину.

Невиконання
судом вимог ст.ст. 257, 299 КПК України потягло порушення права ОСОБА_1. на
захист, що є підставою для скасування вироку за істотного порушення вимог кримінально-процесуального закону з направленням
справи на новий судовий розгляд.

Колегія суддів
звертає увагу і на допущення судом першої інстанції інших порушень
кримінально-процесуального закону, зокрема невідповідності висновків суду
фактичним обставинам справи, за епізодом
обвинувачення ОСОБА_1за ст.. 186 ч.2 КК України.

Відповідно до ст.. 369 КПК вирок чи постанова
вважаються такими, що не відповідають фактичним обставинам справи коли
при наявності суперечливих доказів, які мають істотне значення для висновків
суду, у вироку не зазначено, чому суд взяв до уваги одні докази і відкинув
інші.

Як на доказ вини
засудженого суд послався на покази потерпілого ОСОБА_3., який вказав, що
ОСОБА_1. відкрито заволодів його відеокамерою.

Заперечуючи свою
причетність до відкритого викрадення майна, засуджений стверджував, що
потерпілий сам віддав йому відеокамеру і із його дозволу він вийшов на вулицю,
після чого пішов до ОСОБА_4, якому віддав камеру за борги.

Проте в
порушення вимог ст.323 КПК України суд не дав оцінки даним доказам і не вказав,
чому бере до уваги одні і відхиляє інші докази. Між тим від правильного
встановлення фактичних обставин справи залежить правильність кваліфікації
дій ОСОБА_1. Поскільки невідповідність висновків суду, викладених у вироку,
фактичним обставинам справи тягне за собою скасування вироку, вирок щодо
ОСОБА_1в частині засудження його за 4.2 ст.
186 КК України слід також скасувати з направленням справи на новий судовий
розгляд. При новому розгляді справи слід ретельно перевірити доводи
засудженого і його захисника, дати оцінку
всім здобутим доказам і прийняти справедливе рішення.

Керуючись ст.ст.
365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати

3

Ухвалила:

Апеляції засудженого і його захисника задоволити частково.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду від 08 червня 2007 року щодо
ОСОБА_1 скасувати, а справу щодо нього
направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.