АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Русаковой И.Ю.
судей Богдана В.В., Шевченко Н.А.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
защитников ОСОБА_1, ОСОБА_2,
осужденных ОСОБА_5, ОСОБА_6
рассмотрела 5 июля 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, защитника ОСОБА_2 в интересах осужденного ОСОБА_6, защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_5, осужденного ОСОБА_6, осужденного ОСОБА_5 на приговор суда Терновского района г.Кривого Рога от 11.11.2010 года, которым
ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, азербайджанец, гражданин Украины, ранее не судимый,
осужден по ст. 307 ч.3 УК Украины к 9 годам лишения свободы с конфискацией всего лично принадлежащего имущества;
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_4, украинец, гражданин Украины, ранее судимый 17.07.2008 года по ст.ст. 190 ч.2, 75 УК Украины к двум годам ограничения свободы с испытательным сроком один год
осужден по ст. 307 ч.3 УК Украины к 9 годам лишения свободы с конфискацией всего лично принадлежащего имущества. На основании ст. 71 УК Украины к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Терновского районного суда г. Кривого Рога от 17.07.2008 г. и к отбытию определено 9 лет шесть месяцев лишения свободы в уголовно - исполнительном учреждении с конфискацией всего лично принадлежащего имущества
Взыскано с каждого осужденного в пользу НИЭКЦ при УМВД Украины в Днепропетровской области 244 грн. .за проведение судебно химических экспертиз.
Приговором суда ОСОБА_5 и ОСОБА_6 признаны виновными в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, при следующих обстоятельствах.
ОСОБА_5 в сентябре 2008 года с целью извлечения доходов путем совершения преступлений в сфере незаконного оборота психотропных веществ решил на территории Терновского района г. Кривого Рога организовать незаконный сбыт психотропных веществ. При этом, понимая, что в группе соучастников будет легче и безопаснее совершать преступления, ОСОБА_5 решил для реализации своих преступных намерений создать устойчивую организованную группу.
ОСОБА_5 имея хорошие организаторские способности, в начале сентября 2008 года, встретившись в Терновском районе г. Кривого Рога с ранее знакомым неустановленным лицом 1 и предложил ему принять участие в незаконном сбыте психотропных веществ на территории Терновского района г.Кривого Рога в составе организованной группы, получив согласие от последнего ОСОБА_5 сообщил неустановленному лицу 1, что для реализации своих преступных намерений необходимо привлечь в состав данной группы корыстолюбивое лицо из числа знакомых, которое согласится выполнять любую ему отведенную роль в составе организованной группы.
Так, в начале сентября 2008 года неустановленное лицо 1 согласно предварительной договоренности с ОСОБА_5 предложил своему знакомому ОСОБА_6 принять участие в незаконном сбыте психотропных веществ на территории Терновского района г. Кривого Рога в составе организованной группы, на что получил согласие от последнего.
ОСОБА_5, разработав план преступной деятельности созданной им организованной группы, с целью согласования с членами группы в начале сентября 2008 года совместно с неустановленным лицом 1 на автомобиле НОМЕР_1, под управлением неустановленного лица 1 прибыли во двор дома № 47 по ул. Адмирала Головко г. Кривого Рога, по месту жительства ОСОБА_6, где встретившись с ОСОБА_6, члены организованной группы ОСОБА_5, неустановленное лицо 1, ОСОБА_6 согласовали план преступной деятельности и четко распределили роли между каждым из ее участников.
Осуществляя руководство организованной преступной группой, ОСОБА_5 должен был непосредственно приобретать психотропное вещество метамфетамин, своевременно предоставлять его для незаконного сбыта, непосредственно незаконно сбывать психотропное вещество, осуществлять контроль за незаконным сбытом психотропного вещества, распределять между соучастниками организованной группы доход, полученный в результате реализации психотропного вещества метамфетамина.
Неустановленное лицо 1, согласно отведенной ему в преступной деятельности роли, получив по средствам мобильной связи сообщение от соучастника преступления ОСОБА_6, о необходимости поставки ему для незаконного сбыта психотропного вещества метамфетамина, должен был сообщить ОСОБА_5 количество необходимого для незаконного сбыта психотропного вещества метамфетамина и в условленном месте забирать у ОСОБА_5 расфасованное по полиэтиленовым пакетикам «чекам» психотропное вещество метамфетамин, доставлять в условленное место и передавать его ОСОБА_7 для дальнейшего непосредственного незаконного сбыта лицам, употребляющим психотропные вещества. При этом ОСОБА_5 оговорил с неустановленным лицом 1, что за осуществление указанных функций по доставке психотропных веществ метамфетамина к месту незаконного сбыта, неустановленное лицо 1 будет получать в качестве вознаграждения за один доставленный и незаконно сбытый полиэтиленовый пакетик «чек» психотропного вещества метамфетамина деньги в сумме 15 грн.
Сбыт психотропного вещества метамфетамина, согласно предварительного распределения ролей, получая его от неустановленного лица 1, должен был осуществлять участник организованной преступной группы ОСОБА_6, при этом ОСОБА_5 оговорил с ОСОБА_6, что за выполнение своих функций по сбыту психотропных веществ ОСОБА_6 будет получать в качестве вознаграждения деньги в сумме 10 грн. за каждый незаконно реализованный полиэтиленовый пакетик «чек» психотропного вещества метамфетамина.
С целью конспирации соучастники преступления посредством мобильных телефонов оговаривали место и время встреч в разных местах Терновского района г. Кривого Рога.
Созданная и возглавляемая ОСОБА_5 организованная преступная группа носила устойчивый, сплоченный характер, объединенная общностью умысла ее участников, согласованностью действий между ними с четким распределением ролей.
Так, ОСОБА_5, осуществляя руководство созданной им организованной преступной группой, на протяжении времени с сентября 2008 года по 09 октября 2008 года неоднократно незаконно с целью последующего сбыта на пустыре, расположенной возле моста через реку «Саксагань», расположенной в Терновском районе г. Кривого Рога приобретал у неустановленного лица 2 психотропное вещество метамфетамин, которое, незаконно храня при себе, переносил к месту дальнейшего незаконного хранения с целью сбыта, по месту своего жительства в квартиру ІНФОРМАЦІЯ_5. После этого ОСОБА_5, выполняя свою роль в совершении преступлений, расфасовав незаконно приобретенное им психотропное вещество метамфетамин, получив сообщение от неустановленного лица 1 о необходимости психотропного вещества для незаконного сбыта в условленном месте на территории Терновского района г. Кривого Рога передавал неустановленному лицу 1, т.е. ОСОБА_5 незаконно сбывал, а неустановленное лицо 1 незаконно приобретало, психотропное вещество метамфетамин.
Неустановленное лицо 1, на протяжении времени с сентября 2008 года по 09 октября 2008 года, действуя в составе возглавляемой ОСОБА_5 организованной преступной группы, согласно предварительного распределения ролей, неоднократно в условленном месте на территории Терновского района города Кривого Рога получал от ОСОБА_5, т.е. незаконно приобретал, а ОСОБА_5 незаконно сбывал, психотропное вещество метамфетамин, которое незаконно храня при себе, перевозил на автомобиле НОМЕР_2, под его управлением, в условленное посредством мобильного телефона место и время встречи на территории Терновского района г. Кривого Рога и незаконно передавал соучастнику преступления ОСОБА_6, т.е. неустановленное лицо 1 незаконно сбывал, а ОСОБА_6, незаконно приобретал с целью сбыта, на территории Терновского района г. Кривого Рога психотропное вещество метамфетамин.
ОСОБА_6, на протяжении времени с сентября 2008 года по 09 октября 2008 года, действуя в составе возглавляемой ОСОБА_5 организованной преступной группы, согласно предварительного распределения ролей, в различных местах Терновского района г. Кривого Рога, предварительно договариваясь о месте и времени встречи посредством мобильного телефона с неустановленным лицом 1, управляя автомобилем НОМЕР_2, незаконно храня при себе, перевозил к условленному месту встречи на территории Терновского района г. Кривого Рога психотропное вещество метамфетамин, где незаконно передавал в полиэтиленовых пакетиках «чеках» соучастнику преступления ОСОБА_6, т.е. неустановленное лицо 1 незаконно сбывал, а ОСОБА_6 незаконно приобретал на территории Терновского района г. Кривого Рога психотропное вещество метамфетамин. При этом последний, возвращал неустановленному лицу 1 деньги, вырученные от реализации ранее переданного им психотропного вещества. Оставшуюся часть психотропного вещества метамфетамина ОСОБА_6 продолжал хранить при себе с целью сбыта. Деньги, вырученные от продажи психотропного вещества, неустановленное лицо 1 в различное время на территории Терновского района г. Кривого Рога передавал организатору преступной группы ОСОБА_5, за вычетом той суммы денег (15 грн. за один полиэтиленовый пакетик «чек» с метамфетамином переданный и сбытый ОСОБА_6И.), которую неустановленное лицо 1 согласно предварительной договоренности оставлял у себя, а так же той суммы денег (10 грн. за один полиэтиленовый пакетик «чек» с метамфетамином сбытый ОСОБА_6И.), которую ОСОБА_6 оставлял согласно предварительной договоренности у себя.
Таким образом, на протяжении времени с сентября 2008 года по 09 октября 2008 г. Аскеров Т.Н., совместно с неустановленным лицом 1, ОСОБА_6 в составе созданной и возглавляемой ОСОБА_5 устойчивой преступной группы занимались незаконным приобретением, хранением с целью сбыта, а также незаконным сбытом психотропного вещества на территории Терновского района г. Кривого Рога.
Возглавляя и обеспечивая деятельность организованной преступной группы, ОСОБА_5 в сентябре 2008 года, незаконно, с целью последующего сбыта, приобретал у неустановленного лица 2 психотропное вещество метамфетамин в количестве 10 г и 5 г, которое согласно договоренности неустановленное лицо 2 оставлял в потайном месте, находящемся в бетонных плитах, расположенных на пустыре возле моста через реку «Саксагань» Терновского района г. Кривого Рога, откуда ОСОБА_5 согласно договоренности забирал данное психотропное вещество метамфетамин, который незаконно храня при себе, перенес к месту дальнейшего незаконного хранения с целью сбыта по месту своего жительства в квартиру ІНФОРМАЦІЯ_5.
После этого ОСОБА_5, выполняя свою роль в совершении преступлений, преследуя корыстную цель, повторно, 07.10.2008 г. предварительно согласовав время и место встречи по мобильному телефону, передал соучастнику преступления неустановленному лицу 1, т.е. незаконно сбыл, а неустановленное лицо 1 незаконно повторно приобрел, расфасованное в полиэтиленовые пакетики «чеки» психотропное вещество метамфетамин в количестве примерно 2 г.
Неустановленное лицо 1, 07.10.2008 г. примерно в 19.00 час. выполняя отведенную ему в преступной деятельности роль, незаконно повторно храня при себе приобретенное у ОСОБА_5 психотропное вещество - метамфетамин, управляя автомобилем НОМЕР_2, предварительно согласовав время и место встречи по мобильному телефону незаконно перевез психотропное вещество метамфетамин, на ул. Адмирала Головко в Терновском районе г. Кривого Рога, где передал его соучастнику преступления ОСОБА_6, т.е. незаконно сбыл повторно, а ОСОБА_6 незаконно приобрел, психотропное вещество метамфетамин в количестве примерно 2 г.
После этого ОСОБА_6, выполняя свою роль в совершении преступлений, продолжил осуществлять непосредственный сбыт приобретенного психотропного вещества метамфетамина лицам, употребляющим психотропные вещества.
Так, 08.10.2008 года примерно в 18.00 час. ОСОБА_6 согласно условий предварительного сговора с членами организованной преступной группы ОСОБА_5 и неустановленным лицом 1, направленного на незаконный сбыт психотропных веществ, преследуя корыстную цель, находясь на территории стадиона Криворожской Терновской гимназии, расположенной по ул. Адмирала Головко г. Кривого Рога, т.е. в местах предназначенных для проведения учебных, спортивных и культурных мероприятий в полиэтиленовом пакетике «чеке» продал, т.е. незаконно сбыл, ОСОБА_8 порошкообразное вещество массой 0,18 г., содержащее психотропное вещество метамфетамин, вес которого составляет 0,019 г..
Кроме этого, 09.10.2008 года ОСОБА_5 согласно условий предварительного сговора с членами организованной преступной группы неустановленным лицом 1 и ОСОБА_6, направленного на незаконный сбыт психотропных веществ, преследуя корыстную цель, примерно в 17.00 час. прибыл на автомобиле НОМЕР_2, под управлением неустановленного лица 1 на железнодорожную станцию «Роковатая», расположенной в Терновском районе г. Кривого Рога. После этого, реализуя свои преступные намерения направленные на незаконный сбыт психотропных веществ в составе организованной преступной группы ОСОБА_5, согласно предварительного сговора с членами организованной преступной группы, находясь на железнодорожной станции «Роковатая», расположенной в Терновском районе г .ОСОБА_9, т.е в месте массового пребывания граждан, в трех полиэтиленовых пакетиках передал соучастнику преступления неустановленному лицу 1, т.е. незаконно сбыл повторно, а неустановленное лицо 1 незаконно приобрел вещество содержащее психотропное вещество метамфетамин массой 0,055 г., 0,5 г. и 0,08 г. (соответственно), которое неустановленное лицо 1 незаконно повторно хранил при себе с целью сбыта, согласно отведенной ему в организованной преступной группе роли, по предварительному сговору с ОСОБА_5 и ОСОБА_6
Кроме этого, 09.10.2008 года, согласно постановления о производстве оперативной закупки, санкционированной 06.10.2008 года прокурором Днепропетровской области, ОСОБА_5 согласно условий предварительного сговора с членами организованной преступной группы ОСОБА_6 и неустановленным лицом 1, направленного на незаконный сбыт психотропных веществ, преследуя корыстную цель, примерно в 17.00 час прибыл на автомобиле НОМЕР_2, под управлением неустановленного лица 1 на железнодорожную станцию «Роковатая», расположенную в Терновском районе г. Кривого Рога. После этого, реализуя свои преступные намерения направленные на незаконный сбыт психотропных веществ в составе организованной преступной группы ОСОБА_5, согласно предварительного сговора с членами организованной преступной группы, повторно примерно в 17.05 час. находясь возле кафе «Каштан», расположенного на территории железнодорожной станции «Роковатая» в Терновском районе г. Кривого Рога, т.е в месте массового пребывания граждан, продал, т.е. незаконно сбыл ОСОБА_10 3 полиэтиленовых пакетика «чека» с порошкообразным веществом белого цвета массой 0,5 г, 0,52 г, 0,51 г, содержащее психотропное вещество метамфетамин, вес которого составляет 0,055 г, 0, 57 г, 0,056 г (соответственно).
Кроме этого, 09.10.2008 года примерно в 17.20 час. после проведения оперативной закупки санкционированной 06.10.2008 года прокурором Днепропетровской области, ОСОБА_5 на территории железнодорожной станции «Роковатая», расположенной в Терновском районе г. Кривого Рога, куда он прибыл с членом организованной преступной группы неустановленным лицом 1 на автомобиле НОМЕР_2, под управлением неустановленного лица 1, был задержан сотрудниками милиции. В ходе осмотра ОСОБА_5 сотрудники милиции обнаружили изъяли у него:
- два полиэтиленовых пакетика «чека» с порошкообразным веществом белого цвета массой 0,2 г и 0,23 г, согласно заключения судебно-химической экспертизы № 58/10-1054 от 10.11.2008 г. содержащее психотропное вещество метамфетамин массой 0,002 г. и 0,03 г. (соответственно), которое он незаконно повторно хранил при себе с целью дальнейшего сбыта, действуя в составе возглавляемой им организованной преступной группы, согласно предварительного распределения ролей;
- деньги в сумме 900 гривен, полученные от реализации психотропного вещества - метамфетамина ОСОБА_10, согласно постановления о проведении оперативной закупки санкционированной прокурором Днепропетровской области от 06.10.2008 года.
Кроме этого, 09.10.2008 года примерно в 17.20 час. после проведения оперативной закупки санкционированной 06.10.2008 г. прокурором Днепропетровской области, неустановленное лицо 1 на территории железнодорожной станции «Роковатая», расположенной в Терновском районе г.Кривого Рога, куда он прибыл с членом организованной преступной группы ОСОБА_5 на автомобиле НОМЕР_2, под его управлением, был задержан сотрудниками милиции. В ходе осмотра неустановленного лица 1 сотрудники милиции обнаружили изъяли у него:
- два полиэтиленовых пакетика «чека» с порошкообразным веществом белого цвета массой 0,5 г и 0,46 г и полиэтиленовый пакетик «чек» с порошкообразным веществом светло-бежевого цвета массой 0, 46 г., согласно заключения судебно-химической экспертизы № 58/10-1054 от 10.11.2008 года содержащее психотропное вещество метамфетамин массой 0,055 г., 0,5 г. и 0,08 г. (соответственно), которое он незаконно повторно приобрел у ОСОБА_5, перенес и незаконно повторно хранил при себе с целью сбыта, согласно отведенной ему в организованной преступной группе роли, по предварительному сговору с ОСОБА_5 и ОСОБА_6.
Кроме этого, 09.10.2008 года примерно в 19.50 час. возле дома № 47 по ул. Адмирала Головко Терновского района г. Кривого Рога был задержан ОСОБА_6. В ходе осмотра ОСОБА_6 сотрудники милиции обнаружили и изъяли у него:
- полиэтиленовый пакетик «чек» с порошкообразным веществом белого цвета массой 1,58 г., согласно заключения судебно-химической экспертизы № 58/10- 1054 от 10.11.2008 года, содержащее психотропное вещество метамфетамин массой 0,17 г., которое он незаконно повторно приобрел у неустановленного лица 1, перенес и незаконно повторно хранил при себе с целью сбыта, согласно отведенной ему в организованной преступной группе роли, по предварительному сговору с ОСОБА_5 и неустановленным следствием лицом.
Производство уголовного дела в части обвинения подсудимых ОСОБА_11 и ОСОБА_12 было приостановлено постановлениями суда от 05.10.2010 г. и 26.10.2010 г., соответственно, в связи с болезнью подсудимых.
В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, просит приговор отменить в виду неполноты исследования доказательств по делу, полагая, что суд незаконно выделил в отдельное производство уголовное дело в части обвинения ОСОБА_11 и ОСОБА_12.
Защитник ОСОБА_2 в интересах осужденного ОСОБА_6 в апелляции просит приговор отменить, поскольку не установлены доказательства участия ОСОБА_6 в сбыте психотропных веществ, он указывает, что первоначальные признательные показания осужденный давал под физическим воздействием со стороны работников милиции, считает, что к показаниям свидетеля ОСОБА_8 следует отнести критически.
Защитник ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_5 в апелляции просит приговор отменить, квалифицировать действия осужденного по ч.2 ст. 307 УК Украины избрав наказание не связанное с лишением свободы, поскольку не установлен квалифицирующий признак преступления - совершение преступления организованной группой.
Осужденный ОСОБА_6 в апелляции просит приговор отменить, указывает, что при изъятии наркотиков присутствовали понятые, которые заинтересованы по делу, настаивает, что первоначальные показания он давал под воздействием работников милиции, с момента участия по делу защитника он изменил показания, рассказывая о событиях правдиво. Сбытом наркотиков он не занимался, приобрел для себя.
Осужденный ОСОБА_5 в апелляции и дополнениях к ней просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение, наркотик он приобрел для себя у ОСОБА_11, в организованной группе он не состоял.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции; осужденных, их защитников, которые просили приговор отменить, изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляциях, и сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции подлежит удовлетворению, а апелляции защитника ОСОБА_2 в интересах осужденного ОСОБА_6, защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_5, осужденного ОСОБА_6, осужденного ОСОБА_5 частичному удовлетворению.
Доводы прокурора о том, что суд неполно исследовал обстоятельства дела, обоснованны.
Суд первой инстанции 26.10.2010г. приостановил судебное следствие в отношении ОСОБА_12, ОСОБА_11, ввиду их болезни.
Однако, из материалов дела видно, что ОСОБА_11 по сведениям лечебного учреждения был готов к выписке 28.10.2010г., а ОСОБА_12 находился на лечении в течении 10 дней, с 30.09.2010г. по 12.10.2010г., в связи с перенесенной в 2004 году травмой(лд.лд.38,39т.5).
Таким образом, на момент вынесения постановления и приговора показания указанных подсудимых могли быть исследованы и оценены в совокупности с иными доказательствами по делу, что могло существенно повлиять на выводы суда о виновности и правильной квалификации действий осужденных.
В виду, изложенного, в связи с существенной неполнотой судебного следствия приговор суда подлежит отмене, а уголовное дело направлению на новое судебное рассмотрение, в ходе которого суду первой инстанции необходимо проверить и иные доводы прокурора, а также осужденных ОСОБА_13 и ОСОБА_5, их защитников, указанные в апелляциях.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 365,367 УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции удовлетворить, апелляции защитника ОСОБА_2 в интересах осужденного ОСОБА_6, защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_5, осужденного ОСОБА_6, осужденного ОСОБА_5 удовлетворить частично, а приговор суда Терновского района г.Кривого Рога от 11.11.2010 года в отношении ОСОБА_5 и ОСОБА_6 отменить, дело направить в тот же суд в ином составе судей.
Судьи апелляционного суда
Днепропетровской области
______________________________________________________________________________________________________
Категория ст.307ч.3 УК Украины Докладчик судья Русакова И.Ю.