73, 368 КК Головуючий
у 1 гнет. - Карякін О.О.
Справа № 11а-4 -1425 Доповідач
- суддя Вишнивецький І.І.
УХВАЛА

Іменем України

8 серпня
2007 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного
суду Донецької області в складі:

головуючого Фоменка О.В.

суддів Вишнивецького
І.І.

Артамонова О.О. з участю прокурора Щепіхіна О.В.

розглянувши
у відкритому судовому засіданні в місті Донецьку апеляцією засудженого ОСОБА_1.
на постанову судді Єнакіївського міського суду від 26 червня 2007 року про
відмову в задоволенні скарги ОСОБА_1. на постанову старшого помічника прокурора
міста Єнакієве від 18 жовтня 2004 року про відмову в порушенні кримінальної
справи,

ВСТАНОВИЛА:

Постановою
старшого помічника прокурора міста Єнакієве від 18 жовтня 2004 року відмовлено
в порушенні кримінальної справи за фактом заяви підсудних ОСОБА_2., ОСОБА_1. та
ОСОБА_3. у зв'язку з відсутністю події злочину.

5 лютого
2007 року ОСОБА_1 на вказану постанову було подано скаргу, в якій він просив постанову
скасувати.

26
червня 2007 року постановою судді Єнакіївського міського суду Донецької області
скаргу заявника ОСОБА_1. на постанову старшого старшого помічника прокурора
міста Єнакієве від 18 жовтня 2004 року, залишено без задоволення.

На
постанову судді ОСОБА_1 подана апеляція від 20.07.2007 року, в якій він просив
постанову Єнакіївського міського суду Донецької області від 26 червня 2007 року
скасувати як незаконну та необгрунтовану, а справу направити на новий судовий
розгляд. При цьому апелянт посилається на те, що цю постанову винесено з
порушенням норм КПК України, а саме його скаргу було розглянуто без його
участі, тим самим порушивши його право бути присутнім при розгляді справи
судом.

Колегія
суддів, заслухавши доповідача, прокурора, який заперечував проти задоволення
апеляції, перевіривши матеріали справи, вважає, що апеляція ОСОБА_1. підлягає
частковому задоволенню, з наступних підстав.

Як
вбачається з матеріалів кримінальної справи, скаргу заявника по даній справі
розглянуто у його відсутністі, що є істотним порушенням вимог кримінально -
процесуального закону.

Між тим,
в матеріалах справи є клопотання засудженого від 4.06.2007р. (а.с.3З), в якому
він просить розглянути скаргу при його обов'язковій участі.

Однак
судом першої інстанції при розгляді це клопотання не обговорювалось і не було
взято до уваги.

Крім
того, в порушення вимог ст. 236-2 КПК України про місце і час розгляду скарги
судом першої інстанції був повідомлений належним чином лише прокурор, а
заявника ОСОБА_1. повідомлено не було.

Відповідно
до диспозиції ст. 236-2 КПК України суддя повідомляє особу, яка подала скаргу
про місце її розгляду, а у випадку необхідності, заслуховує пояснення особи,
яка подала скаргу.

У той же
час закон не забороняє розгляд скарги у відсутність заявника в разі належного
його повідомлення.

У такому
випадку права заявника не порушуються, оскільки його відмова від участі в
судовому засіданні і є реалізацією його права.

По даній
справі згоди заявника про розгляд скарги в його відсутність отримано не було.

Перелічені
порушення вимог кримінально-процесуального закону, як у сукупності так і кожне
окремо, є суттєвими та такими, що перешкоджали суду повно, всебічно розглянути
скаргу та постановити законну, обґрунтовану й справедливу постанову.

Враховуючи
викладене, постанова суду підлягає скасуванню на підставі ч.1ст.367 КПК
України, а матеріали по скарзі ОСОБА_1. про скасування постанови про відмову в
порушенні кримінальної справи -направленню на новий судовий розгляд, при якому
суд повинен урахувати викладене, прийняти міри до повного, всебічного розгляду
доводів скарги з дотриманням прав заявника.

Оскільки
рішення суду першої інстанції по скарзі заявника прийняте із суттєвим
порушенням вимог кримінально-процесуального закону, колегія суддів не входить в
обговорення доводів апеляції заявника, оскільки вони повинні бути, перевірені
під час нового розгляду.

На
підставі викладеного та керуючись ст.ст. 365,366,374 КПК України, колегія
суддів,.

УХВАЛИЛА:

Апеляцію
засудженого ОСОБА_1. задовольнити частково. Постанову судді Єнакіївського
міського суду від 26 червня 2007 року про відмову в задоволенні скарги ОСОБА_1.
на постанову старшого помічника прокурора міста Єнакієве від 18 жовтня 2004
року , якою відмовлено в порушенні кримінальної справи - скасувати, справу направити
на новий судовий розгляд в іншому складі суду.